FISCALITÀ DEL TRUST

Torino, 07.12.2012

Gruppo di lavoro “Trust” Dott. Massimo BOIDI

Dott. Alessandro TERZUOLO

FISCALITÀ DIRETTA DEL TRUST

Dott. Massimo BOIDI

La Finanziaria 2007 ha riconosciuto al trust un’autonoma

soggettività tributaria inserendolo tra i soggetti passivi

IRES (commerciali o non commerciali a seconda

dell’attività esercitata).

Ai fini dell’imposizione sui redditi sono state individuate

due tipologie di trust:

1.trust con beneficiari individuati;

2.trust senza beneficiari individuati.

ASPETTI GENERALI

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1) I redditi imputati ai beneficiari per trasparenza

sono considerati redditi di capitale, per effetto

dell’inserimento della lettera g-sexies) al comma 1

dell’art. 44 del TUIR.

ASPETTI GENERALI

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2) I redditi rimangono in capo al trust stesso.

Trust autodichiarato, quando disponente = trustee.

Se invece il trustee è soggetto diverso dal disponente:

• Trust liberale;

• Trust commerciale;

• Trust revocabile.

TIPOLOGIE DI TRUST

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Avendo riguardo alla struttura, i trust si suddividono in:

• trust di scopo;

• trust con beneficiario.

A loro volta i beneficiari si dividono in:

• beneficiari di reddito;

• beneficiari di capitale.

Se i beneficiari sono individuati nell’atto istitutivo:

• fixed trust.

Se i beneficiari sono individuati in un momento successivo:

• trust discrezionale.

TIPOLOGIE DI TRUST

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Il trust non ha una disciplina civilistica interna, ma trova

legittimazione in Italia a seguito dell’adesione del nostro

Paese alla Convenzione dell’Aja del 1° luglio 1985, in

vigore dal 1° gennaio 1992.

TIPOLOGIE DI TRUST

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Pertanto l’Italia riconosce solo quei trust, che presentino le

caratteristiche richieste dalla convenzione e cioè:

• i beni vincolati in trust sono una massa distinta e non sono

parte del patrimonio del trustee;

• i beni vincolati in trust sono intestati al trustee o ad altro

soggetto per conto del trustee;

• il trustee è tenuto ad amministrare, gestire e disporre dei

beni in trust secondo le indicazioni dettate nell’atto istitutivo

del trust e nel rispetto della legge.

• il trustee deve rendere conto della gestione.

TIPOLOGIE DI TRUST

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TRUST E IMPOSTE DIRETTE

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Il trust, quale soggetto d’imposta IRES, è contemplato

dall’art. 73, 1 comma, del TUIR:

lett. b): trust residenti commerciali;

lett. c): trust residenti non commerciali;

lett. d): trust non residenti di entrambi i tipi.

Ciò premesso, ai fini della tassazione vengono individuate

due tipologie di trust:

• trust con beneficiari di reddito individuati, ai quali

vengono attribuiti i redditi per trasparenza (trust

trasparente);

• trust senza beneficiari di reddito individuati, i cui redditi

rimangono in capo al trust stesso (trust opaco).

Quello che assume rilevanza è il concetto di base imponibile

unitaria, che non varia al variare della tipologia di trust.

TRUST E IMPOSTE DIRETTE

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Ci possono tuttavia essere casi, in cui redditi di natura

finanziaria e/o diversi sono soggetti a ritenuta a titolo di

imposta o a imposta sostitutiva, specie quando il trust

non esercita attività commerciale: su di essi il trust non

sconterà l’aliquota del 27,5%, né i beneficiari del reddito

dovranno sommarli agli altri redditi personali.

TRUST E IMPOSTE DIRETTE

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LA RESIDENZA FISCALE DEL TRUST

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Si applicano, in linea generale, i principi contenuti

nell’art. 73, comma 3, del TUIR:

•sede legale nel territorio dello Stato;

•sede dell’amministrazione nel territorio dello Stato;

•oggetto principale dell’attività nel territorio dello

Stato.

Andranno comunque considerati, al fine di determinare

la residenza, i beni segregati in trust, la residenza del

trustee ed eventualmente la residenza dei beneficiari

Disposizioni antielusive:

• trust e istituti aventi analogo contenuto, istituiti in paesi “non

white list”, quando almeno uno dei disponenti e almeno uno

dei beneficiari sono fiscalmente residenti in Italia;

• trust e istituti aventi analogo contenuto, istituiti in paesi “non

white list”, quando, successivamente alla costituzione, un

soggetto residente trasferisca al trust la proprietà di un bene

immobile o diritti reali immobiliari o costituisca a favore del

trust vincoli di destinazione sugli stessi beni e diritti.

LA RESIDENZA FISCALE DEL TRUST

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Il trust, sia trasparente che opaco, deve presentare la

dichiarazione dei redditi, previa dotazione di un codice

fiscale e di una P. IVA, qualora eserciti attività

commerciale.

