La famiglia e il diritto

La famiglia

Istituto storicamente e socialmente

condizionato su diversi piani:

1) Struttura

2) Fondamento

3) Assetto interno

4) Funzioni

5) Rapporto con il diritto

La famiglia tradizionale (codice del 1865 e del 1942)

1) struttura: patriarcale e ampia

2) Fondamento: matrimonio (indissolubile e separazione per colpa)

Sfavore per i figli concepiti al di fuori del matrimonio

3) Assetto interno: autoritarismo (potest e soggezione); dipendenza economica dei membri

4) Funzioni: Concezione istituzionale-pubblicistica ( cellula dello Stato, fondamento dellordine sociale)

5) Rapporto con il diritto: Chiusura allesterno

Obblighi sanzionati dal diritto (per interessi pubblici, non per interessi privati)

La famiglia moderna (sentenze corte costituzionale e riforma 1975)

Concezione comunitaria-privatistica formazione sociale

1) struttura: nucleare

2) Fondamento: matrimonio (dissolubile e separazione come rimedio per intollerabilit della convivenza)

Affacciarsi di unioni libere

Avvio della parificazione dei figli concepiti al di fuori del matrimonio a quelli nati tra coniugi.

3) assetto interno: affermazione della parit (diritti e obblighi reciproci e interesse legittimo dei minori)

Emancipazione economica (ma donna soggetto debole)

4) Funzioni: luogo della realizzazione individuale ma prevalenza delle esigenze della comunit su quelle del singolo membro

5) Rapporto con il diritto: Apertura allesterno (al diritto)

Degiuridicizzazione dei doveri (depenalizzazione adulterio)

La famiglia attuale (evoluzione e

riforme successive)

1) struttura: molteplicit di modelli

2) Fondamento: matrimonio e convivenza

Fragilit dei legami di base (solo affettivi) tranne quelli di filiazione

Piena equiparazione della condizione giuridica dei figli

3) assetto interno: realizzazione della parit: condivisione e diffusione di accordi (famiglia simmetrica)

Piena emancipazione femminile (diffusione della separazione)

4) Funzioni: luogo della realizzazione individuale anche a scapito della comunit

5) Rapporto con il diritto: Ricorso al diritto come strumento per frenare la deriva individualistica

Parentela

Parentela Rapporto tra persone legate

da una comune discendenza

Linea retta tra ascendente o stipite e

discendente (padre-figlio, avo-nipote)

Linea collaterale tra persone che

discendono per rami diversi da uno stesso

ascendente (fratelli, zio-nipote, cugini)

Parentela oltre il 6 grado irrilevante

Parentela fuori dal matrimonio

Art. 74 c.c. del codice civile del 1942

La parentela il vincolo tra le persone che discendono

da uno stesso stipite

Art. 258 c.c.

Il riconoscimento produce effetti riguardo al genitore da

cui fu fatto

Art. 74 c.c. post riforma filiazione

La parentela il vincolo tra le persone che discendono

da uno stesso stipite, sia nel caso in cui la filiazione

avvenuta all'interno del matrimonio, sia nel caso in cui

avvenuta al di fuori di esso ()

Affinit

Rapporto tra coniuge e parenti dellaltro

coniuge

Riflette nella linea e nel grado il rapporto di

parentela tra il coniuge e i suoi congiunti

in linea retta per i parenti in linea retta

del coniuge: nuora-genero e suoceri

in linea collaterale per i parenti in linea

collaterale del coniuge: cognati

Le famiglie

Modello privilegiato: fondato sul matrimonio e protetto dallart. 29 Cost.

Modelli ulteriori (mere convivenze, ricostituite, monogenitoriali, omosessuali):

regola dellaccordo

neutralit del diritto rispetto alle scelte compiute dai singoli

non imprescindibilit del matrimonio (v. distacco tra diritto di sposarsi e di costituire una famiglia )

Convenzione europea dei diritti

delluomo

ARTICOLO 12

Diritto al matrimonio

A partire dallet minima per contrarre

matrimonio, luomo e la donna hanno il

diritto di sposarsi e di fondare una famiglia

secondo le leggi nazionali che regolano

lesercizio di tale diritto.

ARTICOLO 8

Diritto al rispetto della vita privata e familiare

1. Ogni persona ha diritto al rispetto della propria vita

privata e familiare, del proprio domicilio e della propria

corrispondenza.

2. Non pu esservi ingerenza di una autorit pubblica

nellesercizio di tale diritto a meno che tale ingerenza sia

prevista dalla legge e costituisca una misura che, in una

societ democratica, necessaria alla sicurezza

nazionale, alla pubblica sicurezza, al benessere

economico del paese, alla difesa dellordine e alla

prevenzione dei reati, alla protezione della salute o della

morale, o alla protezione dei diritti e delle libert altrui.

ARTICOLO 5

Parit tra i coniugi

I coniugi godono delluguaglianza di diritti

e di responsabilit di carattere civile tra di

essi e nelle loro relazioni con i loro figli

riguardo al matrimonio, durante il

matrimonio e in caso di suo scioglimento.

