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ALLEN & OVERY number number International Institute of Communications Autorità per le Garanzie nelle Comunicazioni L'accesso ai contenuti Le tendenze della regolamentazione (ex ante - ex post regulation) in tema di definizione del mercato rilevante e di tutela della concorrenza Davide D'Angelo Roma, 29 ottobre 2002

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International Institute of CommunicationsAutorità per le Garanzie nelle

Comunicazioni

L'accesso ai contenuti

Le tendenze della regolamentazione (ex ante - ex post regulation) in tema di definizione del

mercato rilevante e di tutela della concorrenza

Davide D'Angelo

Roma, 29 ottobre 2002

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Comunicazioni

Le tre questioni della convergenza nell’ambito delle direttive sulle comunicazioni elettroniche

Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale relativamente ai mercati rilevanti e alle condizioni di accesso ai contenuti

Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?

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(Le tre questioni della convergenza...) Una questione risolta e due aperte

Regolamentazione dell’accesso alle reti e alle risorse correlate

Le problematiche relative all’accesso alle reti e alle risorse correlate vengono risolte nell’ambito della Direttiva Quadro, della Direttiva Accesso, delle “Guidelines” per la identificazione delle posizioni dominanti e della Raccomandazione relativa ai mercati e ai prodotti

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Comunicazioni(Le tre questioni della convergenza...)

Regolamentazione dei contenuti

La “forma” (reti e servizi di comunicazioni elettroniche) interagisce con il contenuto diffuso e regole diverse possono applicarsi al medesimo contenuto distribuito tramite piattaforme digitali differenti (Internet; TV; wireless networks). Ma la regolazione del contenuto digitale è affidata, se e quando, alla revisione della direttiva TVSF

Accesso ai contenuti

La tecnologia digitale permette la distribuzione multi-piattaforma del medesimo contenuto. Tuttavia, diritti di esclusiva sui contenuti per una durata considerevole, a monte, unitamente al controllo sui “mezzi di distribuzione”, a valle, possono costituire una barriera all’ingresso per i new comers

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(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

In base alla c.d. Direttiva Accesso e Direttiva Quadro e alla bozza della Raccomandazione elaborata dalla Commissione per la identificazione dei mercati/prodotti rilevanti nel settore delle comunicazioni elettroniche non si rinvengono spunti specifici in tema di accesso ai contenuti

Esistono indicazioni relativamente alla individuazione, a livello di mercato wholesale, dei servizi televisivi e distributivi nella misura in cui vengono utilizzati per la fornitura di contenuti/servizi agli utenti finali

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Comunicazioni(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

Neppure nel Regolamento sulla TV digitale terrestre o nel Disegno di legge sulla nuova disciplina del settore televisivo si rinvengono spunti in materia

In generale, nel settore dell’audiovisivo digitale gli obblighi a carico di operatori di rete, fornitori di contenuti e fornitori di servizi hanno una valenza “esterna” volta ad assicurare l’accesso alle reti e ai servizi distributivi e ad evitare comportamenti abusivi di operatori integrati verticalmente, secondo il modello previsto dalla regolamentazione in materia di telecomunicazioni

In generale, le condizioni relative all’accesso ai contenuti sono state materia di intervento delle autorità antitrust

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(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

In particolare la Commissione EU, l’AGCM e l’AGCOM hanno affrontato la questione nel contesto di operazioni di concentrazione fra imprese di telecomunicazioni titolari di infrastruttura e imprese televisive titolari di contenuti ovvero di operazioni di concentrazione fra PAY TV (ex pluribus, AOL/Time Warner; Vivendi/ Canal Plus/ Seagram; Vivendi/Vodafone/Canal Plus (Vizzavi); SG Media Service; Bertelsmann/Kirch/Première: TPS; British Intercative Broadcasting; Seat-Pagine Gialle/Cecchi Gori Communications; Canal Plus-Stream)

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(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

valutando l’impatto restrittivo della concorrenza derivante dal controllo a monte dei contenuti e dei diritti. La c.d.

“source issue” dal controllo a valle del canale distributivo. La c.d. “path

issue”; e imponendo specifiche condizioni asimmetriche a garanzia dei

concorrenti

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Autorità per le Garanzie nelle Comunicazioni

OBBLIGHI RELATIVIALLA GESTIONE DELLA

INFRASTRUTTURE

Garanzia di accesso alla rete/piattaforma per ladiffusione dei contenuti on-line a condizioni nondiscriminatorie [Seat Pagine Gialle - Cecchi Gori

Communications; AOL - Time Warner;Vivendi - Canal+ - Seagram; Canal+ - Stream]

Dismissione di partecipazioni di società content providers [AOL - Time Warner (decisione UE) o

società controllate di broacasting (Canal+ - Stream)

Divieto di accordi in esclusiva con altri gestori diinfrastrutture [AOL - Time Warner]

