UNIVERSITÀ

DEGLI STUDI DI BERGAMO

LA SOCIETÀ PER AZIONICOSTITUZIONE E

CONFERIMENTI

Prof. Diego Piselli corso di diritto commerciale a.a. 2014/2015

LE NORME RELATIVE ALLE SOCIETÀ DI CAPITALI

IL QUADRO COMUNITARIO

DEFINIZIONE DI SOCIETÀ PER AZIONI

CARATTERISTICHE PRINCIPALI DELLA SOCIETÀ PER AZIONI

La società per azioni costituisce in origine lo strumento di tecnica giuridica destinato alla grande impresa, per la quale è particolarmente importante la possibilità di mobilizzare facilmente le partecipazioni societarie.

In realtà in Italia esistono anche società per azioni con pochi soci, destinate all’esercizio di imprese di non rilevanti dimensioni.

A tali società si contrappone un nucleo ristretto di società di grandi dimensioni, caratterizzate dalla presenza di molti soci, spesso disinteressati ai fatti gestionali

LA RILEVANZA DELLA SOCIETÀ PER AZIONI

Nelle società di minori dimensioni i problemi di tutela si riferiscono alla protezione dei soci di minoranza e dei creditori sociali.

Per le società di maggiori dimensioni, che facciano ricorso al mercato per la raccolta del capitale di rischio, esiste anche l’esigenza di tutelare gli azionisti minori e il funzionamento del mercato.

In tali società, infatti, molti soci hanno partecipazioni sociali di entità modesta e non sono in grado di incidere sulla formazione della volontà degli Organi Sociali, con il rischio che la società possa essere egemonizzata da gruppi minoritari capaci di intervenire attivamente nelle assemblee e di instaurare relazioni privilegiate con gli amministratori.

LE DIVERSE ESIGENZE DI TUTELA NELLE «DIVERSE» SOCIETÀ PER AZIONI

L’EVOLUZIONE DELLA NORMATIVA SULLE S.P.A. DOPO IL ‘42

Netta differenziazione tra società per azioni e società a responsabilità limitata;

introduzione di una disciplina differenziata all’interno delle società per azioni in base al grado di apertura al mercato del capitale di rischio;

previsione di strumenti finanziari più elastici che favoriscano la raccolta del risparmio;

maggiore autonomia privata nella scelta fra tre diversi modelli di governance della società per azioni;

ridefinizione dei ruoli e dei compiti degli organi sociali;disciplina dei gruppi societari, incentrata sull’attività di direzione e

coordinamento; rinnovamento della disciplina delle operazioni straordinarie

(trasformazione di società di capitali in società di persone e viceversa, fusione e scissione).

LE PRINCIPALI NOVITÀ DELLA RIFORMA DEL 2003

LE «DIVERSE» S.P.A

Art. 111 disp. att. c.c.: La misura rilevante di cui all’art. 2325-bis è quella stabilita a norma dell’art. 116 TUF.

Art. 116 TUF. La Consob stabilisce con regolamento i criteri per individuare gli emittenti con strumenti finanziari diffusi.

Art. 2-bis reg. Consob 11971/1999: emittenti con almeno 200 azionisti diversi dai soci di controllo, che detengano complessivamente almeno il 5% del capitale sociale e che non possano avvalersi della facoltà di redazione del bilancio in forma abbreviata ovvero emittenti dotati di un patrimonio netto non inferiore a cinque milioni di euro e con un numero di obbligazionisti superiore a duecento.

IL CONCETTO DI «AZIONI DIFFUSE TRA IL PUBBLICO IN MISURA RILEVANTE»

Pubblicità dei patti parasociali (art. 2341-ter), disciplina diritto di voto delle azioni (art. 2351), acquisto di azioni proprie (art. 2357); convocazione dell’assemblea (art. 2366, 2367); quorum costitutivo delle assemblee (art. 2368 e 2369); rappresentanza in assemblea (art. 2372); legittimazione all’impugnazione delle deliberazioni assembleari (art. 2377); invalidità delle deliberazioni assembleari (art. 2379-ter); operazioni con parti correlate (art. 2391bis); legittimazione alla azione sociale di responsabilità (artt. 2393 e 2393bis); legittimazione alla denunzia al collegio sindacale (art. 2408); legittimazione alla denunzia al Tribunale (art. 2409); diritto di recesso (art. 2437); disciplina dell’aumento di capitale (art. 2440); disciplina della partecipazione al capitale dello Stato o di altri Enti Pubblici (art. 2449).

