Appunti Sociologia Del Diritto

7/30/2019 Appunti Sociologia Del Diritto

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Sociologia del Diritto (2006) 1

SOCIOLOGIA DEL DIRITTO. Gianfranco Ferrari (2006).

1.- Diritto come modalit dellazione sociale: 3 livelli.

2.- Diritto come moderatore diritto efficace.

3.- Diritto come funzione della vita sociale:

Disegno copyright 2006 P.A.M. ProductionsProudly made in casa!

Configurazione degli strumenti sociologici.

Cosa determina linfluenza del diritto nella societ?Quando parliamo di giuridicit parliamo del:

diritto come unit normativa (sistema) diritto come norma (modalit euristica). Regole Norme

Parliamo di cosa fa una regola implementazione della regola.

Ma ci devono essere condizioniper dare leffetto alle regole nel contesto sociale.3 elementi:

1. Sanzione: per efficacia + cultura della pena.2. Diritto: pena non punitiva ma premiativa (forma che garantisce di pi lefficacia del

diritto).Il diritto un prodotto culturale (remember discussione tra Savigny e Thibaut); non solo la formalizzazione delle cose.

3. Modalit dimplementazione del diritto: il diritto anche controllo sociale. Ma anche lasociet controlla il diritto. Feedback tra diritto e societ.

Diritto, perci: come sistema come norme (compressa nellidea di sistema).

Diritto come sistema: aggregato di azioni ed interazioni con altri sistemi con cui il diritto haun rapporto dinfluenza.Alle volte il diritto entra in conflitto con altri sistemi (es. sistema morale).

Diritto come sistema di comunicazione: il diritto non un agente (anche se spesso parliamodel diritto come soggetto: il diritto fa questo) ma un agito (il diritto non ha una soggettivitma semmai una strumentalit).Il diritto come comunicazione: strumento di mediazione tra potere e societ. Il diritto ha nonsolo il potere ma anche la persuasivit.

Torniamo al Diritto come Sistema:Abbiamo visto che le sanzioni, le premiazioni, i valori, ecc. sono tutti problemi che vengono ingioco quando parliamo del diritto come sistema.


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4 Nuclei o elementi del diritto come sistema:1. Sistema Istituzionale.2. Sistema Normativo.3. Sistema Giuridico Funzionale.4. Sistema Legale o di Ordine.

1.- Sistema Istituzionale: istituzioni: ruoli del sistema, insieme di soggetti. Un vantaggio di

questa visione: si semplifica notevolmente lidea di diritto come una macchina dei ruoli.

2.- Sistema normativo: insieme di norme collegate (forme linguistiche).

3.- Sistema Giuridico Funzionale: singoli funzioni del diritto: aspetti doperativit:funzione regolatrice: ordinare la societ, evitare i conflitti,

miglioramento della vita idea generale di giustizia: suum cuique tribuere (dare a ciascuno quello che gli aspetta), funzione di appianamento dei conflitti.

Diritto: regolazione delle sanzioni/premi/garanzie.

4.- Sistema Legale o di Ordine: si cerca una buona societ. Ordine: allo stesso tempo:

capacit di dare ordine, o stato ottenuto attraverso quella capacit di dare ordine.

Lordine il risultato che si ottiene attraverso loperativit del diritto.

Usando questi 4 elementi possiamo dare una definizione del diritto come sistema: insieme disoggetti(1) che, attraverso le norme (2), compiono delle funzioni(3) per arrivare ad un ordinesociale (4).

Sistema: si pu vedere in forma: intrinseca, in termini analitici (scomposizione spezzettamento in diverse parti).

Non pensare esclusivamente al sistema strutturale. Dobbiamo pensare com composto, maanche come favorisce una dinamicit idea del diritto come azione (diritto funzionale dirittocome impatto nella societ).

Impatto delleregolegiuridiche

Sanzioni Premiali/punitive

Influenza sociale Controllo sociale/richieste reciproche

Valori Coscienza morale idee di giustizia e di legittimit

Diritto come sistema: 4 modi:

Diritto comeSistema

Istituzionale ruoli soggetti istituzionaliNormativo regole primarie/regole secondarieFunzionale 1. Regolazione comportamento

2. Composizione dei conflitti3. Legittimazione4. Allocazione risorse5. Amministrazione giustizia

Legale (ordine) Equilibrio sociale.

Es. Studio della figura del Giudice: sistema istituzionale sistema normativo sistema funzionale sistema dellordine o di giustizia.


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Dividiamo il diritto come sistema diritto come sistema dinamico diritto operativo dirittocome azione.

Microsociologia del diritto orientata al cogliere il rapporto tra reazione (del particolare) enorma (come modello di azione).

Norme codici reti di norme che definiscono, limitano, applicano il diritto.

Diritto anche un medium in termini di rapporto tra politica e societ.Legislatore fonte di comunicazione.Problema dellefficacia maggiore o minore applicazione del diritto.

Schema che rappresenta il problema della politica del diritto: modalit del diritto comemacchina operativa (legal machinery), che garantisce loperativit della macchina.

Legal

Machinery

Legislazione Fissazione emanazione di norme giuridiche

Apparato Giudiziario Applicazione rielaborazione di norme

giuridicheConsociati Osservanza/violazione di norme.Stipula di accordi (autonomi-privati).Accesso al diritto.Definizione alternativa del conflitto.

IMPORTANTE: Idea della circolarit tra i livelli (inputs & outputs).Macchina: senso di processi a modalit circolare.

Diritto: non tanto visto come sistema statico ma dinamico diritto in azione o diritto comeazione.Questo si distacca dalla idea del diritto come struttura, come composizione (vedere il dirittocome ) anticipativi del diritto come cosa fa.

2 visioni: Diritto come struttura preoccupato per la validit delle norme in quanto appartenenti

o meno alla struttura (remember Kelsen). Diritto come azione preoccupato per lefficacia sociologia del diritto.

Questo sistema (dinamico) una legal machinery (Rothleurler): movimento intero e circolarecon capacit di correlazione.Viene prodotto per un programma dellorganizzazione della societ.

Il Legislatore produce le norme.LApparato Giuridico applica le norme (non solo i tribunali, ma anche lesecutivo)Consociati osservano le norme.

Rapporto L AG:Il produrre norme un processo di decidere (processo politico).

L AG es. norma che regola.Radicalizzando il discorso:

Prodotto di L decisione per programmare: decisioneprogrammante


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Prodotto di AG decisioneprogrammata (il giudice come la bouche de la loi).

Se a C non piacciono la legge non la compiono. Anche C produce in questo caso decisioniprogrammanti Diritto = efficace (quando appiana il maggior numero di conflitti).

Decisione programmata:specificamente AG

quello che rileva la necessit di sviluppare misure per implementare il diritto.

Diritto = tecnica: come caratterizzazione strutturale efficienza.

Efficienza vs. Efficacia

EFFICACIA EFFICIENZA

Riguarda il risultato Riguarda il procedimento, la tecnica

Alcuni sociologi del diritto sviluppano la socio-tecnica: capacit implementativi del diritto.

Primo livello: L:ci sono fattori che influenzano la produzione legislativa (clima/cultura/politica),soprattutto un livello politico.

Secondo livello: AG: tocca pi i ruoli (diritto pi come sistema).In quanto riguarda lazione degli operatori.Con un uso determinato modifica, crea diritto ( giudici legislatori).Con movimenti diversi: anche arbitri, consigliazione.

Terzo livello: boo

America: Law & Society: contaminazione problematica da una scienza allaltra. Costituisce losfondo del nostro sistema.Livelli delle decisioni: L e AG configurano i luoghi delle decisioni (programmante eprogrammata).

Politica Amministrativa: guardano anche il mutamento e la capacit di successo dellalegislazione (impatto che ha questa legislazione).

AG: giudiziario e amministrativo.

Legislazione cerca lefficacia per arrivare a C. AG cerca il consenso per arrivare a C.

(Achille e la tartaruga: il diritto sempre arriva in ritardo).

Efficacia e Consenso: suggeriscono che non possiamo dire che lefficacia non solocomportamento. Non solo quando esiste una consonanza con la norma, ma anche quando interiorizzata.

