I contratti del software
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I contratti del software
Massimo Farina
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Massimo Farina
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“I CONTRATTI DEL SOFTWARE”
Circolazione dei diritti patrimoniali sul software
PRINCIPALI TIPOLOGIE NEGOZIALI
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“Il contratto di Licenza d’Uso” “Il contratto di Sviluppo Software”
SOFTWARE STANDARD(PACCHETTIZZATO)
SOFTWARE PERSONALIZZATO
AUTORE UTILIZZATORE
Diritti esclusivi Diritti di utilizzazione
I SOGGETTI DEL DIRITTO D’AUTORE
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Diritti di utilizzazione
Contemperare 2 opposti interessi
Interesse pubblico:favorire il progresso tecnico
Interesse privato:tutelare la proprietà intellettuale
Persone fisiche
Diritto Morale(a titolo originario)
Diritto Patrimoniale(a titolo originario e
derivativo)
I DIRITTI SUL SOFTWAREImpossibile v isualizzare l'immagine. La memoria del computer potrebbe essere insufficiente per aprire l'immagine oppure l'immagine potrebbe essere danneggiata. Riavviare il computer e aprire di nuovo il file. Se v iene visualizzata di nuovo la x rossa, potrebbe essere necessario eliminare l'immagine e inserirla di nuovo.
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Persone giuridiche Diritto Patrimoniale(a titolo derivativo)
Acquisto dal realizzatore o successivi aventi causa
nel caso di contratti di lavoro dipendente o di prestazione d’opera spetta al datore di lavoro, a meno che non sia pattuito diversamente (art. 12 bis . 633/1941)
Diritti Morali
INALIENABILI IRRINUNCIABILI
CARATTERISTICHE PRINCIPALI
INESPROPRIABILI
CATEGORIA: diritti della personalità di natura non patrimo niale riconosciuti e garantiti dalla Costituzione(es. diritto alla vita, all'integrità fisica, alla salute, all'immagine, all'onore, alla privacy, diritti di libertàpersonale, di pensiero, di religione, di associazione, di r iunione, etc... )
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diritto alla paternità dell'opera
opposizione a qualsiasi “ deformazione, mutilazione od altra modificazione, ed a ogni atto a danno dell'opera stessa, che possano essere di pregiudizio al suo onore o alla sua
reputazione ”(art. 20 L.D.A. )
INALIENABILI IRRINUNCIABILI
FORME ESPRESSIVE
INESPROPRIABILI
Diritti Patrimoniali
ALIENABILITÀ
CARATTERISTICA PRINCIPALEpossono essere trasferiti a terzi e il loro trasferimento
deve essere provato per iscritto
CATEGORIA: diritti soggettivi assoluti, i quali hanno ad og getto i beni; es. i diritti reali (diritti sulle cose ), deiquali il principale è il diritto di proprietà che garantisce al soggetto il potere pieno ed esclusivo di goderedelle della cosa entro i limiti e con l'osservanza degli obbl ighi stabiliti dalla legge.
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pubblicare l’opera, diffonderla, metterla in commercio,
elaborarla e tradurla
“durano tutta la vita dell'autoree sino al termine delsettantesimo anno solare dopo lasua morte”(art. 25 L.D.A.)
FORME ESPRESSIVE
iscritto(art. 110 L.D.A.)
Diritti EsclusiviSpettanti
all’autore spetta il diritto di effettuare oautorizzare:“a) la riproduzione, permanente o temporanea,totale o parziale, del programma per elaboratorecon qualsiasi mezzo o in qualsiasi forma […]b) la traduzione, l'adattamento, la trasformazione eogni altra modificazione del programma perelaboratore […]
Diritti dell’autore
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Spettanti all’autore
(art. 64 bis L.D.A.)
elaboratore […]c) qualsiasi forma di distribuzione al pubblico,compresa la locazione, del programma perelaboratore originale o di copie dello stesso. Laprima vendita di una copia del programma nellacomunità economica europea da parte del titolaredei diritti […] esaurisce il diritto di distribuzione[…] all'interno della comunità […].”
