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LA DISCIPLINA DEL LICENZIAMENTO INDIVIDUALE

E COLLETTIVO

Lezione n. 9a.a. 2007-2008

Prof. Campanella

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LA CESSAZIONE DEL RAPPORTO DI LAVORO

Recesso unilaterale del lavoratore: dimissioni

Recesso del datore di lavoro: licenziamento

Risoluzione consensuale (art. 1372, c. 1, c.c.)

Scadenza del termine

Altre particolari circostanze previste dalla legge (es. mancato rientro del lavoratore dopo la reintegrazione, dopo il comporto)

Morte del lavoratore

Impossibilità sopravvenuta della prestazione/forza maggiore

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IL RECESSO DAL CONTRATTO DI LAVORO: IL CODICE CIVILE

Il codice civile: recesso ad nutum e recesso in tronco (artt. 2118 e 2119 c.c.)

Ratio del recesso ad nutum1) Garanzia di libertà verso vincoli contrattuali a tempo indeterminato2) Garanzia di eguaglianza tra le parti, poste in posizione simmetrica e

di reciprocità3) Allineamento della risoluzione del rapporto di lavoro subordinato a

quella di ogni altro contratto sinallagmatico a tempo indeterminato;4) Logica simmetrica tra la costituzione e la cessazione del rapporto di

lavoro, nel comune segno della libera determinazione ad opera delle parti

5) Logica mistificatoria, rispettosa dell’<<eguaglianza formale>>, ma non di quella <<sostanziale>>

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LE DIMISSIONIArtt. 2118 e 2119 c.c.

L. n. 188/2007 (contro le c.d. dimissioni in bianco)

Atto unilaterale recettizio

cause giustificatrici: no (se per giusta causa dà, peraltro, diritto all’indennità di preavviso)

oneri formali: sì, a pena di nullità (salvo giusta causa), mediante apposito modulo di validità quindicinale, con codice alfanumerico e data di emissione, che il lavoratore può compilare su sito internet o tramite DPL, comune, CIP.

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IL PREAVVISO

La funzione è di consentire alla controparte di organizzarsi per affrontare le conseguenze dell’estinzione del rapporto

Viene meno in caso di giusta causa (art. 2119 c.c.)

La durata è generalmente prevista dal contratto collettivo in relazione all’anzianità di servizio e all’inquadramento del lavoratore

In mancanza di preavviso: obbligo di indennità sostitutiva, che è dovuta con funzione assistenziale anche in caso di morte del lavoratore (artt. 2122 c.c.).

La corresponsione dell’indennità, comunque, non ha funzione estintiva del rapporto, che continuerà a permanere in vita, salvo diversa ed inequivoca volontà espressa dalle parti (efficacia reale del preavviso)

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IL LICENZIAMENTO: L’EVOLUZIONE E I LIMITI POSTI DALLA L. N. 604/1966

Gli accordi interconfederali del 1950 e del 1965 prime limitazioni al potere datoriale di libero recesso.

La legge n. 604/1966• Principio di giustificazione obiettiva del licenziamento: è illegittimo il

licenziamento senza “giusta causa” o “giustificato motivo”, con onere della prova a carico del datore

• Regime sanzionatorio moderato: riassunzione del lavoratore o, a scelta del datore, pagamento di una penale risarcitoria ragguagliata ad un certo numero di mensilità di retribuzione (regime di c.d. stabilità obbligatoria);

• Conseguenze: Il potere di recesso viene limitato, ma, per la carenza del meccanismo sanzionatorio, il licenziamento ingiustificato manteneva intatta la propria efficacia risolutiva

• Limiti dimensionali alquanto ampi (poi modificati: v. oltre) per l’applicazione della disciplina limitativa dei licenziamenti:datori con più di 35 dipendenti

• Regime sanzionatorio più rigoroso per i soli licenziamenti di rappresaglia: regime di radicale nullità, a prescindere dai limiti dimensionali, con conseguente ininterrotta prosecuzione del rapporto di lavoro.

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IL LICENZIAMENTO: L’EVOLUZIONE E I LIMITI POSTI DALL’ART. 18 ST. LAV.

• Introduce un regime sanzionatorio di maggior rigore: reintegrazione del dipendente nel posto di lavoro e pagamento della retribuzione dal giorno del licenziamento illegittimo fino a quello della effettiva reintegrazione (regime di c.d. stabilità reale).