Diritto: flessibile capace tecnicamente per il raggiungimento di diversi obiettivi.

Tecnica: applicazione del diritto come una modalit tecnica con un obiettivo di legalit edefficacia.Socio del diritto: comprensione su quali potremo essere le possibili comportamenti del giudici

(Giurimetrica).Efficacia: tanto pi forte quanto pi efficiente la tecnica.


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Non c diritto efficace senza un diritto tecnicamente capace per agire secondo una prospettivadi efficienza.

Se una legge non comprensibile, come si pu chiedere che gli uomini la rendano efficace? Efficienza procedimento Efficacia ottenimento del risultato.

Buon funzionamento ha a che fare con lefficacia. Base per la funzionalit (referenzaallefficacia).

Implementazione: come azione tecnica applicativa come risultato come diritto efficace.

Legittimit Legalit.

Consenso riguarda lefficacia.

So Sistema Giuridico: una realt visibile nel contesto sociale. Influenza della cultura

generale: cultura giuridica sistema di valori.

Diritto: non solo una tecnica, ma anche un sistema di valori (ark), momento assiologico anche questo pu essere contrario alla cultura. Es. segregazione valori diritti umani vs.cultura sudista.

Diritto non un sistema wert frei(libero di valori).

Tecniche dindagine: la sociologia del diritto viene considerata come un settore della socio.La sociologia del diritto si sviluppata dalla giurisprudenza, ma la sociologia quella che limita

loggetto di studio della socio del diritto.

Oggetti di studio prioritari della sociologia del diritto: il diritto inteso come sistema sociale, visto nelle sue azioni e i rapporti con altri sistemi. Anche studia le istituzioni. Rapporto tra previsione normativa (modo di produzione legislativa) e comportamenti

sociali (modo di produzione sociale). Quid Efficacia. Ruoli: varie professioni: per il complesso movimento della legal machinery. Conoscenza del pubblico della norma giuridica: comunicazione tra L, AG e C consenso/dissenso della norma. Ordine: quantum di equit per mantenere lordine.

KOL: knowledge, opinions about the law.

I concetti sono simili a tutti I sistemi della sociologia.a) Concetti di Processi:

integrazione controllo mutamenti compromesso.

b) Concetti di Struttura: istituzioni

status ruolo

c) Il Modello di comportamento: importante per la sociologia del diritto.


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Il punto critico concetto di valore (supera la pura descrittivit non semantico-descrittiva mavalutativo-prescrittiva. Diritto in quanto parte della dimensione della verit (il valore vacercato).

Concetto Statico (raffigurazione tecnica) Dinamico (descrizione empirica del diritto).

QUID: dalla Sociologia del Diritto lindicazione tipicizzata del comportamento che dentro la

norma.Es. pagare le tasse: un modello di comportamento. dopo: comportamenti effettivi deicittadini.

Statico ideal tipico Dinamico effettuale.

chiaro che nel corso del tempo il diritto cambier cambia il diritto e cambia la societ.(again problema Achille e la tartaruga).

Altre discipline che si occupano di cose simile alla Sociologia del Diritto:1.- Etnologia (pi ampia) e Antropologia Giuridica (pi specifica): non sono diverse dalla

Sociologia del Diritto per una diversa natura degli eventi, ma perch diverso il campo: ilcontesto culturale e storico livello di avanzamento del diritto 2 momenti diversidinteresse.

2.- Criminologia storia. 2 modalit di formazione: interno alluomo (eziologici, clinico-genetico, clinico psichiatrico): criminologia valutativa:

anormalit o normalit. esterno alluomo: tipo sociale: criminologia determinata da condizioni sociali: si tratta la

deviazione dello standard (criminologia oggettivizzata).Processo di Labelled Process: processo di etichettamento della devianza. Es. per Kelsen lanorma sanziona un soggetto, che viene etichettato come deviante.

3.- Funzione giudiziaria Psicologia giudiziaria.Lettura dei soggetti di un processo: non solo fatta dalle due parti e dal giudice, ma anche daiperiti.Se il diritto una tecnica (norme per arrivare agli scopi), questa tecnica non efficacemente ingrado per arrivare al successo del processo e ha bisogno di altre tecniche (periti). Cunintegrazione di tecniche entro altre tecniche. Es. diritto dellambiente (importanza delleopinioni tecniche).

4.- Sociologia Politica: rapporto cofunzionale.Diritto: modo di esercizio comunicativodel potere.Mentre il diritto si manifesta attraverso norme (durature), la politica si esprime attraversoregole (non durature) di potere.

Es. diritto costituzionale: proprio pi alla sociologia politica.La sociologia del diritto ha un interesse pi istituzionale. La sociologia politica va al di l delleistituzioni. Es. fenomeno del lobbying.

5.- Filosofia del diritto:Verso la met dellOttocento: socio del diritto come parte della filosofia del diritto.Scienza e filosofia: separazione scienza: pi empirica.Ma filosofia del diritto: non ha solo un ruolo speculativo (diritto come idealit), ma anche faun analisi metodologico.

Tra la Filosofia del Diritto e la Sociologia del Diritto (in mezzo) ci troviamo la Teoria del Diritto:luogo in cui determinati concetti vengono filtrati attraverso un valore semiotico del concetto.

In Italia: sociologia del diritto: parte non della giurisprudenza ma dalla filosofia del diritto.2 scuole: Societ Italiana di Sociologia del Diritto, IUS venti.


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6.- Giurisprudenza: come dottrina dei giuristi.La Sociologia del Diritto serve come supporto empirico alla giurisprudenza.La Sociologia del Diritto una disciplina teorico-empirica che si centra nella messa a punto deiconcetti e dellapplicazione delle norme e dellaosservanza/descrizione/formazione/fondamentazione di fenomeni sociali sotto il profilogiuridico e soprattutto normativo giuridico come parte del normativo ci sono normenon giuridiche (es. morale).

Altre scienze Caratteristiche (altre scienze) Sociologia del Diritto

Etnologia/Antropologia Diritto arcaico Diritto vigente

Criminologia Cause della devianza Modelli di comportamentodeviante

Psicologia

Psicologia giudiziaria

Interiorizzazione delle norme Comportamento socialenormativoComportamento giudiziario

Sociologia politica Regole discontinue Regole continue

Filosofia del diritto Essenza della giustizia e dei valori

(idealit del diritto)

Esperienza Giuridica

Dogmatica giuridica(giurisprudenza)

Normativit (dover-essere deldiritto) Validit

Fenomenologia delcomportamento giuridicoEfficacia

Sociologia del diritto: sembra una casetta degli attrezzi. Abbiamo attrezzi simili di altrescienze.

Il diritto molte volte non un oggetto di studio ma uno strumento ideologico.

Vediamo adesso cosa ne pensano i big sul diritto.


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COMTE SPENCER TONNIES DURKHEIMVita 1798-1857 1820-1903 1855-1936 1855-1917

(padre del funzionalismoamericano, studiosodellanomia)

a) Tipo disociet o

Solidariet:

Fasi:1. teologica

2. metafisica 3. positiva.Il diritto di unafase anterioreallodierna.

Societmilitare: manca

sistema distributivo non solo di benima anche digaranzie di diritti tutta proiettataallesterno di se.

Societindustriale: tuttaproiettata allinternodi se focalizzatasullindividuo.

La natura dellacomunit

preferibile a quelladella societ. Comunit individui uniti,coesi.

Societ individui divisi inruoli.

Gruppo sociale (no societ) gruppo dindividui.

Sempre in terminiintermedi. Gruppi chemediano tra la societ elindividuo.

b) Oggettorilevante(societ vs.individuo):

Societ. Individuo Individuo nellacomunit.Socialista.

Opera una dicotomia (=maggior separazione tra isoggetti, diverso di undualismo alternativa tra

soggetti-) tra: Solidariet

meccanica homohominis lupus est: nelcaso di una obbligazionepro panopticon,societ organizzata dallarepressione reo:espulso dalla societ metodo repressivo.

Solidariet organica sistema di scambi,non coartazione valela coesione sociale reo: non repressione,

socialit deve esseresuperiore Beccarla:reo viene integrato allasociet.

c) Metodo: Evoluzionismostorico-comparato.