LA LICENZA D’USO
L’esatto inquadramento negoziale della licenza d’uso agevola le parti
nella predisposizione di un accordo che tutela i rispettivi diritti
IMPORTANTE
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La licenza d’uso è un contratto
Che tipo di contratto è?
Che tipo di diritti è in grado di trasferire?
DIRITTI TRASFERIBILI
La licenza d’uso è un contratto
attraverso il quale si trasferiscono
ESCLUSIVAMENTE DIRITTI PATRIMONIALI
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si trasferiscono diritti di
utilizzazione economica
PATRIMONIALI
Per Esempio: installare, utilizzare, accedere,
visualizzare ed eseguire
TIPOLOGIA NEGOZIALE
Principio dell’esaurimento art. 64 bis,
E’ una vendita? E’ una locazione?
Il comune denominatore è senz’altro la
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gli altri effetti tipici della locazione, sonoestranei alle principali distribuzioni di softwarepacchettizzato
Principio dell’esaurimento art. 64 bis, lett. c., legge 633/1941
“ […]La prima vendita di una copia del programma […] da parte del titolare dei diritti, […] esaurisce il
diritto di distribuzione di detta copia […] ”
Il comune denominatore è senz’altro lacessione del diritto di godimento sulprogramma dietro corrispettivo pecuniario
Nelle licenze d’uso più diffuse non sono tutte
presenti
Il modello più vicino è quello della locazione
Diritto di godimento
Su un bene mobile oimmobile
Per un tempodeterminato
Dietro la
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Dietro lacorresponsioneperiodica di uncorrispettivo (canone)
NON SUSSISTE PERFETTA IDENTITA’!!!!
Le licenze d’uso sono generalmente a
tempo indeterminato
La locazione è uncontratto di durata(non può eccedere i 30anni ex art. 1573 c.c.)
RISPETTO DELLE NORME IMPERATIVE(= regole inderogabili, neppure con il consenso dell'interessato)
Esempio: art. 22, L. 633/1941: I diritti [morali] sono
inalienabili.Art. 1322, II comma, c.c.:
“Le parti possono anche concludere contratti che
LIBERTA’ CONTRATTUALE
LIMITI
E’ un contratto atipico
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inalienabili.“Le parti possono anche concludere contratti che non appartengano ai tipi aventi una disciplina particolare, purché siano diretti a realizzare
interessi meritevoli di tutela secondo l’ordinamento giuridico”
MERITEVOLEZZA DI TUTELA DEGLI INTERESSI
(Secondo l’interpretazione prevalente sono meritevoli di tutela i contratti che perseguono interessi socialmente utili)
Contiene elementi di
QUALE DISCIPLINA ?
E’ un contratto misto
Individuazione del contratto prevalente, edapplicazione della relativa disciplina
CRITERIO DELL’ASSORBIMENTO
CRITERIO DELLA COMBINAZIONE
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Contiene elementi dipiù contratti tipici chesi fondono in un’unicacausa
Applicazione delle singole discipline diriferimento per ciascun elemento contrattuale
NOTA: Il contenuto determinato liberamente dalle parti è integrato ex lege dal d.lgs. 518/1992
integrazione ex lege d.lgs. 518/1992
Riproduzione del SW temporanea opermanente / totale o parziale
Traduzione, adattamento, trasformazione
Qualsiasi forma di distribuzione al pubblico
L’AUTORE
Riprodurre, tradurre, adattare o trasformareil SW, solo se tali attività siano necessarie per
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L’UTILIZZATORE
il SW, solo se tali attività siano necessarie perl’uso di esso conformemente alla suadestinazione
Effettuare una copia di riserva del programma,qualora sia necessario per l’uso
Osservare, studiare o sottoporre a prova difunzionamento il programma
Le regole da seguire per la redazione del contratto di Licenza d’Uso
CONSENSO DELL’AUTORE
La licenza è temporanea (con scadenza) oppure èillimitata nel tempo
Non inserire clausole che violano norme imperative
perseguire interessi meritevoli di tutela
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illimitata nel tempo
La licenza è trasferibile oppure non può alienata aterzi
La licenza è utilizzabile su una sola postazione oppuresu più postazioni
La licenza è utilizzabile in un ambito territoriale bendelimitato oppure ovunque
Essere il più precisi possibile sui contenuti dei
diritti concessi all’utilizzatore
Le clausole tipiche delle Licenze d’Uso
Riserva della proprietà
Il programma rimane di esclusiva proprietà del Licenziante o dei suoi fornitori. E’ fatto espresso divieto al Licenziatario di distribuirli al pubblico ovvero di
