#Fintech e regolazione: sviluppi e prospettive - #smwrme 14 9_2016

#FINTECH E REGOLAZIONE Sviluppi e prospettive

Avv. Giulia Arangüena

14 SETTEMBRE 2016

© ADLP Studio Legale 2016 – All Rights Reserved

Background

Fintech è la contrazione delle parole «Financial» e «(Information)Technology»; è l’applicazione della IT all’industria bancaria e finanziaria, e designa l’attività di abilitazione e fornitura di nuovi servizi e prodotti finanziari attraverso l’impiego di tecnologie basate su Internet in aree molto diversificate tra loro, tra cui, es.:

Fund transfer / e-payment Credito retail/P2P LendingValute digitali Finance (equity financing, wealth&personal finance)


In questo ecosistema si muovono:- start-up, investitori (istituzionali e

non), incubatori e acceleratori- banche e istituti finanziari tradizionali

(c.d. incumbent)- OTT (es: Google, Apple, Samsung ecc.)- società Fintech emergenti- consumatori e utenti- governi e istituzioni di regolamento

Ecosistema multi-sideDa quando è nata, Fintech si è costantemente affermata, creando migliaia di società ed attirando investimenti sempre più imponenti.


Fintech & regulationA differenza che in altri settori, nell’area Fintech le nuove società e le startup si muovono in un contesto molto regolamentato e difficile. Infatti la compliance non è solo quella comune degli altri operatori economici del mercato digitale, e la natura finanziaria dell’attività svolta determina l’applicazione di normative specifiche e requisiti di legge.

D’altronde, le società Fintech:

o fanno attività in contatto con quelle riservate tradizionalmente e/o per legge alle banche ed agli altri intermediari finanziari;

o si occupano di risparmi e soldi delle persone; o sono una reazione alla crisi della finanza tradizionale ed i governi e le

istituzioni finanziarie hanno da subito visto le opportunità del settore e la possibilità di creare un nuovo tessuto finanziario che correggesse le vecchie anomalie.


Esempi di regolamentazioneEU/Stai membri

- Regolamento dei servizi di pagamento (PSD e PSD2) e di emissione di moneta elettronica (istituti di pagamento e IMEL)

- Regolamento per l’uso di carte di credito e bancomat

- Regolamento italiano (Consob) sull’equity crowdfunding

- Regolamento UK (Fca) del crowdfunding e del p2p lending

- Disciplina del credito al consumo (applicabile al p2p lending in caso di prestiti non finalizzati ad uno scopo vincolato)

- Disciplina della mediazione creditizia o dell’intermediazione in attività finanziaria

- Direttive antiriciclaggio – AML

USA

- Anti Money Laundering – AML- Bank Secret Act (BSA)- Patriot Act – Know Your Client

(KYC)- Electronic Fund Transfer Act

(EFTA)- Telephone Consumer Protection

Act (TCPA)- Truth in Lending Act (TILA)- Dodd Frank ACT – Wall Street

and Consumer Protection

ASIA

L’Asia è in ritardo in questo settore. Il boom del Fintech è avvenuto tra il 2014 ed il 2015 e presenta anche un mercato molto più frammentato di quello Europeo o Americano. Attualmente, quasi tutte le autorità finanziarie e monetarie da Singapore, HK, Giappone, India e Corea hanno allo studio delle iniziative


Obiettivi ed aree di regolazione Le autorità di regolamento che si sono sino ad ora occupate di inquadrare giuridicamente le attività Fintech si sono mosse secondo 4 principali obiettivi:

Da tali approcci è risultato che nel Fintech si deve osservare: una compliance specifica e delle normative, a volte elaborate ad hoc, a volte semplicemente estese da quelle preesistenti ed elaborate per le attività finanziarie tradizionali

TOS particolariAML e KYC

Privacy policy più stringenteProcedure di autenticazione e sicurezza

Disciplina a tutela dei consumatoriProcedure pre-contrattuali e contrattualistica specifica per il

collocamento a distanza B2C e B2BRequisiti patrimoniali

Organizzazioni e procedure interne specifiche


Approccio dei primi regolatori

I primi governi ed autorità che si sono mossi sono quelle di USA, UK ed EU che, a seconda dei casi e dei diversi tipi di attività Fintech, hanno avuto un approccio alla normazione: attivo, passivo o restrittivo.

L’EU e UK, anche se la seconda con impostazione maggiormente Fintech-friendly, hanno avuto un approccio decisamente attivo, tant’è che è unanimemente riconosciuto che l’esistenza di un tessuto di regole e di standard legali abbia aiutato la crescita del settore; come ad esempio la normazione europea sull’e-money e sui servizi di pagamento che ha individuato e fatto maturare molto la relativa area di business.