• Conseguenze: Il licenziamento ingiustificato non ha alcuna efficacia risolutiva, ma solo sospensiva del rapporto (significativo l’uso del termine “reintegrazione”). Non c’è alcuna possibilità di monetizzare la stabilità di quest’ultimo.

• Estende il medesimo regime sanzionatorio per i licenziamenti di rappresaglia ex art. 4 l. n. 604/1966 e quelli viziati nella forma

• Introduce specifici limiti dimensionali per l’applicazione del regime di stabilità reale: datori, imprenditori e non, che occupino più di 15 dipendenti nell’unità produttiva e 5 dipendenti per le imprese agricole, oppure che raggiungono tali soglie occupazionali nelle unità produttive dello stesso comune, complessivamente considerate.

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IL LICENZIAMENTO: LA LEGGE N. 108/1990

Rivede in più punti la precedente disciplina, ma soprattutto:

• Cerca di porre rimedio al problema del mancato coordinamento dei limiti dimensionali, introducendone nuovi

• Restringe a casi tassativi le ipotesi di recedibilità ad nutum.

• Salvo tassative eccezioni, il principio generale diventa, quindi, quello di obiettiva giustificazione (giusta causa e giustificato motivo) del licenziamento, a pena di annullabilità.

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I VIZI DEL LICENZIAMENTO

Licenziamento senza g.c. e g.m.

AnnullabilitàAnnullabilità

Licenziamento

discriminatorio

NullitàNullità

Licenziamento viziato nella forma

InefficaciaInefficacia

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LA GIUSTA CAUSA: NOZIONE(artt. 2119 c.c., 8 L. n. 604/1966 e 18 St. lav.)

• Nell’area del recesso ad nutum è SOLO una causa che consente il licenziamento in tronco (senza preavviso)

• In generale, è ANCHE E PRIMA DI TUTTO un presupposto di legittimità del licenziamento (artt. 8 L. n. 604/1996 e 18 St. lav.)

La nozione

E’ una causa che non E’ una causa che non consente la consente la

prosecuzione prosecuzione neppure provvisoria neppure provvisoria

del rapporto di del rapporto di lavoro lavoro

(art. 2119 c.c.)(art. 2119 c.c.)

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LA GIUSTA CAUSA: CONTENUTO(artt. 2119 c.c., 8 L. n. 604/1966 e 18 St. lav.)

Art. 2119 c.c.

Comportamenti del lavoratore integranti giusta causa:

1. Gravissimo inadempimento degli obblighi contrattuali (licenziamento disciplinare)

2. Fatti o comportamenti attinenti alla vita privatadel lavoratore se mettano in dubbio la fiducia nella puntualità

dei successivi adempimenti

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IL GIUSTIFICATO MOTIVO (artt. 3, 8 L. n. 604/1966 e 18 St. lav.)

Eccetto che nell’area del recesso ad nutum, è

presupposto di legittimità del licenziamento;

richiede comunque il preavviso

La nozione

Si tratta di un notevole Si tratta di un notevole inadempimento degli inadempimento degli

obblighi contrattuali del obblighi contrattuali del prestatore di lavoro prestatore di lavoro

(g.m.s.) ovvero di ragioni (g.m.s.) ovvero di ragioni inerenti all’attività inerenti all’attività

produttiva, produttiva, all’organizzazione del all’organizzazione del

lavoro e al regolare lavoro e al regolare funzionamento di essafunzionamento di essa

(art. 3 L. n. 604/1966)(art. 3 L. n. 604/1966)

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IL GIUSTIFICATO MOTIVO SOGGETTIVO(artt. 3 L. n. 604/1966)

Notevole inadempimentodegli obblighi contrattualida parte del lavoratore

Differenza con la g.c.:

Quantitativa: la g.c. è più grave

Qualitativa: la g.c. non è necessariamenteun inadempimento

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IL GIUSTIFICATO MOTIVO OGGETTIVO (artt. 3 L. n. 604/1966)

Ragioni inerenti all’attività produttiva, all’organizzazione del

lavoro e al regolare funzionamento di essa

(c.d. licenziamento economico)

I limiti al sindacato giudiziale I limiti al sindacato giudiziale

(art. 41, c. 1, Cost.)(art. 41, c. 1, Cost.)