Evoluzionismoorganicista-utilitarista.

Evoluzionistico-comparativo.Ricerca teorica.Ricerca empirica.

Ricerca empirica.

d) Dualismi: Statica vs.Dinamica.

status - contratto Wesenwille volont naturale(spontanea).Kurwille volontartificiale.

Diritto repressivo vs. dirittorestitutivo. Es. USA: sembrache ha una societ consolidariet organica (madopo ha la pena di morte).

e) Posizioneverso ildiritto:

Diritto (come diritticivili) Uguaglianza Libert : tutticoncetti rivoluzionari(propri dellametafisica).Per Comte il diritto un sistemadobblighi reciproci: diritto

sociale diritto come

obblighi.

Diritto delle garanzie diritto come sistema digaranzie ( obbligazioniComte-).

Diritto naturale si ritorner aldiritto naturale.

Pro diritto restituivo:enunciazione che costata ladiversit tra due livelli. Mavi anche una posizioneideologica.Uno dei problemi perDurkheim descrivere ifenomeni attraverso unavisibilit se parla disolidariet come puessere visibile la solidariet?Diritto un simbolo(qualcosa che raccoglie deisignificati) visibile (sembrauna incoerenza simbolo

visibile)

modalit chevengono attuate dallasociet.


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WEBER MARX PARSONSVita 1864-1920

(Weber essenzialmente unostorico e un giurista diverso diDurkheim che un sociologo)Idea centrale di Weber:razionalit, che legittima certi

processi.

1818-1883 1902-1979

a) Tipo disociet oSolidariet:

Ci sono gradi di razionalitnella societ.

Evoluzione: societcapitalista societsocialista societcomunista.

Teoria sociologica(descrizione della societ) teoria sociale prolettica(anticipativi di un discorsosociale).

Sistema sociale.Sistema della personalit.

b) Oggettorilevante(societ vs.individuo):

Lazione individuale dotata diun senso sociale (azionesociale).

Societ Collettivit: intesa come soggetto-oggetto.Idea di Sistema: azione sociale.

c) Metodo: Verstehen: comprensione delsenso. Metodo comparativo-interpretativo (Gadamer).

Materialismo storico-dialettico. Conflittualismo.(remember dif. tra Polibioconflitto- ed Epicureo eudaimonia-).

Analisi funzionale del sistema nelsistema strutturale-funzionalista:guarda la struttura per vedere lefunzioni del diritto.

d) Dualismi: Formale vs. materialeRazionale vs. irrazionale.

Rapporti di produzione(capitale) vs. forze dilavoro (lavoro)Infrastruttura sovrastruttura.Diritto e religione sovrastruttura.

Le sovrastrutturesestingueranno.

Struttura (lettura strutturale dellasociet) vs. Funzione (letturafunzionale della societ).

e) Posizioneverso il diritto:

4 figure del diritto: Materiale-razionale:

non c codice ma siprocedure.

Materiale-irrazionale:prima forma di diritto:senza codici n procedure.

Formale-razionale:modello pi evoluto.

Formale-irrazionale:procedura ma in ognisoggetto.

Obiettivo: diritto formalerazionale.

Estinzione del diritto.(simile Conte: diritto comeproduzione culturale:dipendenza del diritto dellasociet).

Diritto funzionale: agisce comestrumento di controllo sociale(elemento di socializzazione).Non guarda al funzionamento(riguarda il meccanismo funziona ma senza pensare ai finiche vuole) ma a la funzionalit(capacit produttiva funziona

raggiungendo i fini).

HANS KELSEN:Nato 1881 a Praga. Muore a Berkeley nel 1973.Membro del Wiennerkreis (circolo di Vienna): iniziativa doperare un disciplinamento delsapere: costituendo una scienza unificata applicando raffinati strumenti analitici es.elementi causalistici delle scienze fisiche nelle scienze sociali.

Differenza tra:

elementi descrivibili (con elementi fisici) elementi non descrivibili.

che porta alla distinzione: Mondo dei fatti: fenomeni


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Mondo dei valori: non ci sono fenomeni (qui entrano le norme).

Due modalit dapproccio: poneva sotto discussione la sociologia con elementi assiologici.

Kelsen: il diritto solo conoscibili nella sfera di conoscenza delle norme.Conoscenza del diritto: modalit formalistica.

Oggetto della scienza (della normativit) la Norma garantisce una spiegazione/letturadella norma attraverso una metodologia delle scienze sociali.

Duplice teoria: studio della norma come unit del ordinamento giuridico (nomostatica) studio dellordinamento giuridico (nomodinamica).

Nomodinamica: movimento interno del ordinamento nella ricomposizione del ordinamento.

Quello che interessa la forma della norma, non la sua applicazione (non la sua efficacia).

Metodo di conoscenza = scienze naturali causa-effetto:

Legge formula che trasmette la conoscenza causa-effetto Se A allora B.Norma come fenomeno ontologicamente diverso delle azioni esprimibile con rapporti didiverso tipo Se A allora deve essere B. (deve essere = ipotesi auspicio).

Es. Se hai redito, allora devi pagare le tasse. ( diverso di una legge naturale che direbbe: sehai redito allora paghi le tasse il pagamento automatico, naturale-).

Positivismo: concezione relativistica ( assolutista iusnaturalista): coglie gli oggetti reali e limette la verit verit: solo nel mondo reale.

Diritto: contenuto e contenitore (Kant).

Aristotele: 2 sfere di conoscenza: ma una unica modalit.

A allora B causalitA allora deve essere B nesso dimputazione (Zurechtnung) A imputa a B sulla base deldover essere.

Dopo Kelsen rovescia la situazione! non la norma che obbliga ai consociati a fare B. Lavera norma che qualifica la norma di comportamento degli organi statali.Se A (illecito) allora deve essere B (sanzione).B (la sanzione) deve essere applicata dal governo.A ipotesi reali dimputazione nessun B si giustifica senza A.In questo caso nessuno reo (sanzione) fino che non lo dice la sentenza. (cos si dimostra

attraverso la teoria pura la presunzione dinnocenza).La sanzione giustifica la conoscenza di A.

Cos la norma per Kelsen? Prima: concepita come unit logica ordinamento giuridico logico leggi generali e

leggi individuali. Dopo: considerata come atto di volont mix con Dewey negli USA.

Dinamica di prassi norma: visione dinamica.

Noi ragioniamo come unit di reduzione del diritto alla norma. Ma ogni soluzione precaria.Definire il diritto non mai auspicabile (con metafisicismo, con ideologia).Non dobbiamo pensare ad una definizione del diritto ma allidentificazione di una concezione

del diritto.Lidea del formalismo: serve per i sociologi per imparare sullordine sociale: lordine ordinato sicapisce allordine ordinante dellordinamento giuridico.


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Il discorso sulla norma giuridica.La sanzione non essendo certa porta ad un non c illecito.Alf Ross: realista: la societ crea un dovrebbe essere giurisprudenza sociologica.

Kelsen: non si pu leggere la norma nellazione.Noi: sanzione: non solo norma ma anche valori.

Nel momento in cui pensiamo alla fenomenologia, rapporto tra illecito e sanzione nellasemplicit questo dice una grandissima verit.

Dal punto di vista sociologico: sanzione non certa ( rapporto causale).Kelsen sostiene che la formaA allora deve essere B una norma diretta al Giudice.Cos, quando ci troviamo davanti alla norma Chi ha redito deve pagare le tasse, questo unanorma per il giudice Se una persona con redito non paga, applicate la sanzione prevista!

La norma autentica del diritto quella che obbliga al giudice! rilevante in quanto struttura allinterno della struttura del diritto norma primaria.

Alf Ross:

Norma primaria pagare le tasse. Norma secondaria AG sanziona.

Kelsen: Norma primaria: AG sanzione. Il pagare le tasse: condizioni normative della sanzione.

Pagare le tasse: sar una guida, sar la condizione di giudizio da parte del giudice (condizioniesterne al diritto).Il diritto come norma quella che in caso dillecito obbliga al giudice ad operare.Nomodinamica movimento allinterno delle norme.

