1 partecipazione sociale che lazione rappresentatitolo rappresentativo della partecipazione P A R T...

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partecipazione sociale che l’azione rappresenta titolo rappresentativo della partecipazione

P A R T E C I P A Z I O N I A Z I O N A R I E

profili tipologici

prerogative

hanno uguale valore

misura della partecipazione

nella

SPA

somma delle azioni in possesso dell’azionista, in rapporto al totale

nella

SRL

riferita alla persona dei soci e rapportata alla quota di capitale

determinazione del valore

corrispondenza tra il valore riferito alla totalità delle azioni e l’ammontare del capitale sociale

a ciascuna azione si attribuisce una frazione di quel valore per il numero delle azioni

parità formale di diritti conferiscono uguali diritti

A Z I O N I , O B B L I G A Z I O N I E S T R U M E N T I F I N A N Z I A R I

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C A T E G O R I E S P E C I A L I D I A Z I O N I

D I R I T T I A M M I N I S T R A T I V I

azioni PRIVEdel diritto di voto

azioni con voto LIMITATO a

particolari argomenti

azioni con votoSUBORDINATO a

particolari condizioni

non possono emettersi azioni a voto plurimo

art. 2351,

comma 4,

codice civile

il valore di tali azioni non può complessivamente superare la metà del capitale sociale

art. 2351,

comma 2,

codice civile


Il Mulino 2006 3

C A T E G O R I E S P E C I A L I – D I R I T T I P A T R I M O N I A L I

AUTONOMIA

PATRIMONIALE

remunerazione:

a) in base a una quota fissa di utili

c) in base ai risultati conseguiti dalla società in un determinato settore di attività

d) con preferenza rispetto alle azioni ordinarie (pagate prima / remunerate meglio)

postergazione

rispetto alle perdite subite dalla società

diverso trattamento

nel rimborso della quota in caso di scioglimento del

rapporto sociale (recesso e/o liquidazione)

Associazione Disiano Preite, Associazione Disiano Preite, Il diritto delle societàIl diritto delle società Parte II – Parte II – La s.p.a.La s.p.a.


+

DIVIETO

DI

PATTO

LEONINO

b) in base a percentuale commisurata al valore nominale del titolo o ad altro indice di riferimento

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C A T E G O R I E S P E C I A L I D I A Z I O N I – E S E M P I

lo statuto stabilisce:

a) criteri di imputazione di costi e ricavi del settore

b) diritti attribuiti a tali azioni

c) eventuali condizioni e modalità di conversione


a) disciplina di forma

b) modalità di trasferimento

c) diritti spettanti ai titolari

azioni

correlate

azioni

di godimento

azioni

di risparmio

azioni a favore dei

prestatori di lavoro

art.

2350

art.

2353

art.

145

t.u.f.

art.

2349


contenuto e misura dei privilegi di natura patrimoniale

a) attribuite ai soci con azioni rimborsate

b) prive del diritto di voto

c) diritti patrimoniali subordinati al soddisfacimento dei titolari di azioni non rimborsate


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L E A S S E M B L E E S P E C I A L I

finalità • consentire agli azionisti di ciascuna categoria di autotutelarsi rispetto a

scelte pregiudizievoli adottate solo o anche da azionisti di categorie diverseart. 2376

applicabilità anche ai possessori di strumenti finanziari, per quanto non soci, dato che, in certa misura, essi partecipano all’organizzazione sociale

• pregiudizio diretto ai diritti di una categoria

es., deliberazione che riduca i diritti patrimoniali di una singola categoria

• le deliberazioni in oggetto sono modificative dell’atto costitutivo

• esse non producono effetto sino a quando iscritte, e notaio o tribunale non

devono farle iscrivere in assenza delle condizioni stabilite dalla legge

no all’iscrizione prima di approvazione espressa dell’assemblea speciale

pregiudizio indiretto

• non rileva un pregiudizio che colpisca in modo omogeneo e misura paritaria

es., deliberazione che aumenti il capitale escludendo dir. d’opzione di tutti

rilievo del pregiudizio

• irrilevanza di un pregiudizio di mero fatto di una singola categoria di azioni

es., deliberazione che incida negativamente, eludendo le aspettative

• pregiudizio all’interesse al mantenimento della esistente proporzione dei

diritti spettanti alle varie categorie di azioni es., deliberazione che, intensificando i diritti spettanti a una categoria, si