cederli in sublicenza a terzi o, comunque, di consentirne l’uso da parte di terzi
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cederli in sublicenza a terzi o, comunque, di consentirne l’uso da parte di terzi sia a titolo gratuito che a titolo oneroso
Se si cedesse la proprietà sarebbe una vendita, con tutte le conseguenze già
viste
LIMITAZIONI ALL’UTILIZZO
Rientra nel potere di libertà delle parti
Il licenziatario ha il diritto di utilizzare il software esclusivamente su (una sola macchina)
Le clausole tipiche delle Licenze d’Uso
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BACK-UP
Nessuna libertà dei contraenti
Ai sensi dell’art. 64-ter LDA, è NULLA la clausola che vieta di effettuare una copia di riserva del SW, qualora sia necessaria per l’uso
Le licenze d’uso più diffuse presentano alcune clausole
dirette a limitare le garanzie e le
limitazioni contenutistiche etemporali riguardanti la garanziaper vizi
esclusione di buona parte deirimedi contrattuali generali
1
2
Le clausole tipiche delle Licenze d’Uso
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dirette a limitare le garanzie e le responsabilità per i vizi a carico del licenziante (rectius a limitare
il diritto di tutela del licenziatario)
rimedi contrattuali generaliriconosciuti al licenziatario
esclusione della responsabilitàdel licenziante per i danniindiretti connessi all’utilizzazionedel prodotto
2
3
LIMITAZIONI CONTENUTISTICHE E TEMPORALI RIGUARDANTI LA GARANZIA PER VIZI
1
“La garanzia per vizi del licenziante è ridotta ai soli casi di funzionamento non conforme alle istruzioni contenute nel manuale d’uso per un periodo di novanta giorni dalla data di acquisto”
ESEMPIO
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Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni
istruzioni contenute nel manuale d’uso per un periodo di novanta giorni dalla data di acquisto”
L’articolo 1229 c.c. considera nulli i patti che escludono o limitano “preventivamente la responsabilità del debitore, per dolo o per colpa grave”
Esclusione di buona parte dei rimedi contrattuali generali riconosciuti al licenziatario2
“La responsabilità della (software house) ed i rimedi esclusivi dell'utente saranno, a discrezione della ( software house):a) la restituzione del prezzo pagato;b) la riparazione o la sostituzione del software o dell' hardware”.
ESEMPIO
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b) la riparazione o la sostituzione del software o dell' hardware”.
Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni (art. 1453 c.c.)
L’art. 1453, comma 1, c.c., consente al licenziatario di “chiedere l’adempimento o la risoluzione del contratto, salvo, in ogni caso, il risarcimento del danno”.
La clausola inibisce il ricorso alle azioni ex art. 1453 e prevede la restituzione del prezzo o, in alternativa, la riparazione o sostituzione del prodotto; non è previsto il risarcimento del danno
esclusione della responsabilità del licenziante per i danni indiretti connessiall’utilizzazione del prodotto3
“In nessun caso la software house sarà responsabile per i danni derivanti dall'uso del prodotto software, anche nel caso che la software house sia stata avvertita della possibilità di tali danni”
Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali
ESEMPIO
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Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni (art. 1453 c.c.)
L’articolo 1229 c.c. considera nulli i patti che escludono o limitano “preventivamente la responsabilità del debitore, per dolo o per colpa grave”
I danni indiretti sono mutuati dall’ordinamento anglosassone. Il nostro ordinamento non li ammette (art. 1223 c.c.) “in quanto ne siano conseguenza immediata e diretta ”. Il riferimento è, pertanto, da intendersi genericamente al lucro cessante ed a tutte le perdite economiche
eziologicamente collegate al difetto del software
PRECISAZIONE
È necessario verificare la qualificazione soggettiva delle parti
Contratti con il consumatoreDisciplina maggiormente
protettiva per il licenziatario
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Artt. 33 e 36 del codice del consumo: prevedono la nullità delle clausole che “malgrado la buona fede, determinano a carico del consumatore un significativo
squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto”.