LE REGOLE SPECIALI SULLE SOCIETÀ CHE FANNO RICORSO AL MERCATO DEL CAPITALE DI RISCHIO

LA COSTITUZIONE DELLE SOCIETÀ PER AZIONI

Costituzione «simultanea»Costituzione «per pubblica

sottoscrizione»

LE DUE MODALITÀ DI COSTITUZIONE DELLE SOCIETÀ PER AZIONI

LA COSTITUZIONE PER PUBBLICA SOTTOSCRIZIONE (ARTT. 2333-2336)

LA COSTITUZIONE PER PUBBLICA SOTTOSCRIZIONE (ARTT. 2333-2336)

Entro i 20 giorni successivi deve essere convocata l’assemblea dei sottoscrittori (art. 2335)L’assemblea dei sottoscrittori, tra l’altro, delibera:

sul contenuto dell’atto costitutivo e dello statutoSulla nomina degli amministratori, dei sindaci (e, se previsto, del

revisore)

Ogni sottoscrittore ha diritto ad un voto e l’assemblea delibera a maggioranza dei presenti.

I presenti in assemblea stipulano l’atto costitutivo che va depositato per l’iscrizione nel registro delle imprese (art. 2336)

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La società può essere costituita per contratto o per atto unilaterale.L’atto costitutivo deve essere formato, a pena di nullità, per atto

pubblico.L’atto deve contenere le indicazioni previste dall’articolo 2328 c.c.L’atto contiene le regole sul funzionamento degli organi della società,

spesso contenute in un documento separato denominato «statuto»; In caso di contrasto le clausole dello statuto prevalgono su quelle

dell’atto costitutivo

FORMA E CONTENUTO DELL’ATTO COSTITUTIVO

cognome e nome o denominazione dei soci e degli eventuali promotori, nonché numero delle azioni assegnate a ciascuno di essi

benefici riservati a promotori e soci fondatoriattività che costituisce l’oggetto sociale;ammontare del capitale sottoscritto e di quello versato; numero ed eventuale valore nominale delle azioni; valore attribuito ai crediti e beni conferiti in natura;norme secondo le quali gli utili devono essere ripartiti (se si vuole

modificare la disciplina legale; sistema di amministrazione adottato («tradizionale», monistico o

dualistico);durata della società;nomina dei primi amministratori e componenti dell’Organo di Controllo

(Collegio Sindacale o Consiglio di Sorveglianza) e nomina del primo revisore contabile

PRINCIPALI INDICAZIONI PREVISTE DALL’ARTICOLO 2328 C.C.

Nell’atto costitutivo va indicata l’attività che costituisce l’oggetto sociale.

Si deve indicare un’attività possibile, lecita e sufficientemente determinata.

Non è sufficiente un generico richiamo ad attività di un settore economico o di più settori economici.

L’OGGETTO SOCIALE

LA DURATA DELLA SOCIETÀ PER AZIONI

COSTITUZIONE PER ATTO UNILATERALE

Quando le azioni risultano appartenere ad una sola persona o muta la persona dell'unico socio, gli amministratori devono depositare per l'iscrizione del registro delle imprese una dichiarazione contenente l'indicazione delle generalità dell'unico socio.

Quando si costituisce o ricostituisce la pluralità dei soci, gli amministratori ne devono depositare apposita dichiarazione per l'iscrizione nel registro delle imprese.

L'unico socio o colui che cessa di essere tale può provvedere alla pubblicità.

Le dichiarazioni degli amministratori devono essere depositate entro trenta giorni dall'iscrizione nel libro dei soci e devono indicare la data di iscrizione.

LA PUBBLICITÀ PREVISTA DALL’ARTICOLO 2362 C.C.

I CONTRATTI DELLA SOCIETÀ CON L’UNICO SOCIO

CONDIZIONI PER LA COSTITUZIONE DELLE S.P.A.

L’ISCRIZIONE NEL REGISTRO DELLE IMPRESE

LE FASI DELLA COSTITUZIONE DELLA SPA DAL PUNTO DI VISTA DELLA DOTAZIONE FINANZIARIA

Per le operazioni compiute in nome della società prima dell’iscrizione sono illimitatamente e solidalmente responsabili verso i terzi coloro che hanno agito.

Prima dell’iscrizione, le azioni non possono formare oggetto di sollecitazione all’investimento.

La società risponde automaticamente solo se per le obbligazioni conseguenti a operazioni compiute in suo nome e necessarie per la costituzione …

Se la s.p.a. non viene mai iscritta, nei confronti dei terzi creditori sono responsabili soltanto coloro che hanno agito in nome della società e i promotori non hanno azione verso i sottoscrittori delle azioni per il rimborso dele spese sostenute per la costituzione della società.