risolva in un decremento della partecipazione al risultato sociale spettante

ai titolari delle azioni di altre categorie

rilievo procedi= mentale


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C I R C O L A Z I O N E D E L L E A Z I O N I

iscrizione nel libro dei soci

a) richiesta dall’interessato

b) effettuata senza indugio dalla società

scritturazione sui conti destinati a registrare i movimenti

a) alienante impartisce ordine di trasferimento

b) depositario effettua giroconto pro acquirente

azioni al portatore

azioni

nominative

azioni

dematerializzate

transfert annotazione / rilascio nuovo titolo

girata

a) acquisizione di tutti i diritti sociali

b) indipendentemente dall’iscrizione nel libro dei soci

consegna del titolo

azioni

non rappresentate

da titoli

tipo di azione modalità di trasferimento


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A Z I O N I – L I M I T I E V I N C O L I

lo statuto può stabilire

a) di condizionare il trasferimento

b) di vietarne il trasferimento per massimo 5 anni

diritto di voto e ogni altro diritto amministrativo al custode

clausole di

mero gradimento

pegno

e usufrutto

sequestro

a) diritto di voto e di opzione spettano al socio

b) tutti gli altri diritti amministrativi spettano, disgiuntamente, tanto al socio quanto al creditore

approvazione a maggioranza solo se

a) obbligo di riacquisto (a carico di società o di terzi)

b) diritto di recesso all’alienante

limiti alla circolazione

introdotti

a maggioranza


ogni clausola limitativa della circolazione può essere

introdotta a maggioranza

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L E T R E S U B – F A T T I S P E C I E

D I C O N T R O L L O

controllo AZIONARIO(o interno) DI DIRITTO

controllo AZIONARIO(o interno) DI FATTO

controllo CONTRATTUALE

(o esterno)

a questo tipo di controllo

sono sottoposte le società in cui un’altra società dispone della maggioranza dei voti esercitabili nella assemblea ordinaria


sono sottoposte le società in cui un’altra società dispone di voti sufficienti per avere un’influenza dominante in assemblea ordinaria


sono sottoposte le società che sono sotto influenza dominante di un’altra società in virtù di particolari vincoli contrattuali con essa

art. 2359, c. 1, n. 1 art. 2359, c. 1, n. 2 art. 2359, c. 1, n. 3


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C O N T R O L L O A Z I O N A R I O ( O I N T E R N O )

NON: proprietà di partecipazioni in misura superiore a

una determinata percentuale del capitale sociale, MA:

DISPONIBILITÀ di maggioranza, o voti SUFFICIENTI

NON si tiene conto dei voti spettanti per conto di terzi;

si calcolano solo voti esercitabili in assemblea ordinaria

PUÒ derivare da sindacato di voto

PUÒ derivare anche da condizioni giuridiche diverse

(es., usufrutto; pegno), purché stabile influenza e non

convenzione contraria circa l’esercizio del voto

modalità di computo dei voti

• il controllo DI FATTO, PUÒ derivare da voti inferiori alla

maggioranza assoluta (per effetto della cosiddetta

‘polverizzazione del capitale’)

esclusivamente il controllo AZIONARIO, e non anche il controllo CONTRATTUALE, comprende il computo dei voti spettanti alle società controllate, fiduciarie e a persona interposta (cosiddetto controllo INDIRETTO)

N.B.

controllo INDIRETTO:

la propagazione agisce solo in senso

verticale


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C O N T R O L L O C O N T R A T T U A L E ( O E S T E R N O )