Il trust è soggetto obbligato alla tenuta delle scritture

contabili, ex art. 13 D.P.R. 600/73, per l’attività

commerciale svolta in via esclusiva o in via non esclusiva.

Il trust è sempre soggetto passivo IRAP, anche quando

trasparente.

ADEMPIMENTI DEL TRUST

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Se il trust è trasparente, i redditi conseguiti sono in ogni

caso (competenza e non cassa) imputati ai beneficiari (se

di reddito), in proporzione alla quota di partecipazione

individuata nell’atto di costituzione o in altri documenti

successivi o, in mancanza, in parti uguali.

Il beneficiario è individuato quando è titolare del diritto

di credito nei confronti del trustee per i redditi che gli

vengono imputati.

I REDDITI DEI BENEFICIARI

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Il reddito imputato al beneficiario è sempre considerato

reddito di capitale, che tuttavia, per sua natura, è sempre

tassato per cassa.

PROBLEMI:

•Si assiste ad una capitalizzazione di qualsiasi reddito: si pensi ad un

trust che incassa solo redditi da locazione di fabbricati, che al

momento della effettiva distribuzione dovrà assoggettare a ritenuta

del 20 % (in luogo della previgente misura del 12,5%);

•Le imposte vanno corrisposte su un reddito attribuito per

competenza:

possibili problemi di natura finanziaria per il beneficiario

discrasia temporale fra imputazione e percezione.

I REDDITI DEI BENEFICIARI

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Se un trust è prima opaco e poi trasparente, la

distribuzione ai beneficiari non genera alcun ulteriore

presupposto imponibile in capo ai medesimi.

I REDDITI DEI BENEFICIARI

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FISCALITÀ INDIRETTA DEL TRUST

Dott. Alessandro TERZUOLO

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE - I momenti impositivi

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Ai fini delle imposte indirette rilevano sei “momenti

impositivi”:

1) l’atto istitutivo;

2) l’atto o gli atti dispositivi;

3) eventuali operazioni compiute durante la vita del

trust (atti gestori compiuti dal trustee);

4) il trasferimento di beni del trust in seguito alla

sostituzione o alla successione del trustee;

5) il trasferimento dei beni ai beneficiari.

6) la cessione da parte dei beneficiari dei loro interessi

(diritti o aspettative) nel trust.

Con questo atto il disponente esprime la volontà di

istituire il trust.

Non è detto che in tale momento vi sia anche il

trasferimento dei beni.

L’atto istitutivo, qualora non coincidente con atti

dispositivi, e se redatto con atto pubblico o con scrittura

privata autenticata, sconta l’imposta di registro in misura

fissa in quanto atto privo di contenuto patrimoniale.

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto istitutivo

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IL DATO NORMATIVO

La reintrodotta imposta sulle successioni e donazioni (art. 2 co. da 47 a 50 del D.L.262/06 convertito dalla Legge 286/06 e come successivamente modificato), include all’interno del presupposto dell’imposta la “costituzione di vincoli di destinazione”.

Il vincolo di destinazione è contemplato dall’art. 2645- ter del Cod. civ..

Nessuna norma in materia di imposte indirette contiene riferimenti espressi al trust, a differenza di quanto accade in materia di imposte dirette.

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto dispositivo

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto dispositivo

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LA TESI DELL’AGENZIA DELLE ENTRATE

L’atto dispositivo, con il quale il disponente vincola i

beni in trust realizza la costituzione di un vincolo di

destinazione, assoggettato quindi all’imposta sulle

successioni e donazioni.

A tal fine si intendono “tutti i negozi giuridici mediante i

quali determinati beni sono destinati alla realizzazione

di un interesse meritevole di tutela dall’ordinamento,

con effetti segregativi e limitativi della disponibilità dei

beni medesimi” (Circolare n. 3 e 28 dell’Agenzia delle

Entrate)

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LA TESI DELL’AGENZIA DELLE ENTRATE (segue)

Secondo la Circolare 48/E del 2007, “il trust è un

rapporto giuridico complesso, che ha un’unica causa

fiduciaria”. Tutte le vicende del trust sono collegate alla

medesima causa.

Quindi la costituzione del vincolo di destinazione avviene

“ab origine” a favore del beneficiario, quale espressione

della volontà liberale a favore dello stesso.

Il trust assume perciò rilevanza quale vincolo di

destinazione su beni e diritti.

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto dispositivo

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto dispositivo

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LA TESI DELLA GIURISPRUDENZA E DELLA DOTTRINA

Oltre alla non automatica riferibilità del trust al genus

dei vincoli di destinazione.