FORMA DEL CONTRATTO DI LICENZA D’USOFORMA LIBERA(ad probationem)
il trasferimento dei diritti patrimoniali deve essere provato per iscritto
FORMA LIBERA(ad substantiam)
Si applicano le regole generali sui contratti
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provato per iscritto (art. 110 Legge 633/1941)
Problema per la validità delle clausole vessatorie per i contratti di licenza
d’uso stipulati con modalità “a strappo” o “point and clik” (art. 1341 – 1342 c.c.)
[…] non hanno effetto, se non sono specificamente approvate per iscritto […]
PRINCIPALI LICENZE D’USO
acquisto del diritto all’uso (godimento) del
� Trasferimento a prestazioni corrispettive;
� Alienazione a titolo oneroso immediato (l’acquirente è immediatamente obbligato a pagare il prezzo)
TRASFERIMENTO COPYRIGHT
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acquisto del diritto all’uso (godimento) delprodotto accompagnato dal trasferimento inproprietà del supporto materiale che lo contiene(floppy-disk, CD-ROM o DVD)
pagare il prezzo)
� L’utilizzatore acquista una serie di poteri limitati dalla riserva dei diritti esclusivi di sfruttamento economico in capo all’autore, il quale conserva il controllo patrimoniale sulla circolazione del bene.
acquisto del diritto all’uso (godimento)del prodotto accompagnato dal
� Libertà ideologica risultante da un’estrema compressione dei diritti dell’autore.
TRASFERIMENTO COPYLEFT
PRINCIPALI LICENZE D’USO
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del prodotto accompagnato daltrasferimento della disponibilità delcodice sorgente
diritti dell’autore.
� Non è esclusa l’onerosità dell’operazione
� Garantito all’autore il diritto morale di paternità sull’opera
CONTRATTO DI SVILUPPODI SOFTWARE
È il negozio concluso tra una software house (oppureun singolo professionista) ed un committente che abbia esigenze specifiche tali da nonpoter essere soddisfatte con un programma standardizzato.
•Disciplina applicabile
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•Disciplina applicabile
•Adempimento dei termini contrattuali
•Definizione dell’oggetto
•Attribuzione dei diritti di proprietà intellettuale
ASPETTI PROBLEMATICI
FATTISPECIE TIPICHE
APPALTO artt. 1655 ss c.c.(sviluppatore = imprenditore)
D’OPERA
DI SERVIZI
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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FATTISPECIE TIPICHE RICHIAMABILI
CONTRATTO D’OPERAartt. 2222 ss c.c..(sviluppatore =
lavoratore autonomo)
“MANUALE”
INTELLETTUALE
APPALTO
D’OPERA L’appaltatore svolge un’attività di elaborazione e di trasformazione della materia
Il programmatore assume
Lo sviluppatore (appaltatore), per effetto
del contratto di sviluppo, si obbliga a
soddisfare un interesse del committente che trae
utilità dall’utilizzo del programma realizzato.
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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APPALTO(sviluppatore = imprenditore)
DI SERVIZI
assume l’obbligazione di un facere , consistente nella produzione di un’utilità per il committente senza elaborazione e trasformazione di materia
Il lavoro del programmatore si conclude con la
realizzazione di un bene, seppure immateriale
LA GIURISPRUDENZA DI MERITO
Tribunale di Milano, 6 aprile 1987
il contratto di sviluppo software, caratterizzato dalla preminenzadell’opera prestata rispetto al valore del prodotto finale, va ricondottoalla figura dell’appalto in tutti i casi nei quali il fornitore sia unimprenditore e sia pattuito un corrispettivo per il lavoro svolto”
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Tribunale di Novara, 20 novembre 2004
“Il contratto per la realizzazione di un “software”, commissionato aduna “software house”, sostanzia ad ogni effetto un appalto di servizi, enecessita di esseresottoposto, ai fini di una disciplina positiva, alla relativaregolamentazione”
CONTRATTO D’OPERA(sviluppatore =
lavoratore
“MANUALE”assenza di un albo
professionale di riferimento
(Art. 2222 c.c.) OBBLIGAZIONE DI MEZZI
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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lavoratore autonomo)
il programmatore impiega prevalentemente il lavoro proprio; non è dotato di
un’organizzazione di mezzi; non vi è
prevalenza del capitale sul lavoro.