Leggi: (qualifica topica- storica). superiori inferiori

Tra NL e NG c un rapporto di delegazione: modo di trasferire competenze da un livello

superiore ad uno inferiore.Le costituzioni legittimano le norme, ma Kelsen non usa la parola validit.Le norme sono valide in quanto frutto di un processo di delegazione.


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Legittimit titolarit del potere Legalit correttezza dellesercizio del potere.

Stuffenbau organizzazione a gradini.

2 soluzioni sulla validit della Costituzione: Queste norme costituiscono una rappresentazione del diritto e una teoria del diritto, e

pu essere come le altre leggi: si parte dalla omologazione della teoria del diritto cometeoria naturale.

Fase di contatto: costituzione = una produzione effettivamente reale (non soloformale). Non solo come elementi linguistici formali, ma anche come volont delcostituente.

Per Kelsen questa affermazione, che una teoria del diritto, allo stesso tempo una teoriadello Stato errore! Lo Stato altro che solo il diritto.Ma con Kelsen: la norma fondamentale forza.Kelsen usa la radice neokanteana come si distrugge un ordinamento giuridico? Kant tagliandole la testa al Re si cancella il diritto.

Lordinamento giuridico, per esistere, deve essere valido, per dopo valutare lefficacia. Quindi,per il sociologo la conoscenza del diritto valido necessaria per capire lo Stato (Weber).

Diritto internazionale:Allinizio, il diritto domestico era per Kelsen pi importante del diritto internazionale.Dopo Kelsen si convinto che il diritto internazionale pi importante. Lelemento ontico chefonda la validit del diritto internazionale la pace (simile Kant).

Nel 1970 Kelsen allAccademia dei Lincei disse che la sua teoria non era perfetta perch nonriusciva a definire bene il concetto di giustizia. Ma la giustizia non qualcosa che garantisceluguaglianza ma la libert, che garantisce lindipendenza tra individui e lo stato.

MODULO B.

Riassunto del primo modulo:Dimensione del giuridico come dimensione del normativo: spazio di formazione del socialeestremamente variegato: istituti/enti che disciplinano il sociale.Anche altre dimensioni disciplinano il sociale dimensioni integrati con il giuridico.La dimensione giuridica una parte specifica che sintegra con altre parti che regolano la vitasociale (etica, religione, economia, politica).Il Giuridico: uno degli strumenti pi raffinati delluso del potere. (ref. rapporto ragion legittimit potere).

Diritto: tecnicit del potere. Visione strumentale Diversa della Dimensione Sistemica delDiritto.Dimensione sistemica: soggetti/oggetti(norme)/azioni/scopi.Di nuovo si sottolinea: si parla del diritto come soggetto, ma questa visione antropomorfica solo rappresentativa. Il diritto sempre un agito, mai un agente.

Diritto attuato: attraverso le diverse finalit del diritto.

Problema della non esauribilit del concetto di diritto attraverso la sociologia del diritto nonc una distinzione tra le diverse sociologie. So: integrazione con le altre scienze sociologiche.

Problema della tecnicit.

Giurista positivo vs. Sociologo del diritto:Giurista positivo si preoccupa di pi per la forma del diritto.Sociologo del Diritto: si preoccupa di pi per come si applica il diritto la sua efficacia. Senza


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trascurare la dimensione formale.

Considerato il diritto come sistema dal punto di vista sociologico, questo disciplinamento sisviluppa attraverso lazione sociale.

Occorre scegliere una definizione/idea del diritto: natura iconoclastica: cerca di

autorappresentarsi.Durkheim: Diritto = elemento rappresentativo della solidariet sociale.But: il diritto (come qualcosa di non rappresentabile) rappresenta anche unaltra idea (nonrappresentabile) la Societ.

Supponendo il diritto come insieme di norme: non si dice che il diritto sia solo norma.Il diritto anche istituzioni, anche rapporti (ci che accade di fatto).Diritto come sistema. E diritto come azione. Metaconcetti: diritto:

come sistema di norme, come sistema distituzioni, come sistema di rapporti.

Il diritto si colloca tra norma e azione.So: norma di che cosa? E azione di che cosa?

Cos la norma?Lao Tse (taoismo): la norma esiste sena esistere ma esiste nel fare. So: idea del diritto tranorme e azione.

Esiste una sociologia del diritto ma non un sociologo del diritto.Diritto: sistema di azione sociale: non azioni isolate ma in societ, e giustificate in questocontesto.

La norma viene espressa come azione. Es. tutti i cittadini che hanno redito devono pagare le

tasse: indica un modello dazione: la norma una prescrizione di una azione.Azione: astratta: chi paga le tasse.Avere il redito: condizione per compiere/attuare le modalit della norma.

Giustizia: pro eteros: in beneficio dellaltro. Produzione a favore della societ.Diverso dalla tirannia: il tiranno si fa apparire come necessario.

3 nodi:1. esigenza di dare una definizione del diritto: attraverso un contesto plurimo di

legittimit.2. individuare gli aspetti funzionali che qualificano il sistema dazione sociale che il diritto

regola: sistema suum cuique tribuere sistema di distribuzione delle risorse sistema per appianare i conflitti sociali.

3. Agire degli uomini di legge: riguarda diverse procedure.

Giudice:Uno dei tre poteri Montesquieu: organi indipendenti: ma ci sono influenze tra gli organi.Ci sono 4 tipi di magistrato (lo vedremmo dopo).Il giudice politico o apolitico? Lapoliticit un desideratum difficilmente raggiungibile.Gli altri poteri vogliono il giudice rinchiuto in un hortus conclusus (en un area chiusa).

Il diritto muta con il cambiamento di altri sistemi sociali (economia, etica, ecc.).

Regolarit vs. Regolamentazione.Nella regolarit riconduciamo un individuale ad una norma.


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La complessit del diritto non il punto darrivo alla riconduzione dellatto dellindividuo.

Ci deve essere un elemento doggettivit: norma scritta, comportamento esterno.Sociologo: cerca di ricomporre il campo sociale dove si produce la norma.

Norma: forma linguistica: come manifestazione di volont del legislatore come manifestazione di volont del soggetto.

Problema: Giudizi di Valore vs. Giudizi di Fatto.Giochiamo sempre in un campo equivoco, perch abbiamo a che fare con entit non solooggettive ma anche normative.

Una normapriva di sanzione (negativa o positiva) una norma debole.

Troviamo un elemento di violenza nel diritto?Diritto: capacit di superare la soglia della violenza attraverso la ragione.

Diritto: sistema di controllo sociale: sanzioni aspettative reciproche sistema dove i soggetti si riconoscono in una esplicita/implicita

volont reciproca. sistema di Output: riequilibrio delle aspettative. appianamento dei conflitti sociali.

Problema del controllo: Bentham (Panopticum) Beccarla (Post Rinascimento): controllodellindividuo per la produzione di bene: garanzia del bene comune: attraverso anche laprevenzione: attraverso il monitoraggio della societ per prevenzione.

Diritto come sistema: istituzione forma di riconoscimento sistema eteronomo dimensione della norma giuridica: sanzionalit sistema di controllo sociale sistema onnicomprensivo.

Il Diritto come lo vogliamo (ordine giuridico dello stato) diverso dalla mafia: perch ilriconoscimento del diritto non solo si da dallinterno ma anche dallesterno.Ciononostante, non possiamo ridurre il diritto al diritto dello Stato.Hobbes (Leviathan): forza teratologia.Von Humboldt: limiti dello Stato.

Sistema giuridico sistema simbolico comunicativo: insieme di significati riconoscibili diritto un codice (simile ad un codice linguistico).

Diritto: norme di qualche tipo: con qualche senso. diverso di una verbalizzazione flatus veris, invece una verbalizzazione con significato. Es. vietato.

Capacit del diritto di simbolizzare: cactus unionis cactus sogetionis esprime la realt sociale:

- ius condendum: capacit del diritto di creare la realt- ius conditum: capacit del diritto di accettare la realt.

Diritto simbolo visibile della societ (Durkheim).


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Diritto insieme di simboli decodificati dai soggetti.

Diritto una dimensione di prassi. una tecnica dimplementazione che nelle manidellautorit serve per attuare il disciplinamento sociale per lordine sociale. In questo senso ildiritto una tecnica tanto pi potente quanto pi allinterno della struttura i mezzi sonocapaci di raggiungere i fini efficienza!