Per applicare l’imposta sulle successioni e donazioni, in

caso di trust non testamentario, sono necessari altri due

elementi:

• l’incremento netto di ricchezza del beneficiario

dell’elargizione e quindi del suo effettivo

arricchimento (trasferimento di ricchezza);

• lo spirito di liberalità (animus donandi);

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Atto dispositivo

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RIFERIMENTI DI GIURISPRUDENZA E DOTTRINA

Comm. Trib. Regionale di Milano n. 73 del 4.07.2012; Trust

autodichiarato

Comm. Trib. Regionale di Firenze n. 77 del 17.11.2011.

Trust liberale (sottoposto a condizione sospensiva)

Comm. Trib. Regionale di Bologna n. 16 del 4.2.2011;

Trust di garanzia

Comm. Trib. Regionale di Milano n. 88 e 96 del

26.10.2010; Trust liquidatorio

Lo Studio Tributario n. 58-2010/T del 21.01.2011 del CNN

Le aliquote e le franchigie dell’imposta sulle successioni e

donazioni (occorre considerare il rapporto intercorrente tra

disponente e beneficiario) :

• 4 % se i beni sono devoluti a favore del coniuge e dei

parenti in linea retta sul valore complessivo netto

eccedente, per ciascun beneficiario, 1.000.000 di euro;

• 6 % se i beni sono devoluti a favore dei fratelli e delle sorelle sul valore complessivo netto eccedente, per ciascun beneficiario, 100.000 euro;

• 6 % se i beni sono devoluti a favore degli altri parenti fino al quarto grado e degli affini in linea retta, nonché degli affini in linea collaterale fino al terzo grado;

•8 % se i beni sono devoluti a favore di altri soggetti, senza l’applicazione di alcuna franchigia.

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE - Aliquote e franchigie

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Alcuni casi particolari

• È sufficiente che il beneficiario (ed il relativo rapporto

con il disponente) sia identificabile, anche se non ancora

venuto ad esistenza.

• La costituzione in trust a favore dei discendenti o del

coniuge del disponente non è soggetta ad imposta

quando abbia ad oggetto aziende o rami di esse, quote

sociali e azioni (nel rispetto dei requisiti di cui all’art. 3

comma 4 ter del TUS).

• Per i soggetti riconosciuti portatori di handicap grave,

ai sensi della legge n. 104 del 1992, è stata introdotta

una franchigia di 1.500.000 euro;

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE - Casi particolari

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TRUST E IMPOSTE INDIRETTE – Casi problematici

Nel caso in cui il grado di parentela tra il disponente ed il

beneficiario finale non risulti individuato?

• Secondo l’Agenzia viene tassato anche il trust autodichiarato,

in cui disponente e trustee coincidono. Contra Comm. Trib.

Regionale di Milano n. 73 del 4.07.2012

• Secondo l’Agenzia il caso del trust discrezionale o senza

designazione immediata del beneficiario, lasciata alla

discrezione in un momento successivo del disponente, del

trustee o del protector sconterebbe sempre l’aliquota dell’8%

• Contra Comm. Trib. Regionale di Firenze n. 77 del

17.11.2011. Trust sottoposto a condizione sospensiva tassato

in misura fissa, in attesa di conoscere il rapporto tra

disponente e beneficiario per l’applicazione dell’imposta

proporzionale (visto anche l’art. 27 del DPR 131/86).

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Le imposte ipotecarie e catastali si applicano al

momento della costituzione del vincolo su beni

immobili o diritti reali immobiliari, al momento dello

scioglimento del vincolo, nonché su tutti i trasferimenti

effettuati durante il vincolo.

Problema dell’imposta ipotecaria in misura fissa in

presenza di vincolo costituito a favore dello stesso

soggetto disponente o in caso di mancato trasferimento

del bene o diritto.

TRUST E IMPOSTE IPOTECARIE E CATASTALI

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TRASFERIMENTO DEI BENI AI BENEFICIARI

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La devoluzione dei beni ai beneficiari non realizza un nuovo

presupposto impositivo (salvo il realizzarsi della condizione

sospensiva). Il presupposto impositivo si realizza in capo al

beneficiario finale (qualora individuato e oggetto di un

incremento di ricchezza effettivo ed attuale) al momento della

segregazione in trust.

Poiché la tassazione, il cui presupposto è rappresentato dal

trasferimento di ricchezza ai beneficiari finali, avviene alla

costituzione del vincolo, non assume alcuna rilevanza

l’incremento del patrimonio al momento della sua

devoluzione.

Vedi Sentenza Comm. Trib. Regionale di Genova n. 81 del

26.09.12

TRUST E IMPOSTE INDIRETTE - Conclusioni

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• Cautela nell’interpretazione delle disposizioni tributarie

che deve essere supportata, il più possibile da precedenti

giurisprudenziali, tenendo in considerazione peraltro

l’esistenza di controversie giurisprudenziali in alcuni casi;

• Valutare l’eventualità non remota di un contenzioso con

l’Agenzia delle Entrate ad oggi allineata su posizioni

abbastanza rigide.