Il presente articolo non impedisce agli

Stati di adottare le misure necessarie

nellinteresse dei figli

Carta di Nizza

Articolo 7

Rispetto della vita privata e della vita

familiare

Ogni individuo ha diritto al rispetto della

propria vita privata e familiare, del proprio

domicilio e delle sue comunicazioni

Carta di Nizza

Articolo 9

Diritto di sposarsi e di costituire una

famiglia

Il diritto di sposarsi e il diritto di costituire

una famiglia sono garantiti secondo le

leggi nazionali che ne disciplinano

l'esercizio.

La famiglia di fatto

Art. 29 C.

Mutamento nellatteggiamento sociale

Elementi distintivi

Profili di progressiva parificazione non della

convivenza al matrimonio ma della tutela della

persona nella famiglia sia essa fondata o meno

sul matrimonio (responsabilit civile, locazione,

assegnazione casa familiare, violenza,

affidamento)

Fonti del diritto della famiglia

Fonti interne in ordine temporale:

Libro I Codice civile del 1942 (riforma del 1975, riforma del 2001, riforma del 2006, riforma del 2012)

Costituzione: art. 29 e 30 Cost.

Leggi speciali: divorzio, adozione, rettificazione di attribuzione di sesso, p.m.a

Fonti del diritto della famiglia

Fonti europee:

Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libert fondamentali o CEDU (Roma 1950)

Carta dei diritti fondamentali dell'U.E. (Carta di Nizza) proclamata nel 2000 a Nizza e poi nel 2007 a Strasburgo, dal 2009 (Tratt. di Lisbona) ha stesso valore giuridico dei Trattati

Fonti del diritto della famiglia

Convenzioni internazionali:

LAja del 1970 sul riconoscimento dei divorzi stranieri e

delle separazioni personali;

LAja del 2 ottobre 1973 concernente il riconoscimento e

lesecuzione delle decisioni relative alle obbligazioni

alimentari, sostituita dalla Convenzione dellAja del 2007

LAja del 14 marzo 1978 sulla legge applicabile ai regimi

matrimoniali;

LAja del 25 ottobre 1980 sugli aspetti civili della

sottrazione internazionale dei fanciulli;

Fonti del diritto della famiglia

Convenzione ONU sui Diritti dell'infanzia

approvata dall'Assemblea Generale delle

Nazioni Unite nel 1989

Convenzione internazionale sulla

protezione dei diritti dei lavoratori migranti

e dei membri delle loro famiglie adottata

dallAssemblea Generale nel 1990

Convenzione dellAja del 1993 sulla

protezione dei minori e la cooperazione in

materia di adozione internazionale

Artefici dellevoluzione

Corte Costituzionale e poi riforma del

1975 eliminazione dei profili di contrasto

tra disciplina del Codice e principi

costituzionali

Interpretazione e interventi di

Dottrina

Giurisprudenza (anche Corte Edu e Corte

di Giustizia)

Legislatore

Impatto delle nuove tecnologie

Impatto sui rapporti familiari :

1) stratificazione di famiglie,

2) presenza di anziani non auto-sufficienti,

3) scissione tra sessualit e procreazione

4) responsabilit per la procreazione

5) accertamento della paternit

Riforme recenti della famiglia in

Europa

1) perfezionamento del divorzio-rimedio

con abbreviamento dei tempi e gestione

stragiudiziale

2) completa parificazione dei figli

3) disciplina della p.m.a.

4) disciplina delle convivenze

Principali interventi legislativi

settoriali - l. n. 154/ 2001 tutela (civilistica) delle vittime di violenza

nelle relazioni familiari

- riforme in materia di successioni e donazioni per circoscrivere i diritti dei legittimari e ampliare i margini di autonomia: patto di famiglia, vincoli di destinazione

- su convivenza come relazione personale rilevante

- l. n. 40/2004 sulla p.m.a. (quasi totalmente riscritta dalla giurisprudenza)

- l. n. 54/2006 (riforma art. 155 c.c. e introduzione di 155-bis sexies)

- l. n. 219/2012 (unificazione dello status di figlio)

Principali pronunce

Corte cost.:

su convivenze

su parificazione tutela figli minori legittimi e non

su accertamento di status di figlio

Cass. e corti di merito:

su addebito della separazione

sulla responsabilit per i danni da violazione dei doveri coniugali e genitoriali

Influenza del diritto europeo

- Incidenza indiretta per quei profili che

investono le finalit di regolazione dei

mercati e della concorrenza e cittadinanza

- avvicinamento sul piano delle evoluzioni

sociali e legislative per effetto

dellinterpretazione data alle norme

relative ai diritti fondamentali dellUnione

Europea

Rapporto con il diritto comune

A) Contratto: come strumento di espressione e esercizio dellautonomia e del consenso sia per i conflitti sia nella fase fisiologica (principio dellaccordo)

B) Responsabilit civile: come strumento per imporre la solidariet familiare dinanzi alle derive individualistiche.

Ma la disciplina di diritto comune deve essere adattata al rapporto

Il ruolo del giudice

problematiche di tipo patrimoniale

questioni relative ai rapporti personali tra coniugi

rapporti con i figli

competenze giudiziali in materia di famiglia sono ripartite tra una pluralit di giudici: il Tribunale ordinario, il Tribunale per i minorenni (v. art. 38 disp. Att.), il Giudice tutelare.

Esigenza di equilibrio tra rispetto dell'autonomia e privatezza dei rapporti familiari e tutela dei diritti individuali

Ruolo della mediazione