Social Engineering: ingegneria sociale.

A sociologica theory of lawdi un tizio chiamato qualcosa come Podeorsksjdlanfasdfoajghagki.

Diritto Ragionevole vs. Diritto Razionale:QUID: ricostruzione della giuridicit non solo alla struttura formale e tecnica del diritto.Habermas: morale, diritto e politica: legittimazione del diritto: non solo procedurale(componente con sensualistica del diritto) ma la procedura non tiene mai contosufficientemente della dimensione valoriale del diritto!

Lidea di differenziare il tribunale sociale del tribunale morale porta allidea di legittimazionedel diritto solo attraverso una legale procedura (Kelsen).

Contro questo: lidea dautogiustificazione del diritto nella giustizia Diritto come sistema divalori.

La vincolativit del diritto fortemente caratterizzata dalla dimensione etica Diritto comeWert tregger (veicolatore di valori).Il rapporto fra diritto e morale ha caratterizzato un discorso storico abbondante.

1. Diritto come azione: diritto societ: concetti troppo vaghi.2. Diritto come norma: diritto come condizionamento della societ.3. Diritto come funzione della vita sociale: influenza della societ sul diritto. Coglie quelli

aspetti della giuridicit che sono prodotto/implicazione della socialit: Diritto come

valore.

La normativit etica del diritto si trova sempre elementi differenziali del diritto.

Fenomenologia sociale: fenomeni sociali che manifestano rapporti tra individui che sonocollocate in un ambito di socialit.

Cosa possiamo dire del diritto?Uno dei modi dintendere il diritto diritto come sistema: rapporto tra gli elementi tra diessi e tra loro e lunit.

Diritto una forma non un contenuto senza arrivare ad un formalismo.

Ricorriamo a delle convenzionalit per vedere cosa il diritto .Diritto come sistema dazione sociale. Diritto in dimensione di relativa osservabilit attraverso convenzioni.

DIRITTOCOMESISTEMA DICOMPORTAMENTOSOCIALE

I. Da un puntodi vistagenerale

1. ConcettoSociologico

1. Delimitazione area Diritto

2. Pluralismo ordinamenti.

2. Funzioni deldiritto

1. Regolazione delcomportamento2. Legittimazione3. Amministrazione giustizia4. Allocazione risorse5. Soluzione conflitti


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3. Ordinamento giuridico e gli altriordinamenti.

II. Apparato deldiritto

1. Strutturadellapparatogiuridico

Parlamento, tribunali, carceri

2. Uomini di legge Legislatore, giudice, avvocati,polizia, giuristi

3. Formazioneprofessionale

Magistratura professionale eburocratica

4. Legal procedure

III. Agire degliUomini di Legge

1. Tecniche (legalprocess)

Diritto civile, diritto penale

2. Categoriegiuridiche

Diritto soggettivo, personagiuridica

3. State ways(legislazione)

Tecniche di produzione eabrogazione

4. Law ways(giurisdizione)

Significato della giustizia, prassioperativa, politiche dellagiustizia.

Sistema con elementi istituzionali.Istituzionalit del diritto sono giuridici quei modelli normativi(= si pu intendere le formeche parzialmente rappresentano una parte della giuridicit) che [check appunti], che sonoattribuiti.Problema dellistituzionalit: rapporto con il riconoscimento sociale del ruolo ruoliconsensualizzati atto non puramente ragionale.

Lordinamento giuridico dello Stato pu avere una riproposizione alternativa, per esempio,nella mafia.Istituzionalit come riconoscimento anche in ordinamenti come la mafia.

Monismo diritto = diritto dello Stato. Pluralismo altri ordinamenti diversi dello Stato anche sono fonti di giuridicit.

Unaltra visione del diritto:Realismo giuridico ci che fanno i giudici nelle corti.Holmes: what the courts can do in fact.

Diritto attraverso la funzione sentenziale del giudice: giudice come produttore di sentenze.Ci sono diversi tipi di giudici (es. giudice tipo Paul Magnot: sentenze popolari ma semprecassate).

Diritto come relazione.Eteronomia:

Norme: sono produzioni e strutturazioni gerarchiche tra rapporti tra soggetti. Fatto che il diritto sia relazione come effetto.

Se diritto ci che viene a prodursi in termini razionali il soggetto che produce si mette inrapporto.

Diritto eteronomo: perch crea rapporti e li regola.Differenza con la morale autonoma.


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Ma nel diritto c anche un ambito di autonomia interiorizzazione della giuridicit nelluomo.

Diritto struttura di un rapporto.

Nella sua configurazione di norma, il diritto regola le azioni conformi e deformi. Sono sorretteda sanzioni. La volont imperativa del diritto ha la forza che espressa da unazione che si puoperare se il soggetto non adopera lordine della norma. Anche etichetta, galateo con

sanzioni (ma di diverso modo dalla sanzione giuridica).Kelsen quello che importante la sanzione!Se A (ipotesi dillecito) allora deve essere B (sanzione).La Sentenza un dubbio (se A) a cui segue una decisione (allora B).

QUID: Ma il diritto non solo un sistema di punitivit, ma anche di premialit! Incoraggia le buone azioni. Sostegno delle norme Assicurazioni di premi.

In questo senso non solo ex post facto ma ex ante facto il premio viene determinato primadi fare unazione. Es. sovvenzione per borse di studio.

Delimitazione dellarea del diritto.

DELIMITAZIONE DELLA SFERA GIURIDICAIl diritto un sistema Il diritto concepito come un insieme ordinato o ordinabile di elementi

collegati tra loro e collegati con il tutto di cui sono parte. Per sistemasintende nondimeno lintero complesso delle interazioni di un grupposociale, la cui universalit e ordinabilit esprimibile attraverso isignificati giuridici.

Istituzionalit del diritto Sono giuridici quei modelli normativiche riflettono pratiche socialiconsolidate, riconoscibili in ruoli, funzioni, poteri decisionali, attribuiti asoggetti che operano entro il sistema di interrelazioni sociali per ilconsolidamento della vita del sistema stesso.

Eteronomia normativa deldiritto

Il diritto relazione. Eteronomia significa che le norme sono relazionitra soggetti: sono produzione di queste relazioni e sono strutturazionegerarchica delle relazioni stesse.

Le norme giuridiche sonoprovviste di sanzione

Il diritto si distingue da altri sistemi normativi in quanto le norme chelo costituiscono sono sorrette da sanzioni istituzionali(sanzioni postecome sono poste le norme). Le sanzioni sono distinte in negative e

positive.Il diritto un sistema dicontrollo sociale

Il controllo sociale viene esercitato oltre che attraverso il sistemasanzionatorio, anche e soprattutto attraverso il sistema delleaspettative reciproche. Un aspetto specifico del sistema di controllo,dal punto di vista comunicativo, il carattere persuasivo.

Il diritto omnicomprensivo

Lomnicomprensivit una caratteristica tipica di sistemi diorganizzazione complessa, come gli Stati, per i quali il diritto svolge

una funzione di strutturazione e di organizzazione della legittimit edella legalit. La correlazione tra Stato e Diritto, in tal senso, nonsignifica identit tra loro. Sussiste un principio dipluralit dei sistemigiuridici.

Il sistema giuridico unsistema simbolico ( uncodice comunicativo)

La comunicabilit del diritto e tramite il diritto- un aspetto di rilievoin quanto consente di vedere nel sistema giuridico i caratteri dellaistituzionalit, ordinabilit, sanzionabilit, eteronomia, capacit dicontrollo, omnicomprensivit, come espresse dalpotere comunicativodel diritto.

Il diritto prassi ( unatecnica implementativa)

Il diritto un sistema di azione sociale orientata allottenimento discopi come lordine sociale (equilibrio) attraverso la legalit e lagaranzia dei diritti, lamministrazione della giustizia e una distribuzioneequa di risorse.

Il diritto valore Per tutte queste considerazioni tecniche, pragmatiche, sul dirittooccorre tenere presente che il diritto un sistema di valori, unprocesso di veicolazione di valori (sia come creazione riconoscimentodi valori-, sia come pratica di modificazione di valori). Il carattere


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vincolativo del diritto fortemente determinato dal tenore assiologicoche il diritto esprime.