LA SOCIETÀ PRIMA DELL’ISCRIZIONE NEL REGISTRO IMPRESE

Prima della costituzione la nullità è regolata dalla disciplina generale della nullità dei contratti e degli atti unilaterali.

Dopo la costituzione la nullità può essere pronunciata solo nei casi previsti dall’articolo 2332 c.c.

Anche in tali casi le cause di nullità operano come cause di scioglimento della società, sono sanabili e non toccano l’attività già svolta.

Questo particolare regime è giustificato dall’esigenza di tutelare i terzi che sono entrati in rapporti obbligatori con una società per azioni iscritta nel Registro delle Imprese.

LA NULLITÀ DELLA SOCIETÀ PER AZIONI

ARTICOLO 2332 C.C. E CAUSE DI NULLITÀ DELLA SOCIETÀ ISCRITTA

La dichiarazione di nullità non pregiudica l'efficacia degli atti compiuti in nome della società dopo l'iscrizione nel registro delle imprese.

I soci non sono liberati dall'obbligo di conferimento fino a quando non sono soddisfatti i creditori sociali.

La sentenza che dichiara la nullità nomina i liquidatori.La nullità non può essere dichiarata quando la causa di essa è stata

eliminata e di tale eliminazione è stata data pubblicità con iscrizione nel registro delle imprese.

Il dispositivo della sentenza che dichiara la nullità deve essere iscritto, a cura degli amministratori o dei liquidatori nominati nel registro delle imprese.

ART. 2332 C.C. E STATUTO GIURIDICO DELLA SOCIETÀ DICHIARATA NULLA

L’OGGETTO DEL CONFERIMENTO

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Nelle sole spa i beni in natura conferiti devono essere valutati da un

perito nominato dal Tribunale del circondario ove ha sede la società.

La valutazione del perito va sottoposta a revisione da parte degli

amministratori.

Essi, qualora ravvisino fondati motivi, devono procedere alla riduzione

del capitale sociale, quando il valore dei beni apportati è inferiore di

oltre un quinto a quello imputato a capitale.

IL CONFERIMENTO DI BENI IN NATURA NELLE SPA IN GENERALE

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IL CONFERIMENTO NELLE SRL IN GENERALE

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IL PRINCIPIO DI EFFETTIVITÀ DEL CAPITALE NELLE SOCIETÀ DI CAPITALI

I CONFERIMENTI IN DENARO NELLE SPA (ART. 2342 C.C.)

IL REGIME DELLE AZIONI NON INTERAMENTE LIBERATE

Se il socio non esegue i pagamenti dovuti, decorsi quindici giorni dalla pubblicazione di una diffida nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica, gli amministratori, se non ritengono utile promuovere azione per l'esecuzione del conferimento, offrono le azioni agli altri soci, in proporzione alla loro partecipazione, per un corrispettivo non inferiore ai conferimenti ancora dovuti. In mancanza di offerte possono far vendere le azioni a rischio e per conto del socio, a mezzo di una banca o di un intermediario autorizzato alla negoziazione in mercati regolamentati.

Qualora la vendita non possa aver luogo per mancanza di compratori, gli amministratori possono dichiarare decaduto il socio, trattenendo le somme riscosse, salvo il risarcimento dei maggiori danni.

Le azioni non vendute, se non possono essere rimesse in circolazione entro l'esercizio in cui fu pronunziata la decadenza del socio moroso, devono essere estinte con la corrispondente riduzione del capitale.

Il socio in mora nei versamenti non può esercitare il diritto di voto.

IL RICHIAMO DEI CONFERIMENTI (ART. 2344 C.C.)

Art. 2342, 5° comma: non possono formare oggetto di conferimento le

prestazioni di opera o di servizi.

Art. 2342, 3° comma: le azioni devono essere integralmente liberate al

momento della sottoscrizione.

Integrale liberazione significa che il socio deve porre in essere tutti gli atti

necessari affinché la società acquisti la titolarità e la piena disponibilità del

bene conferito al momento della sottoscrizione. L’integrale liberazione non

è esclusa dal permanere di obblighi accessori di collaborazione da parte

del socio.

I CONFERIMENTI IN NATURA NELLE SPA

CONFERIMENTI AMMISSIBILI

DenaroBeni materialiBeni immaterialiCreditiAziende

CONFERIMENTI NON AMMISSIBILI O DUBBI

Prestazioni di fare Beni futuriBeni altruiPrestazioni periodiche di

beniBeni genericiDiritti di godimento?