INTELLETTUALEiscrizione in appositi
albi o elenchi (Art. 2230 c.c.)
Diverso regime di responsabilità
OBBLIGAZIONE DI RISULTATO
L’OGGETTO DEL CONTRATTO
L’oggetto del contratto di svilupposoftware può essere suddiviso intre fasi principali:
•l’analisi delle esigenze del committente
•la progettazione del programma
•lo sviluppo di un prodotto, ad hoc, idoneo a
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•lo sviluppo di un prodotto, ad hoc, idoneo a soddisfare la controparte.
SVILUPPO EX NOVO(diritti esclusivi dell’autore)
SVILUPPO SU PORZIONI DI CODICE ALTRUI
(no diritti esclusivi dell’autore)
individuare le necessità e le aspettative delcommittente (studio di fattibilità) e, sulla basedi ciò, stabilire degli obiettivi (progettazione)
Non è semplice individuare, a priori, le
E’ un contratto a formazione progressiva
Spesso l’oggetto si determinain corso d’opera
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Non è semplice individuare, a priori, le proprietà dell’opera realizzanda; esse implicano lo sviluppo del prodotto finale Dettagliare quanto più possibile l’accordo
(oggetto determinato o determinabile), in formascritta per finalità probatorie (art. 110 LDA) e perla validità delle clausole vessatorie che, se nonnegoziate separatamente, sono colpite da nullità
Contiene elementi di piùcontratti tipici che sifondono in un’unicacausa
QUALE DISCIPLINA ?
E’ un contratto misto
CIOÈ
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Individuazione del contratto prevalente, edapplicazione della relativa disciplina
CRITERIO DELL’ASSORBIMENTO
CRITERIO DELLA COMBINAZIONE
Applicazione delle singole discipline diriferimento per ciascun elemento contrattuale
LA PROPRIETÀ DEL PROGRAMMA SVILUPPATO
Partiamo dal caso più diffuso nellaprassi negoziale:contratto d’appalto ex art. 1655 c.c.
NON È COSÌ SEMPLICE
Attribuzione dellaproprietà dell’opera alcommittente ex art. 1665
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NON È COSÌ SEMPLICE
LA DISCIPLINA CONTRATTUALE VA INTEGRATA CON LA DISCIPLINA INDEROGABILE DELLA L.D.A.
Diritto Morale
Diritto Patrimoniale
ART. 7 LDAIl titolare dei diritti morali è “colui che organizza e
dirige la creazione dell'opera”
REALIZZATORE= PROGRAMMATORE
(sono i soggetti che progettano e realizzano l’opera commissionata)
CONTITOLARITÀ?
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(sono i soggetti che danno impulso alla realizzazione
dell’opera)
EDITORE= COMMITTENTEART. 38 LDA
"Nell'opera collettiva, salvo patto contrario, il diritto di utilizzazione
economica spetta all'editore dell'opera stessa, senza pregiudizio del diritto
derivante dall'applicazione dell'art. 7"
Se il contratto nonspecifica il criterio diattribuzione dellaproprietà
Il committente èproprietario dei dirittipatrimoniali ex art.1665
contitolari
& &
CONTITOLARITÀ?
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Se nel contratto non visono elementi dai qualiin via interpretativa sipossono ricavareinformazioni utilisull’attribuzione deidiritti
Il programmatore ètitolare dei diritti morali(inalienabili ex art. 22L.D.A.)
contitolari
Grazie per l’attenzioneGrazie per l’attenzioneGrazie per l’attenzioneGrazie per l’attenzione
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37
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Scuola di Specializzazione per le Professioni Legali
anno accademico 2005/2006