Itinerario di proposte: Diritto come:1. azione2. norma/sistema3. valore

Diritto:1. ha la forma della norma2. ha la forma del sistema3. ha la forma del valore (elemento dellesenzialit, non della formalit del diritto):

valore in se ed costitutivo del valore (produce valore) un portatore di valore (wert treggen)

Combinazione di elementi di forma e di contenuto.Diritto come sistema simbolico: dimensione della normativit come qualit intrinseca allatto dicomunicazione: Diritto come un insieme di messaggi (modalit linguistiche comunicative

bidirezionale) Diritto come codice di comunicazione.

Scopo del messaggio: indurre il destinatario ad un certo tipo di comportamento.Qualit della comunicazione:

messaggi pubblicitari, messaggio.

La fonte ricevente accetta o rifiuta il messaggio.

QUID:DIRITTO PERSUASITIVA + IMPERATIVITA = EFFICACIA.Non solo sanzione (diritto strutturato dalla forza), ma anche premi.Non la ragione della forza ma la forza della ragione per formare un ethos sociale.

Diritto come sistema deducazione: per creare un processo di culturazione di una societ.

Diritto come valore: problema: riconduzione del diritto alla morale (etica).

Come si distinguono le norme morali di quelle giuridiche? Qualit eteronomiche diritto. Qualit autonomiche morale.

Questa differenza alla base della fondamentazione del diritto stesso.

Diritto Naturale: il diritto che rintracciabile alla natura delluomo. Nella struttura ontologicadelluomo lente giuridico inerente.Grozio: diritto naturale fondato sulla ragione, senza bisogno di Dio (iusnaturalismo di baseragionalista diverso del iusnaturalismo classico-).

Positivismo (diritto posto): ne Dio, ne la ragione ne la verit servono di fondamento al diritto,ma il potere dellautorit. Nec veritas sec authoritas facet legem.Da questo punto di vista: si pone il problema della validit di una norma ingiusta.Remember Antigone.

Pu essere integrata una societ con gran diversit di valori??Minimo di sistema di valore verso un diritto che crea della societ una comunit.

Rapporto tra diritto e morale trattato da Rottleuthner.

FonteMittente

FonteRicevente

messaggio


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Dal punto di vista analitico separati.

Validit del diritto conflitto tra norme politicit della scelta.Paradosso proeretico: paradosso della scelta.

Antigone: vs. : leggi scritte vs. leggi non scritte (ma scolpitenella coscienza scritte dai dei nello spirito umano-).

Distanza tra diritto positivo e diritto naturale: iato tra i due tipi di formalit il processo diformalit non da la piena validit se contrario al diritto naturale forza della ragione.

Diritto naturale: effetto debole (privo di forza).Diritto come portatore di valore: caratteristica tipica della socialit.

Validit: diverse prospettive:1. Validit formale: dei positivisti: la posizione che una norma occupa in un ordinamento

giuridico (Kelsen) da un punto di vista sociologico un prerequisito. Al sociologointeressa anche leffetto della norma nella societ (la validit effettuale).

2. Validit empirica/effettuale: capace di produrre determinati effetti. Valida in quanto le

ragioni per le quali stata sancita vengono compiute.

Norma: come strumento tecnico ma anche come portatore di potere per chi la subisce, perch il destinatario non

solo ubbidisce la norma per la formalit ma anche perch convinto del valore della norma(la bont della norma). Es., pagare le tasse.

Conformit: non solo un problema descrittivo, ma anche prescrittivi: convinzioni della gentesul valore del diritto.

Diritto comeportatore di valore (wert treggen): importante quando il diritto innova.

Es.: la depenalizzazione di un reato significa la sua laicit.

Leffettivit si basa anche nella capacit del consociato di accettare la bont della norma.

Ehrlich: formule per distinguere il diritto delle norme morali:1. Diritto la gente risponde che sono norme giuridiche quelle che appartengono alordinamento giuridico o.g.: delimitazione dellarea del diritto.2. Diritto necessit per la societ.3. Violazione stigmatizzazione del violatore delle norme morali.Regole del galateo rispetto della modalit allinterno della societ: violazione espulsionedella societ; etichetta -> regole della piccola etica.

Violazione del diritto indignazione.Violazione della morale sdegno.4. Norme di diritto formulazioni linguistiche

Norme morali formulazioni non scritte, non formalizzate.5. Diritto eteronomia

Morale autonomia.

Funzione del diritto:Ma cos una funzione?Dimensione del funzionalismo: orientamento che si trova in ogni scienza.Diversi significati di funzione: Merton: 4 ideal-tipici di funzione:

1. Rapporto tra 2 valori: funzione in matematica Y una funzione di X: se cambia Xcambia Y. (Y = variabile dipendente).Anche il diritto in questo senso funzione della societ (diritto prodotto della societ), e la


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societ funzione del diritto (societ cambia Leibniz-) valore del diritto come funzione delvalore della societ.QUID: Variabile Diritto-Societ: cambia la societ: condizioni ma non condizionamento deldiritto. Carattere Biunivoco:

Diritto funzione della societ (diritto come portatore di valore) Societ come funzione del diritto.

2. Funzione come attivit utile: tale nella misura in cui si ottiene questo risultato.Funzione come attivit che cerca uno scopo e che ha lo scopo in se.Errore pensare che per attivit utile si riferiva ad unattivit buona e prevista.Lattivit utile in quanto capace di soddisfare un desiderio.3. Funzione come attivit adeguata: riguarda la capacit per raggiungere il risultato.Attivit che ha in se una razione che da un orientamento teleologico. Dinamiche teleologiche,finalistiche.Attivit adeguata (in ragione) al raggiungimento di uno scopo.Cos: il diritto non pu essere visto unidirezionalmente. Non solo nella visione del legislatore.Problema dellefficacia es. legge sullindulto: alto consenso del legislatore.Funzioni:

positive negative (risultato non previsto: venir meno della legalit).

Disfunzioni: positive negative

Il danno viene creato nella societ.Sistema dillegalit: presi liberi, tribunali pieni.4. Funzione come contributo che un determinato elemento in grado di dare non solomisurato in efficienza ma anche nella misura in cui garantisca la flessibilit che permetta lacapacit di recuperare il riadeguamento del sistema.Es. Ordine Giudiziario: non solo garantisce la legalit, ma anche serve come ponte tra iconsociati e il legislatore: per assorbire inputs della societ, e quando la legge non dice nullasu certe situazioni.

Orientamento funzionalista: mette in evidenza la dimensione operativa le attivit e gliaspetti relazionali il diritto opera regolando e creando aspetti relazionali.

Funzionalismo porta al pragmatismo e al strumentalismo.

Funzione Struttura

La funzione non decircostanziata.

Due alternative: Concetto unico di funzione. Possiamo pensare invece a diverse dimensioni funzionalidel diritto.

Funzione del Diritto:1.- Sistema di Controllo Sociale: (Kelsen usciva della estetica formale del diritto)

Sistema = dimensione organizzativa. Si organizza il controllo sociale: teorie formali deldiritto. Tecnica con la qualit di valore.Questorganizzazione si realizza attraverso 2 modalit:

Funzione regolatrice : per rendere effettive le aspettative di comportamento e che non cisiano dei divari tra le diverse aspettative.

Funzione integratrice : prestabilire le eventuali reazioni alla violazione delle norme.Regolamentazione della patologia.


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Differenze tra queste due funzioni:Funzione Regolatrice Funzione Integratrice

DiverseDimensioni

principalmente legislativa principalmente attraversolapparato giudiziario.

Diversi tipi diNorme

Norme primarie (norme di comportamento: L-C:diritto e societ).QUID:Regolativit della norma che ha come

effetto la regolarit dei comportamenti previstidalla legge efficacia.

Norme secondarie

Diversi luoghi Parlamento Tribunali

Diversi tempi Norme primarie prima Norme secondarie dopo.

Critica: il diritto non solo tecnica! Il diritto non ha solo una funzione di controllo sociale.