RIENTRANO (ad esempio)

a) contratto di affitto d’azienda

b) contratto di licenza di brevetto o know-how

c) contratto di distribuzione in esclusiva

NON RIENTRANO

i contratti parasociali: il controllo esterno ricorre

in presenza di particolari vincoli contrattuali

tra società controllante e società controllata

(e non tra soggetti tutti diversi di quest’ultima)

nozione di controllo contrattuale

NOZIONE AMPIA

contratti del più vario

oggetto e contenuto

SI DISCUTE

se rientri nella nozione il contratto di dominazione


... PURCHÉ

vi sia sottomissione

di una società alla

INFLUENZA

DOMINANTE

di un’altra società

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L E O P E R A Z I O N I S U A Z I O N I P R O P R I E

a) acquisizione di azioni proprie in senso stretto

b) acquisizione di azioni o quote di società controllante da parte della controllata

a) sottoscrizione

b) acquisto

c) altre operazioni

profilo oggettivo profilo soggettivo

per effetto del D. Lgs. n. 315/1995, la disciplina dell’acquisizione di azioni della società controllante, da parte della controllata, è equiparata quasi integralmente alla disciplina dell’acquisizione delle azioni proprie


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S O T T O S C R I Z I O N E D I A Z I O N I P R O P R I E

AMMISSIBILITÀ CONDIZIONATA:

sì al diritto d’opzione, a condizione che• sussista autorizzazione assembleare• vi siano le condizioni per l’acquisto di

azioni proprie

DIVIETO ASSOLUTO di:• sottoscrizione delle proprie

azioni da parte dell’emittente

• sottoscrizione da parte della controllata di azioni della controllante

prima della riforma societaria dopo la riforma societaria

sottoscrizione diretta ... e indiretta sottoscrizione di

proprie azioni in

fase costitutiva: le

azioni si intendono

sottoscritte da

PROMOTORI e

FONDATORI

coloro che hanno

sottoscritto in nome proprio

e per conto della società si

considerano, a tutti gli

effetti, sottoscrittori

PER CONTO PROPRIO

art. 2357-quater, c. 1

art. 2359-quinquies, c.1

art. 2357-ter, c. 2, e art. 2357-quater, c. 1

sottoscrizione di

proprie azioni in fase

di aumento del

capitale: le azioni si

intendono sottoscritte

da AMMINISTRATORI

sottoscrizione di

azioni di controllante:

le azioni si intendono

sottoscritte dagli

AMMINISTRATORI

della CONTROLLATA


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C O N D I Z I O N I D I L E G I T T I M I T À D E L L ’ A C Q U I S T O

D I A Z I O N I P R O P R I E

O D E L L A S O C I E T À C O N T R O L L A N T E

impiego esclusivo di somme prelevate da utili distribuibili o da riserve

disponibili

esclusivamente azioniinteramente liberate

quale oggettodell’acquisto

valore nominale delle azioni acquisite non oltre

il decimo del capitale

RATIOsi usano risorse non

sottoposte a vincoli

per evitare ogni forma di

annacquamento del

capitale sociale

RATIOsi evita il rischio che

non vi sia copertura al

momento del pagamento

dei residui dovuti, o in

caso di scioglimento

RATIOsi ritiene conveniente

predisporre un livello

di guardia, fissato in

termini quantitativi

assoluti e “forfettari”

art. 2357, comma 1 art. 2357, comma 1 art. 2357, comma 3


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C A S I S P E C I A L I D I A C Q U I S T O D I A Z I O N I P R O P R I E

non necessariamente utili / riserve• acquisto anche di azioni non liberate• derogabile limite del decimo del capitale• non necessaria autorizzaz. assemblea