Gli USA hanno fino ad ora tenuto una regolazione state - by - state con stratificazione dei livelli federali e nazionali che ha determinato, nei fatti, un approccio restrittivo; peraltro ora fortemente contestato da chi vorrebbe l’attribuzione alle società Fintech di un status di special purpose banks.


La regolazione nell’ambito del settore non è un fattore da sottovalutare.

Le società che entrano nel settore non possono ignorare la regolamentazione perché la chiave del successo e della possibilità di rubare fette di mercato a competitor come banche e istituzioni finanziarie sta proprio nella fiducia che riescono a conquistarsi verso i consumatori, abituati in questo tipo di servizi ad avere interlocutori inquadrati in schemi e standard normativi precisi, vigilati e sotto controllo delle autorità.

La fiducia e la capacità di costruire rapporti commerciali con i clienti fondati sulla trasparenza delle informazioni sono la chiave del successo ed un ruolo importante, in questo senso, è giocato dalla regolazione e dall’osservanza di essa da parte dei vari player.

Infatti, non è questione di se sottoporre a normazione o meno le attività Fintech ma come farlo, e di quale impostazione dare.

Do regulators hold the key to Fintech success?


Il compito della regolazione è molto difficile nell’ambito Fintech.

E’ ovvio che regolamentazioni troppo restrittive e vincolanti obblighino le società operanti nel settore (per la maggior parte startup) a comportarsi come banche, impiegando notevoli risorse di tempo, uomini e mezzi finanziari per la loro compliance.

Ed è altrettanto ovvio che equiparare le giovani società Fintech alle banche significhi rischiare di deprimere un settore che sta dimostrando vivacità e capacità di attirare ingenti investimenti, e che sta apportando importanti innovazioni in un settore a cui anche le stesse banche ed istituzioni finanziarie sono interessate.

Ma, d’altro canto, deregolamentare il Fintech per coglierne tutti i vantaggi significherebbe esporre i consumatori a troppi rischi e comunque alterare la competizione a netto sfavore delle banche, che rimarrebbero completamente fuori mercato per l’incapacità di innovare i loro prodotti e servizi e per i crescenti costi di adeguamento normativo.

Fintech e regolazione: il difficile equilibrio


Quali sono i vantaggi economici?I vantaggi del Fintech sono:

o Maggiore inclusione finanziaria e bancaria delle personeo Diffusione della tecnologia e maggiore consuetudine dei consumatori con

l’utilizzo di essao Aumento della cultura finanziariao Diminuzione dei costi per accedere a servizi finanziari o Competizione con il settore bancario tradizionale e spinta all’innovazione

del compartoo Creazione di un nuovo sistema finanziario in cui operano in rapporto di

coopetition banche e startup Fintech


Il dilemma dei regolatorisottrazione di capitale allo

sviluppo di prodotti e servizi

poca attrattività per nuovi

investimenti

rallentamento del settore

poca spinta delle società Fintech a

diventare unicorni

mancati effetti competitivi sul

settore finanziario

Effetti dell’eccesso di regolazione

comportamenti scorretti nei confronti dei consumatori

fuga degli utenti

mancati effetti competitivi sul

settore finanziario

impoverimento della spinta

innovativa delle banche

mancato equilibrio del sistema finanziario

Effetti della non regolazione/deregulation


Nuovi sviluppi: regulatory #sandboxSiamo ad una seconda fase della regolazione Fintech (prima per alcuni paesi asiatici, come Singapore, Giappone, Hong King, che devono recuperare il ritardo).

Il dibattito su un nuovo tipo di approccio è molto vivace e l’UK – da sempre capitale mondiale della finanza ed ora della nuova finanzia – attraverso l’FCA ha elaborato a fine 2015 un documento programmatico per una consultazione su un nuovo tipo di regolamentazione denominata #sandbox.

Stanno seguendo l’esempio Singapore e HK.

https://www.fca.org.uk/publication/research/regulatory-sandbox.pdf


FINE!Grazie da Giulia Arangüena

Lawyer & M.P. @ADLPStudio LegaleOC @Studio Legale Magrì e Associati

#Fintech weekly column curator @Key4Biz contributor @NewMoney & @dimt

advisory board member @Cashlessway legal&compliance @MistralPay Ltd Malta

cultrice di diritto bancario e commerciale @uniroma3Docente @unipi master II livello: Internet Ecosystem:

Governance e diritti – #eFinanceCoautrice @Goware Ed. di “#Bitcoin: l’altra faccia della

moneta2 e di “I pagamenti elettronici: dal baratto ai protafogli digitali”

God saves the Queen

(….ma anche l’Europa dal #Brexit)

https://twitter.com/maiameraime



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