Dimensione funzionale del Diritto:1.- Funzione regolativa2.- Funzione integrativa (repressivo).

Altri elementi:3.- Possibilit modernizativa del diritto Funzione promozionale.4.- Il diritto serve anche per organizzare e legittimare il potere nella societ: dimensionefunzionale molto articolata del diritto.Esame del processo storico: trasformazione Stato di Diritto (controllo) verso il Welfare State(Stato di provvidenza).Qualifizaione di diverse specie/dimensioni del diritto: il diritto ha delle finalit che sonopolitiche: qualsiasi tipo di scelta politica. Nomosfondata soprattutto nella decisione.

Ref. Vincenzo Ferrari: libro sulle funzioni del diritto.

6 Funzioni della Dimensione operativa del diritto:

1.- Composizione dei conflitti:Fnzione reattiva reagire perch il conflitto non produca un effetto negativo nella societ.Riguarda i casi patologici (reati).Strumenti:

istituzionali (procedure) giuridici (accesso di modalit diverse dei tribunali).

ANMAG: abbandono negoziato mediazione arbitrato giudizio. Gradualit verso le formepi istituzionali.Conflitto vs. Diritto: Lidea che questa funzione venga svolta dal diritto si fonda sul fatto che lasociet e sempre (latentemente) in conflitto:

negativo (es. reato) positivo (es. concorrenza).

Il diritto c perch la societ in conflitto. Il diritto mette in evidenza la conflittualit latentenella societ.Senza conflitti non esisterebbe il diritto. Orwell: non c neanche conformit.Paradossalmente il diritto ha bisogno del conflitto.Il diritto la struttura del conflitto (V. Tomeo).

Di fronte ai conflitti dei reati diritto reattivo. In caso di conflitti positivi il diritto regola le azioni (es. concorrenza: pubblicit

politica).Forme di controllo attenuate (regole del gioco).Per i casi patologici strumenti: sanzioni:

Sanzioni negative pene ($ o prigione) funzioni: repressiva preventiva reintegrativa restitutiva.

Sanzioni positive.Questa funzione una funzione integrativa.


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2.- Funzione regolatrice del diritto:Mantenere e regolare le relazioni sociali:

in negativo vietando illeciti in positivo autorizzazione o promozione.

Ci sono altre regolazioni comportamentali (es. lettichetta).Dal punto di vista psicologico: una garanzia la sicurezza dei cittadini che tutti sicomporteranno in conformit alle leggi.

anche un risultato di sottomissione del cittadino: riconoscimento della norma interiorizzazione del valore della norma valutazione del risultato del proprio atto.

Il diritto cos limita il rischio di conflitto.

3.- Funzione di legittimazione del potere:Funzione costituzionale: caratteristica organizzativa dello Stato:

Distribuzione del potere Elaborazione di procedure la cui osservanza garanzie della validit stessa del potere

(due process). Conformit delle procedure create secondo diverse modalit di creazione.

Nuhmann: Legitimazion Nurs Verbalen (boo) Legittimazione attraverso la procedura legittimit formale.2 aspetti del potere:

riconoscibile nel suo essere titolarit riconoscibile nel suo fare.

Legittimit vs. Legalit:Legittimit LegalitGiustificazione della titolarit delpotere.

Quando il potere si esercitasecondo diverse norme.

Legislatore: attribuisce al giudice il potere per dettare sentenza

da legittimit al potere delgiudice. Dopo, se il giudice fa casino sentenza non legale.Kelsen: la costituzione attribuisce il potere al legislatore, che delega il potere, dando validitalle decisioni dei livelli inferiori.Ma cosa da validit alla costituzione??? Kelsen, dopo un doppio whisky on the rocks risponde:la Grundnorm, manitoo! Ma caro Hans cos questa Grande Norma? Beh -risponde il granprofessore viennese- la caratteristica di rappresentanza dei costituenti. Quindi, lalegittimazione viene dalla volont del popolo. (Comunque, la Grundnorm il punto debole dellateoria kelseniana).Arriviamo ad un paradosso: il voto che cambia qualcosa sarebbe illegale! Perch il voto unamanifestazione del potere che andrebbe contro la stessa manifestazione del potere girappresentata dalla legge in vigore (che viene cambiata).Tra diritto e legalit: rapporto di determinazione:

Il Diritto genera la legalit La Legalit un modo di condizionare lesistenza del Diritto.

Proprio attraverso queste modalit funzionanti capiamo le altre funzioni.

4.- Funzione di strutturazione delle condizioni di vita della societ:Condizioni di sviluppo della societ.Funzione modernizzativa:

negativa divieti positiva premi / promozione.

Pi integrazione del gruppoPi pianificazione della societ Stato Sociale. Lintervento del diritto richiesto.Rischi:

rigonfiamento della legislazione crisi dello Stato.

Esigenza di rivedere lorganizzazione dello Stato Sociale: per cambiarlo si devono cambiare le


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leggi (deregulation).Allinterno di queste caratteristiche: garanzie di uguali chance di partenza (equit e mobilitsociale uguaglianza sostanziale-). Es. quote rosse.Scopo del Diritto: non solo la legalit ma anche la giustizia sociale. Es. Rawls.

5.- Funzione di Controllo:Amministrazione di giustizia.

Punto critico: messa a punto del significato delle norme giuridiche. Pi coerenza e piadattamento ai casi.Giudice: ruolo ermeneutico potere di linking tra norme e realt.4 ideal-tipi di giudice (incrocio tra pi o meno indipendenza e creativit) lo vedremmo utinfra-.Quid del Giudice: si usa lo strumento giuridico per adattarlo alle necessit della societ.Funzione: nella dimensione promozionale del diritto.Es. giudice che preferisce una misura rieducativi invece di una pena.

6.- Funzione allocativa del diritto: (Lawrence Friedman)Consiste nel fatto che molte decisioni sono di natura economica e riguardano lallocazione (e ilrazionamento) di risorse razionalizzazione dei risorsi del diritto.

Il diritto, stabilendo equit di partenza, aumenta la operativit degli agenti nel mercato. Similea Weber in Diritto e Mercato: Sociabilit Mutabilit del diritto per innovazioni economiche.

Sotto questo profilo si pu sottolineare le funzioni promozionali argomenti trattati daNorberto Bobbio in Dalla Struttura alla Funzione: il diritto funzione in termini dipromozione: Diritto non solo come strumento adeguato per realizzare progetti politici maanche come una tecnica assiologiamente connotata comeportatrice di valori.

Altre Funzioni Secondarie del Diritto:a) Funzione educativa: il diritto consente lavviamento di processi deducazione.

b) Funzione di terapia sociale: si fanno dei dibattiti sulle questioni/problemi piimportanti, e cos sinfonde un senso di gratificazione della massa. (anche quando ifamigliari delle vittime di un reato chiedono giustizia e trovano una sentenza giusta).

c) Funzione ludica: come metafora (game), come sistema.

Es. processo: diritto attuato nei tribunali: una specie di gioco: Campo di gioco: tribunale Giocatori: difensore PM accusato arbitro (3 neutrale). Dinamica di conflitto: simile alla dinamica del gioco.

d) Funzione religiosa o magica: forma di spetacolarizzazione del diritto: diritto comerituale: sorta di espiazione.

e) Funzione economica: diritto e mercato.

f) Funzione politica: capacit di legalizzazione e legittimazione del potere.

ILDIRITTOCOME

FUNZIONEDELLAVITA

1. Influssi sociali sullagiredellapparato giuridico

a) Legislazione (opinione pubblica, gruppidinteresse, esperti)b) Giurisprudenza (letteratura

specializzata)c) Amministrazione (gruppi dinteresse,esperti)


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SOCIALE

2. Il diritto come espressione dirappresentazione di valore

a) Diritto come legittimazione del potereb) Sentimento di giustiziac) Diritto Naturaled) Diritto e ideologia

3. Effetti dei mutamenti socialisul diritto

a) da un punto di vista macrosociologico

(evoluzione del diritto)b) da un punto di vista microsociologico(mutamento di singole norme o istitutigiuridici)

4. Tipologia dei sistemi giuridicia) Civil Lawb) Common Lawc) Diritto Islamico.

Diritto come azione, come norma (sistema) e come valore 3 etichette (3 diversi nuclei diricerca).

