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Diritto Commerciale

Circolazione dellazienda - introduzione

BIBLIOGRAFIA:

G. Campobasso, Manuale di diritto commerciale, Roma, Utet, 2012;

A. Gambino, Daniele U. Santosuosso, Fondamenti di diritto commerciale vol.1,

Torino, Giappichelli Editore, 2007;

A. Vanzetti, V. Di Cataldo, Manuale di diritto industriale, Giuffr Editore, sesta ed.

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Circolazione dellazienda art. 2556

Dopo aver dato la definizione dazienda (art. 2555) il codice civile detta una

serie disposizioni riguardanti il trasferimento dellazienda. In particolare, con

specifico riferimento al caso di trasferimento dellazienda, sono disciplinati:

- il divieto di concorrenza;

- la successione nei contratti;

- la responsabilit dellimprenditore acquirente per i debiti derivanti dalle scritture

contabili.

Nel disciplinare tali fattispecie il Legislatore si posto lobiettivo di

assecondare la volont delle parti con riferimento al contratto che hanno

sottoscritto e, in particolare, la volont dellacquirente che vorr fruire dellazienda

alle stesse condizioni dellalienante.

Ambito di applicazione della disciplina

Innanzitutto, la domanda da porsi : quando si applica la disciplina del

trasferimento dellazienda?

In tutti quei casi in cui la finalit delle parti quella di fare in modo che il

complesso aziendale nella sua interezza, o in parte di essa (ramo dazienda), si

trasferisca dallalienante a un altro soggetto, indipendentemente dalle modalit e

dalle forme contrattuali utilizzate per giungere a tale risultato.

Ne deriva che lapplicazione della disciplina in materia di trasferimento

dazienda esula dallesistenza di un contratto di trasferimento, assumendo rilievo

solo il fatto che vi sia stato o meno il trasferimento dellazienda o di una parte della

stessa.

Si ipotizzi che una impresa in difficolt consenta a un proprio concorrente,

dietro pagamento, di subentrare gradualmente nella propria clientela. Con il passare

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del tempo lazienda alienante vedr diminuire la propria clientela. Tale evento

spinger il management a licenziare sempre pi dipendenti, ridurre i magazzini

utilizzati affittandoli magari al concorrente, non rinnovare i macchinari giunti alla

fine della loro vita utile, ovvero rivenderli al concorrente in questione. Dopo un

certo periodo lazienda non esister pi e la sua attivit sar stata completamente

acquisita dal concorrente. In tal caso vi nei fatti un trasferimento dazienda e, di

conseguenza, dovr essere applicata la disciplina sul trasferimento dellazienda.

Ma, perch un imprenditore dovrebbe acquisire una azienda senza ricorrere a

un contratto di cessione?

La disciplina del trasferimento dellazienda prevede diverse norme che

potrebbero essere svantaggiose per lacquirente che, di conseguenza, potrebbe

preferire aggirarle.

A titolo di esempio, il codice civile stabilisce (art. 2112 c.c.) che con il

trasferimento dellazienda il dipendente mantiene il proprio rapporto di lavoro con il

cessionario: se lacquirente un concorrente questo potrebbe essere interessato ad

acquisire la clientela dellazienda, e non anche i dipendenti. In tali casi, in genere,

sono i dipendenti i soggetti maggiormente interessati affinch si applichi la disciplina

del trasferimento dellazienda.

Il caso del tutto opposto quello in cui le imprese stipulano un contratto di

trasferimento non dando per vita alla cessione di un complesso di beni idoneo

allesercizio dellattivit dimpresa ma solo, in genere, della ditta. Si pensi, quindi, a

una impresa che interessata solo alla ditta di un concorrente, e non al totale

complesso dei beni che la caratterizza. Essendo la ditta non trasferibile

separatamente dallazienda, lalienante potrebbe proporre allazienda che detiene la

ditta di stipulare un contratto di trasferimento per lintera impresa per poi, per,

limitarsi ad acquisire la ditta e non gli altri beni dellimpresa. In tal caso non sar

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applicata la disciplina del trasferimento dellazienda proprio perch non vi un

trasferimento di un complesso idoneo allesercizio dellimpresa. Nella fattispecie

descritta sono i concorrenti dellalienante i soggetti maggiormente interessati

affinch non si applichi la disciplina del trasferimento dellazienda.

Ritornando alla domanda originaria: quando si applica la disciplina del

trasferimento dazienda?

Con il passare del tempo la dottrina nel rispondere a tale domanda ha fissato

alcuni principi chiave:

- nel determinare lapplicabilit della disciplina sul trasferimento dellazienda non

assume rilievo il fatto che sia stato pagato o meno un avviamento. Secondo

alcuni autori, infatti, se lacquirente non corrisponde alcunch per lavviamento

ma si limita al pagamento del valore dei beni acquisiti, allora presumibile

pensare che non vi sia un complesso organizzato di beni e, di conseguenza, non

risulta applicabile la disciplina sul trasferimento dellazienda;

- la disciplina sul trasferimento dellazienda si applica anche a quelle imprese

dove, successivamente allacquisizione, viene cessata lattivit dimpresa;

Forma del trasferimento

Lart. 2556 del c.c. stabilisce, limitatamente alle imprese soggette a

registrazione (imprese commerciali), la forma del contratto di trasferimento.

Segnatamente:

1. ai fini probatori, il trasferimento dellazienda va provato con atto per iscritto.

Essendo la forma scritta necessaria solo a fini probatori, la cessione dazienda

potr essere effettuata anche per atto non scritto, salvo poi non poter

provare lacquisto dellazienda;

2. ai fini della sua validit, essendo lazienda costituita da una pluralit di beni

eterogenei, ognuno dei quali segue una propria legge di circolazione, il

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contratto di trasferimento non potr consistere in un atto unico attraverso il

quale si cedono tutti i beni dellazienda, ma dovr essere corredato da altri

atti di trasferimento che rispettano le forme previste per i diversi beni che

compongono lazienda. A titolo esemplificativo, secondo il codice civile, il

trasferimento dei beni immobili richiede la forma dellatto pubblico o della

scrittura privata autenticata, pena la nullit.

Inoltre, una volta stipulato il contratto di trasferimento, questo dovr essere

depositato, entro 30 giorni, presso lufficio del registro delle imprese in forma

pubblica o scrittura privata autenticata. La registrazione garantisce lopponibilit del

contratto di trasferimento nei confronti dei terzi.

Si pensi a un imprenditore che ha venduto la propria azienda a pi soggetti,

chi sar il nuovo proprietario? Chi ha depositato per primo il contratto presso il

registro delle imprese.

Quanto detto finora vale solo per le imprese soggette a registrazione. La

dottrina si interrogata se nel caso delle imprese iscritte nelle sezioni speciali del

registro delle imprese (impresa agricola) leventuale cessione dazienda debba

essere iscritta presso il registro suddetto: la risposta sembra essere positiva.