non entra in gioco in linea di principio

l’esigenza d’acquisto con utili / riserve

se è superato decimo di capitale sociale

occorre alienare eccedenza entro 3 anni

non sussiste il rischio di discriminazioni

ovvero di altri abusi degli amministratori



comunque possibile individuare a priori

un interesse sociale che esclude abusi



ACQUISTO EFFETTUATO ESEGUENDO DELIBERA

DI RIDUZIONE DI CAPITALE MEDIANTE RISCATTO

AZIONI PROPRIE ACQUISTATE PER EFFETTO DI

SUCCESSIONE UNIVERSALE, FUSIONE/SCISSIONE

ACQUISTO A TITOLO GRATUITO CON ESENZIONE

SOLO PER L’AUTORIZZAZIONE DELL’ASSEMBLEA

AZIONI PROPRIE / DI CONTROLLANTE ACQUISITE

IN SEDE DI ESECUZIONE FORZATA PER CREDITO


esenzione integrale esenzione integrale

esenzione di autorizzazione assembleare esenzione di autorizzazione assembleare

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A C Q U I S T O D I P A R T E C I P A Z I O N I I N A L T R E I M P R E S E

QUESTIONI INTERPRETATIVE:

a) misura:

dei mezzi impiegati

della percentuale di partecipazione

RATIO – evitare alterazioni in condizioni di

rischio ordinarie e tipiche di società di capitali

c) rapporto misura / oggetto:

presupposti cumulativi ovvero alternativi?

b) natura della deliberazione assembleare:

(autorizzatoria, con funzione di rimuovere

un limite all’esercizio di un potere proprio

degli amministratori)

art. 2361,

c. 1

art. 2361,

c. 2

b) oggetto:

(diversa attività della società partecipata)

QUESTIONI INTERPRETATIVE:

a) fonte della responsabilità illimitata:

(partecipazione in sé considerata, cui sia inerente/connaturata quella responsabilità)

1. se misura / oggetto di partecipazione

causano MODIFICA dell’oggetto sociale

2. se, da partecipazione, responsabilità

ILLIMITATA per obbligazioni partecipate

l’acquisto è in linea generale liberamente consentito, fatte salve due eccezioni:

RATIO – evitare alterazioni nella attività

programmata a causa della partecipazione


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A C Q U I S T O D I P A R T E C I P A Z I O N I

I N S O C I E T À Q U O T A T E : S O G L I E R I L E V A N T I

PARTECIPAZIONE IN QUOTATAOLTRE IL 2% E I LIMITI CONSOB.PARTECIPAZIONE DI QUOTATAIN NON QUOTATA OLTRE IL 10%

PARTECIPAZIONI RECIPROCHE TRA QUOTATE SUPERIORI AL 2%.

TRA QUOTATA E NON, OLTRELE SOGLIE PREVISTE (2% - 10%)

PARTECIPAZIONE SUPERIOREAL 30% DI AZIONI ORDINARIEDI UNA SOCIETÀ QUOTATA

RATIOtutela informativa della trasparenza degli assetti proprietari, sul presupposto costituito da un preciso interesse a ciò nutrito dal mercato

RATIOtutela avverso il pericolo di annacquamento patrimoniale e di inquinamento gestionale che può derivare da un incrocio di partecipazioni

RATIOper via dell’applicazione della disciplina sull’o.p.a., tutela della parità di trattamento a tutti i possessori di azioni ordinarie

art. 120 t.u.f. art. 121 t.u.f. art. 105 ss. t.u.f.


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S T R U M E N T I F I N A N Z I A R I P A R T E C I P A T I V I

autonomia statutaria

regime di default: diritto al rimborso con partecipatività

piena (assoggettamento allo stesso regime delle azioni)

competenza all’assemblea straordinaria

possono stabilirsi norme particolari su condizioni di

esercizio dei diritti, trasferimento, decadenza, riscatto

diritti

amministrativi

circolazione

strumenti finanziari

per i dipendenti

autonomia statutaria può optare per una qualsiasi delle

leggi di circolazione cartolare (anche al portatore)

autonomia statutaria

diritto di voto: escluso nell’assemblea generale di azionisti

due interpretazioni possibili: a) voto in sede diversa da

assemblea generale – b) divieto di voto nella generalità

delle assemblee, ma consentito per determinati argomenti

diritti

patrimoniali

emissione autonomia statutaria

regime di default: competenza dell’organo amministrativo


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E M I S S I O N E D I O B B L I G A Z I O N I

quando l’emissione è garantita da ipoteca di primo grado su immobili di proprietà della società, sino a due terzi del valore dei medesimi

art. 2410 art. 2412

quando l’emissione è destinata alla sottoscrizione da parte di investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale a norma di leggi speciali