I CONFERIMENTI AMMISSIBILI NELLE SPA

LA STIMA DEI BENI IN NATURA (ARTICOLO 2343, I°CO)

Gli amministratori devono, nel termine di centottanta giorni dalla iscrizione della società, controllare le valutazioni contenute nella relazione di stima e, se sussistono fondati motivi, devono procedere alla revisione della stima

Minusvalenza oltre il quinto

Riduzione del capitale con annullamento delle azioni scoperte

Conguaglio in denaro

Recesso del socio con eventuale restituzione del bene apportato

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LA REVISIONE DELLA STIMA

CONFERIMENTI IN NATURA SENZA RELAZIONE DI STIMA (ART. 2343-TER C.C.)

PRIMA IPOTESI DI CONFERIMENTO IN NATURA SENZA RELAZIONE DI STIMA

Non è richiesta la relazione di stima qualora il valore attribuito, ai fini della determinazione del capitale sociale e dell’eventuale soprapprezzo, ai beni in natura o crediti conferiti, sia pari o inferiore:

a) al valore equo iscritto nel bilancio dell’esercizio precedente a quello nel quale è effettuato il conferimento, a condizione che il bilancio sia sottoposto a revisione legale e la relazione del revisore non esprima rilievi in ordine alla valutazione dei beni oggetto del conferimento (rif. fair value IAS 39);

b) al valore risultante da una valutazione riferita ad una data precedente di non oltre sei mesi il conferimento e conforme ai principi e criteri generalmente riconosciuti per la valutazione dei beni oggetto del conferimento a condizione che essa provenga da un esperto indipendente da chi effettua il conferimento, dalla società e dai soci che esercitano, individualmente o congiuntamente il controllo sul soggetto conferente o sull società medesima, dotato di adeguata e comprovata professionalità.

SECONDA IPOTESI DI CONFERIMENTO IN NATURA SENZA RELAZIONE DI STIMA

Entro trenta giorni dall’iscrizione della società gli amministratori devono effettuare una valutazione di attendibilità della valutazione dei beni conferiti senza stima, finalizzata a controllare se si sono verificati fatti nuovi tali incidere sul prezzo degli strumenti finanziari conferiti o da modificare il valore dei beni e dei crediti conferiti al fari value.

Se tali fatti nuovi non esistono gli amministratori depositano al registro delle imprese la dichiarazione di cui all’articolo 2343 - quater, III, comma.

Se sussistono i fatti nuovi ovvero risultino non idonei i requisiti di professionalità e indipendenza dell'esperto che ha reso la valutazione di cui all'articolo 2343-ter, secondo comma, lettera b), la stima deve essere ripetuta.

IPOTESI DI NUOVA VALUTAZIONE DEI BENI IN NATURA CONFERITI SENZA

STIMA

La disciplina dei conferimenti in natura può essere aggirata mediante trasferimento di risorse ai soci conferenti o a soggetti loro collegati.

Per tale ragione la legge prevede che gli acquisti di beni e crediti da promotori, amministratori e soci fondatori effettuati entro 2 anni dall’iscrizione della società per controvalore non inferiore al 10% del capitale devono essere autorizzati dall’assemblea sulla base di una perizia giurata di esperto nominato dal Tribunale presentata dall’alienante.

Se questa disciplina non viene rispettata gli amministratori e l’alienante sono solidalmente responsabili per i danni cagionati alla società, ai soci e ai terzi.

GLI ACQUISTI «PERICOLOSI» DI BENI E CREDITI (ART. 2343BIS C.C.)

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ACQUISTI PERICOLOSI SENZA PERIZIA

ESENZIONI DALLA DISCIPLINA DEGLI ACQUISTI «PERICOLOSI»

Oltre l’obbligo dei conferimenti, l’atto costitutivo può stabilire l’obbligo dei soci di eseguire prestazioni accessorie non consistenti in danaro, determinandone il contenuto, la durata, le modalità e il compenso, e stabilendo particolari sanzioni per il caso di inadempimento.

Le prestazioni possono, per esempio, consistere nella prestazione di attività professionale in favore della società (in questo modo si supera il limite derivante dal divieto di conferimento d’opera).

Nella determinazione del compenso devono essere osservate le norme applicabili ai rapporti aventi ad oggetto le stesse prestazioni.

Ai soci obbligati a prestazioni accessorie sono attribuite particolari azioni, denominate «azioni con prestazioni accessorie»).

LE PRESTAZIONI ACCESSORIE (ART. 2345 C.C.) E LA «PERSONALIZZAZIONE» DELLA S.P.A.

LE AZIONI CON PRESTAZIONI ACCESSORIE

STRUMENTI ALTERNATIVI DI «PERSONALIZZAZIONE» DELLA SOCIETÀ