1.- Operativit Funzionale del diritto.

Modalit delloperativit dei soggetti della Magistratura. (vedere quadro pg. 13).Diritto: non isolato, semmai isolabile euristicamente (solo nei rapporti tra diritto e societ).

Apparato del diritto: stati quoi dei soggetti: istituzione che servono alla mobilitazione deldiritto (legal machinery).Parlamento carceri giudici albo universit amministrazione ecc.

Ricerca sociologico-giuridica: forte integrazione tra riflessione di carattere teorico e pratico.

La Magistratura: un po sempre nellocchio del ciclone, per il contrasto con gli altri due poteri e con la societstessa.Es. referendum sulla responsabilit civile del giudice: approvata per grande maggioranza mamai attuata.

Problema: dimensione di politicit della Magistratura: agire politico: contrassegnabile da uncambiamento dello status quo attraverso una decisione istituzionale. (Karl Schmidt, decisione).

La magistratura ha possibilit di decidere su questioni di politics e di policies.

In senso molto stretto Magistratura: organismo ancillare del Legislativo P.G. sotto il P.L.

Per garantirsi unautentica indipendenza associazioni di magistrati: nate concaratterizzazioni politiche (destra vs. sinistra) Paradosso: per sganciarsi della politica laMagistratura si politicizza.

Politicit della Magistratura: distacco competitivo della politica controllo del legislativo edellamministrativo. Cos si da legittimit alla Magistratura (non il consenso ex ante chehanno il P.L. e il P.E.), ma attraverso il controllo ex post.Per mantenere anche un equilibrio e un minimo di non invasione. Sebbene c sempre unaminima invasione: anche la Magistratura invade il ruolo del legislatore (per colmare le lacune).

Legittimazione:

attraverso il controllo costituzionale (contro il P.L.) attraverso la censura (interventi contro il P.E.).


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Problema dellautolegittimazione: attraverso misure di autotutela (1956 Consiglio Superioredella Magistratura: organo di autotutela della Magistratura).Caratteristica: si usano le regole della politica per autoregolare il proprio attuato.1958: Consiglio costituito da 30 magistrati (20 togati a seconda delle associazioni dimagistrati- e 10 laici nominati dal parlamento-: politicit anche qua) + presidente dellaRepubblica + il primo presidente + il procuratore generale della Magistratura = 33 membri.Ma avere un giudice che cambia lo status quo, non va contro il diritto come sistema

daspettative? Si e No2002: ridefinizione del Consiglio: sono diventate 27 (di 10 a 8 e di 20 a 16, pi i 3 di sempre).Uno degli aspetti fondamentali sullazione della Magistratura meglio che gli aspettiprocedurali occorre sviluppare la ricostruzione del background culturale del giudice.

Formazione della civil law Formazione della common lawBurocratica per concorso. Professionale giudice: alla fine della vita professionaleEsperienza allinterno della strutturagiudiziaria

Esperienza professionale al di fuori della strutturagiudiziaria

Gerarchia allinterno della struttura Ogni giudice ha unautorit sul suo postoOmogeneizzazione dei soggetti eruoli: PM/Giudice allo stesso tempo

Ogni soggetto svolge un ruolo diverso. Il giudice, cheprima fu avvocato o professore, porta il background

eterogeneo nel suo lavoro.

Ideal-Tipi di Giudici:4 ideal-tipi a seconda della pi o meno creativit o indipendenza:

Meno Indipendente Pi IndipendenteMenocreativo

Giudice esecutore: (la bouche de laloi): scarsamente realistico perch ildiritto non perfetto, ha dei vuoti.

Giudice guardiano: salvaguarda idiritti costituzionali ma senzapreoccuparsi degli altri poteri.

Pi

creativo

Giudice delegato: supplenza nelle

materie non legislate.

Giudice politico: provvede ad avere

una funzione di controllo einnovazione (cd. giudice di assalto).

IL DIRITTOCOMEREGOLATOREDELLA VITASOCIALE

1. Le modalit di efficacia deldiritto

a) il concetto di efficaciab) il sistema delle sanzioni

2. Folkways (comportamentoconforme)

a) conformitb) procedimenti di rinforzo (sanzionipremiali)

3. Condizioni di efficacia

a) conoscenza del dirittob) etica giuridicac) credenza nella legalitd) credenza nella legittimite) assiologia delle norme giuridichef) rinforzo delle norme giuridiche daparte di norme non-giuridiche

4. Motivi di inefficacia deldiritto

a) limiti (tecnici, sociali, politici)b) devianza

5.Diritto come condizione dimutamento sociale

a) come diritto legislativob) come diritto giurisprudenzialec) come diritto giurisdizionale


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La Normativit del Diritto:Efficacia delle Norme! NON del Diritto!!Efficacia del Diritto Efficacia delle norme. Capito?!

Dal punto di vista descrittivo:Semplicemente quando si fa quello che la norma prevede. Rapporto diritto e societ.

Ma altri elementi (non solo condizionali) motivazioni di perch il destinatario fa quello chela norma prevede. Diverse teorie: lo fa per

Inerzia sociale Interazione sociale.

Regolarit vs. Regolativit:

REGOLARITA REGOLATIVITA

Prodotto di una serie di eventisociali ripetitivit.

Modalit di comportamento dentro la normalit comportamento al interno di un sistema normativo.

Normalit AnormalitGraduale analisi valutativa pi o meno normale.Concetto:

relativo reperibile: dipende delle circostanze: uso, costumi, altre circostanze.

Una teoria dellefficacia non pu limitarsi allanalisi del prodotto ma deve guardare anche agliscopi accertabili o latenti dal legislatore. Es. limitazione della velocit nei centri abitati: alto,medio o basso adattamento. Scopo: non solo ridurre la velocit ma anche ridurrelincidentabilit.

Efficacia: diversa consapevole adattamento non sempre c un adattamento automatico della norma.

Legislatore: utilizzer tutta una serie di strumenti per fare in modo che eventuali scompensisiano evitati Fare strumenti efficaciper arrivare a risultati efficaci. Volont prescrittiva diriuscire ad arrivare ad un risultato.Strumenti: sanzioni (positive e negative).Alto grado di persuasione delle sanzioni.

Efficacia vs. Validit:

Parliamo di unazione in relazione ad una norma.Primo problema: identificare la norma!Kelsen: norma = dover fare del giudice (aspetto molto penalistico della teoria kelseniana): Se

A ancora deve essere fatto B.Ma cos mutiliamo le altre possibilit di norma che sono diritto. Possiamo identificare ideal-tipidi norme.

Classificazione di Norme: giuridiche non giuridiche

Es. norma giuridica: rapporto normativo eteronomo tra soggetti.Norma morale: rapporto che luomo si da a se stesso (autonomo).

Efficacia riguarda lazioneValidit riguarda il contenuto.


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Condizioni presenti nel proprio comportamento etiche, economiche, ecc.Sia come condizioni che come effetto: il diritto che condiziona e che viene condizionato.

Regole tecniche: che riguardano luso di determinato strumento in ragione di voler otteneredeterminati risultati.Differenza col Diritto: per far bollire lacqua devo scaldarla a 100.Capacit direttiva del diritto: ci sono gradi diversi di prescrittivit: nel diritto ci sono delle

regole tecniche: es. norme internazionali che non obbligano e non configurano sanzioni.

Check: Classificazione di Bobbio nellEnciclopedia Einaudi, voce norma. Classificazione dinorme per la sua gradualit. Errore: le norme sono tutte ugualmente prescrittive. Ci sonoGerarchie di prescrittivit.

Diritto: ordinamento di obblighi e diritti. Ma il diritto non solo questo, non solo le formenegative delle permissivit.Ci deve essere un obbligo o un divieto per avere una permissione.Ma le norme non solo comandano o vietano. Esistono le norme attributive, che indicano lecondizioni che quando un soggetto ha la condizione scatta qualche effetto. Es. handicap: postoautobus: diritto ma anche obbligo per i normali. Anche: norme attributive di potere: regolano

lorganizzazione del potere (Kelsen).

Appunti Sociologia Del Diritto

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