LIMITE ALL’EMISSIONE:

il capitale versato ed esistente secondo l’ultimo bilancio approvato

LIMITE ALL’EMISSIONE: il doppio del capitale sociale, della riserva legale e delle riserve disponibili risultanti dall’ultimo bilancio approvato, comprese le garanzie prestate dalla società per emissioni di altre società, anche estere

prima della riforma societaria dopo la riforma societaria

ipotesi in cui il limite codicistico può essere superato:

quando ricorrono particolari ragioni che interessano l’economia nazionale e l’autorità governativa autorizza l’emissione obbligazionaria

quando si applichino leggi speciali che riguardano particolari categorie di società e le riserve di attività

art. 2412, c. 3 art. 2412, c. 2 art. 2412, c. 5 art. 2412, c. 6


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R A P P R E S E N T A N Z A D E I P O R T A T O R I D I O B B L I G A Z I O N I

assemblea:funzione

• il funzionamento dell’assemblea è regolato da norme sull’ass. straordinaria art. 2415

• garantisce agli obbligazionisti il fare valere i propri interessi verso la società

• rende più agevole per l’emittente la rinegoziazione dei termini del prestito

• le deliberazioni sono impugnabili a norma degli artt. 2377 e 2379 c.c. per effetto della riforma, l’impugnazione non può più essere proposta da

ciascun obbligazionista, ma da tanti obbligazionisti che detengano almeno

art. 2416

a) l’uno per mille delle obbligazioni emesse e non estinte (se quotate)

b) il cinque per cento delle stesse (negli altri casi)

• la norma non vieta le azioni individuali dei singoli obbligazionisti

si ritengono precluse iniziative che portino a esiti contrari alle azioni

dell’organizzazione comune – es., opposizione a fusione ex art. 2503-bis

art. 2419

disciplina

rappre=sentante comune

• competenze in tema di modifica delle condizioni del prestito, su proposta di

amministrazione controllata e di concordato, su oggetti di interesse comune

degli obbligazionisti, su nomina e revoca di rappresentante comune

singoli obbliga=zionisti

• esegue delibere assemblea, tutela interessi comuni, rappresenta nel proc., assiste a sorteggio obbligazioni e all’assemblea dei soci, consulta libri sociali art. 2418• può essere scelto tra non obbligazionisti, non deve trovarsi in condizione di

conflitto di interessi con l’emittente

• se non nominato da assemblea, provvede presidente tribunale, su richiesta


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O B B L I G A Z I O N I C O N V E R T I B I L I

funzione • assicurano il diritto di conversione in azioni della stessa società,

realizzando un mutamento della causa del rapporto con l’emittente

da capitale di debito a capitale di rischio

art. 2420-bis

a) obbligazioni convertibili con procedimento indiretto – l’obbligazione è

convertibile in azione di altra società, magari appartenente a stesso gruppo

b) warrants – obbligazione assicura al portatore il diritto al pagamento degli

interessi e a ottenere il rimborso del capitale, oltre al diritto distinto di far

valere il contenuto di warrant od opzione con investimento di altro denaro

• assieme all’emissione, aumento di capitale per ammontare corrispondente

• emissione concreta effettuata dagli amministratori a inizio di ogni semestre

• fino a scadenza dei termini di conversione non si può ridurre il capitale, né

modificare le disposizioni statutarie sulla ripartizione degli utili

ipotesi particolari

delega a organo ammini= strativo

• l’assemblea straordinaria delibera l’emissione delle obbligazioni e fissa il

rapporto di cambio

• l’emissione non può avvenire se il capitale non è stato interamente versato

rapporto di cambio

• lo statuto può attribuire agli amministratori la facoltà di emettere, in una o

più riprese, obbligazioni convertibili

a) sino a un limite prefissato

art. 2420-ter

b) per un periodo non superiore a 5 anni dall’iscrizione nel registro imprese

procedure


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