OBBLIGHI RELATIVIALLA DISPONIBILITA’/GESTIONE DEI

CONTENUTI

Divieto di interferire sui contenuti trasmessi dai concorrentiattraverso le infrastrutture di rete

[AOL - Time Warner]

Divieto di discriminazione nella scelta dei contenuti da trasmettere in funzione della natura di affiliated company del content provider [AOL - Time Warner]

Imposizione di un limite quantitativo ai contenuti che possono essere trasmessi attraverso una piattaforma gestita da altra società del gruppo

[Vivendi - Canal+ - Seagram]

Divieto di esclusiva sui contenuti forniti dal content provider ad un operatore on-line del gruppo [Seat - Cecchi Gori ] e divieto di esclusiva alla diffusione di

contenuti multipiattaforma (Canal+ - Stream)

Obbligo del fornitore di servizi interattivi di applicare ai propri abbonati le stesse condizioni commerciali indipendentemente dal fatto che l’accesso alla rete sia

assicurato da un ISP affiliato o concorrente [AOL - Time Warner]

Caduta delle clausole di esclusiva;”hold back” e altri diritti di privativa sui contenutiObbligo di fornitura disaggregata di canali Premium e Pay TV per la diffusione

multipiattaforma (Canal+ - Stream)

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Comunicazioni

(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

… ovvero in occasione dell’esame di intese restrittive della concorrenza o di abusi di posizione dominante (Artt. 81 e 82 del Trattato) in tema di:

acquisizione/vendita collettiva di diritti sportivi su contenuti premium (Regolamento UEFA per la vendita dei diritti televisivi per la Champions League; Eurovision; Regolamento UEFA relativo alla titolarità dei diritti televisivi in capo ai club calcistici) o per la gestione di diritti collettivi per la licenza a trasmettere in simulcast contenuti musicali (IFPI-Simulcasting)

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Comunicazioni

(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

La tecnologia digitale ha condotto ad una moltiplicazione dello sfruttamento dello stesso contenuto sulle diverse piattaforme (TV digitale [via satellite, cavo, digitale terrestre], fixed brodband Internet, wireless, UMTS), accompagnata dalla possibilità/necessità di arricchire l’offerta del contenuto con la fornitura di una ampia gamma di servizi della società dell’informazione

La disponibilità di contenuti trainanti integrata con l’offerta di servizi interattivi è la chiave, mutatis mutandis, dei modelli di distribuzione multipiattaforma di contenuti digitali

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Comunicazioni La PAY TV è stata prevalentemente la piattaforma distributiva su cui si è sviluppata l’indagine in materia di mercati rilevanti, dando origine

al c.d. mercato dei “beni intermedi” quali (i) il mercato dei diritti di trasmissione o distribuzione di contenuti “premium; (ii) il mercato dei fornitori dei palinsesti per i canali tematici; (iii) il mercato relativo ai sistemi di accesso condizionato compreso quello per la fornitura delle EPG e delle applicazioni tecnologiche per servizi interattivi

al c.d. mercato della distribuzione di beni quali (i) il mercato della pubblicità; (ii) quello dei servizi TV interattivi (scommesse, t-commerce, pubblicità interattiva); (iii) servizi di accesso condizionato (vendita di programmi o eventi sulla base di abbonamento o della formula “pay-per-view”)

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Comunicazioni E’ estensibile quella identificazione dei mercati

rilevanti del prodotto ad altre piattaforme digitali, fisse mobili, capaci di veicolare contenuti e servizi interattivi? I nuovi mercati della convergenza (distribuzione on-

line di contenuti video, musica, informazione, giochi, scommesse, servizi della società dell’informazione) sono in fase di definizione

Il grado di sostituibilità della domanda di contenuti/servizi a livello di dettaglio resta il fattore determinante ai fini della definizione di mercato. In assenza di dati storici, le caratteristiche tecniche di utilizzazione dei servizi e di fruizione dei contenuti costituiscono un adeguato criterio distintivo

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Comunicazioni Ad esempio, i contenuti/servizi digitali interattivi fruibili

tramite Pay TV costituiscono un mercato diverso rispetto a quei servizi fruibili mediante altre piattaforme (PC) perché il mercato dei servizi di PAY TV è essenzialmente incentrato sulla offerta di contenuti informativi o di intrattenimento quando i servizi TV digitali interattivi hanno essenzialmente natura transattiva (BskyB Interactive-Open) Emergono peraltro incertezze e attese sulla identificazione di altri possibili “drivers” della distribuzione dei nuovi contenuti/servizi interattivi digitali (UMTS; Internet a banda larga, UMTS) e dei relativi contenuti di traino (musica, informazioni, digital mobile content) che delimitano il perimetro del mercato rilevante

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Comunicazioni(L’accesso ai contenuti. Le tendenze maturate a livello comunitario e nazionale…)

Sembra tramontare l’idea della convergenza delle reti e dei contenuti alla base delle nuove direttive sulle comunicazioni elettroniche a favore della “coesistenza” di reti diverse (fisse, mobili, via cavo, “a banda larga”) che consentono di individuare mercati distinti e complementari, piuttosto che alternativi

(Vodafone/Vivendi/Canal Plus [Vizzavi]), caratterizzati da modalità specifiche di fruizione del contenuto/servizio

Ma per quanto distinti, i mercati interessati poggiano su un modello di concorrenza in cui contenuti distribuiti si associano alla gamma di servizi offerti e dove i contenuti e la qualità dei servizi si condizionano reciprocamente

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Comunicazioni

Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?

L’accesso ai contenuti premium è decisivo per le nuove piattaforme distributive, specie relativamente all’accesso ai diritti sportivi

La disponibilità di diritti di distribuzione di contenuti via Internet a banda larga e UMTS è lo snodo cruciale per lo sviluppo dei nuovi media

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Comunicazioni

(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

Interventi antitrust diretti alla rimozione delle clausole di esclusiva, holdback, esclusive negative e qualunque tipo di clausole o comportamento avente come oggetto o come effetto di escludere o limitare l’utilizzo dei diritti relativi alla diffusione di contenuti su una pluralità di piattaforme trasmissive

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Comunicazioni(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

Le intese restrittive della concorrenza sul mercato dei contenuti. Alcuni recenti precedenti Caso Eurovision (Tribunale di Primo Grado 8 Ottobre

2002). Il sistema di regole alla base della Eurovisione, basato sulla acquisizione collettiva e disponibilità esclusiva dei diritti di trasmissione di avvenimenti sportivi, costituisce intesa restrittiva della concorrenza ex art. 81 non suscettibile di esenzione in quanto l’acquisizione collettiva dei diritti di trasmissione di

avvenimenti sportivi e lo scambio di segnali restringe o

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(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

addirittura elimina la concorrenza fra i membri dell’UER che sono

concorrenti nei mercati a monte e a valle il sistema di sublicenze pure previsto non garantisce ai concorrenti dei membri dell’UER un accesso sufficiente ai diritti di trasmissione delle manifestazioni sportive di cui questi ultimi dispongono in forza della loro partecipazione all’UER

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(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

Le nuove regole UEFA per la vendita dei diritti sportivi relativi alla Champions League (2003-2006)

Dal sistema della vendita collettiva per quattro anni dei diritti sportivi ad una emittente (di solito free-to-air) per Stato membro che sub-licenzia i diritti ad una emittente a pagamento ad un sistema basato su

cessione dei diritti da parte dell’UEFA per tre anni tramite gara aperta a tutte le emittenti

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Comunicazioni

(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

partecipazione dei singoli club calcistici alla vendita dei diritti di trasmissione dei loro incontri

frazionamento in pacchetti dei diritti trasmissivi, compresi Internet e UMTS al cui sfruttamento partecipano sia l’UEFA che i singoli club

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(Come assicurare l’accesso ai contenuti per favorire lo sviluppo dei c.d. “new media” ?)

Accordi di licenza di copyright collettivi per lo sfruttamento commerciale di opere musicali

su Internet (IFPI-Simulcasting 8 Ottobre 2002) Procedura di sportello unico all’interno dello SEE per la concessione di licenza e riscossione dei diritti relativi alla trasmissione di musica via Internet

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ComunicazioniCome assicurare l’accesso ai contenuti per favorire l'apertura dei mercati dei new media?

Intervento della Commissione e delle autorità antitrust in sede di operazioni di concentrazione o esame di intese restrittive o abusi di posizioni dominanti

Ricorso alla normativa in materia di concorrenza associato alla revisione del Regolamento 17 che valorizza il ruolo e l’intervento delle autorità antitrust nazionali

Potere autonomo di indagine e di intervento dell’AGCOM ex artt. 2.1. e 2.7 della legge 249/97 volto a eliminare o impedire la costituzione e il mantenimento di posizioni dominati nel settore delle comunicazioni “o comunque lesive del pluralismo”

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Revisione della Direttiva TV senza frontiere. Dalla garanzia dell’accesso agli “eventi di particolare importanza” ex Art. 3 Bis della Direttiva alla garanzia di accesso al contenuto digitale?

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ComunicazioniConclusioni

I mercati interessati dalla convergenza, ad eccezione della PAY TV, sono in fase di definizione e lasciano solo intuire quali siano i contenuti trainanti i nuovi servizi

Si tratta di mercati distinti atteso lo scarso grado di sostituibilità del prodotto dal lato della domanda e le diverse forme di fruizione. Dalla convergenza alla coesistenza di reti e servizi

L’accesso ai contenuti è solo una questione antitrust e non di regolamentazione ex ante che in argomento ha carattere eccezionale (Art. 3 Bis della direttiva TVSF; Legge 78/79 relativa all’acquisto dei diritti trasmissivi in forma codificata di eventi sportivi)?