L’effettività delle esigenze aziendali

Il nesso di causalità tra la scelta imprenditoriale e il licenziamento

Il licenziamento come extrema ratio

Giustificato motivo oggettivo e vicende Giustificato motivo oggettivo e vicende soggettive del lavoratoresoggettive del lavoratore

Impossibilità sopravvenuta del lavoratore per causa non imputabile alle parti (es. malattia cronica)

La carcerazione preventiva

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LICENZIAMENTO DISCRIMINATORIO(artt. 4 L. n. 604/66, 15 S.L. e 3 L. n. 108/90)

Nozione

E’ il licenziamentoE’ il licenziamento determinato determinato da ragioni sindacali, politiche, da ragioni sindacali, politiche, religiose,razziali, di lingua o religiose,razziali, di lingua o di sesso, di handicap, di età di sesso, di handicap, di età obasata sull’orientamento obasata sull’orientamento sessuale o sulle convinzioni sessuale o sulle convinzioni

personalipersonali(artt. 4 L. n. 604/1966(artt. 4 L. n. 604/1966

e 15 S.L.)e 15 S.L.)

Onere probatorio

A carico del lavoratore, che può far uso di presunzioni

Sanzione

NullitàNullità

Tutela

Art. 18 S.L. senza limiti Art. 18 S.L. senza limiti dimensionalidimensionali

(art. 3 L. n. 108/1990)

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FORMA E PROCEDURA(art. 2 L. n. 604/1966)

Forma del licenziamentoscrittascritta

(anche per i dirigenti)

Diritto del prestatore alla richiesta dei motivimotivi entro i 15 gg.

successivi

Obbligo di motivazione del datore nei successivi 7 gg.

(diversamente solo nel caso di licenziamento disciplinare)

SanzioneInefficaciaInefficacia

Tutela (salvo lic. disc.: v. infra)Nell’area della tutela reale: art. 18

St. lav.Nell’area della tutela obbligatoria e

per i dirigenti: improduttività degli effetti dell’atto e diritto al

risarcimento del danno, commisurato, di massima, alle

mancate retribuzioni fino al ripristino del rapporto;

permanenza dell’obbligo datoriale di versare altresì i

contributi previdenziali

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LICENZIAMENTO DISCIPLINARE

Il licenziamento può essere usato come sanzione disciplinare?I problemi posti dall’art. 7, c. 4, St. lav.

Le due opposte tesi dottrinali e la tesi intermedia c.d. formaleL’attuale orientamento giurisprudenziale (tesi c.d. ontologica)

(C. Cost., n. 204/1982; Cass., S.U., n. 8189/1987, C. Cost., n. 427/1989; Cass., S.U., n. 4823/1987)

Applicabilità dei primi tre commi dell’art. 7 St. lav.

Sanzioni:In rapporto ai limiti dimensionali:

Art. 18 St. lav. Art. 8 L. n. 604/1966

Inefficacia o erogazione indennità preavviso (nell’area di recesso ad nutum)

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ONERE DELLA PROVA(art. 5 L. n. 604/1966)

Prova della g.c. e del g.m.: ricade sul datore

Prova della discriminazione: ricade sul lavoratore

Prova dei limiti dimensionali dell’impresa: ricade sul lavoratore (siccome fatto costitutivo del diritto alla stabilità fatto valere in giudizio)

Prova del licenziamento orale: di fronte all’impugnazione del licenziamento orale, è accaduto che il datore eccepisse le dimissioni del lavoratore, con onere della prova contraria a carico del lavoratore. Tuttavia, v. ora L. 188/2007.

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IMPUGNAZIONE DEL LICENZIAMENTO(art. 6 L. n. 604/1966)

• Termine di decadenza: il licenziamento deve essere impugnato a pena di decadenza entro 60 giorni dalla ricezione della sua comunicazione … ovvero dalla comunicazione dei motivi ove questa non sia contestuale a quella del licenziamento.

• Impugnativa extragiudiziale: ogni atto scritto mediante il quale il lavoratore manifesta inequivocabilmente al datore la volontà di contestare la legittimità del recesso.

• Impugnativa giudiziale: in questo caso il ricorso deve essere non depositato in cancelleria entro il suvvisto termine, ma anche notificato al datore.

• Impugnativa del licenziamento formalmente viziato: essendo inefficace , è tamquam non esset; sicché il lavoratore può in qualunque tempo proporre l’ordinaria azione di accertamento della inefficacia del licenziamento con il solo limite dei termini prescrizionali per i diritti consequenziali.

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REGIME SANZIONATORIO

Regime sanzionatorio doppio e alternativo

Tutela realeTutela reale (art. 18 St. lav.)

Tutela obbligatoriaTutela obbligatoria (L. n. 604/1966)

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TUTELA REALE(art. 18 St. lav.)

Il rapporto non si interrompe; il licenziamento ne impedisce solo la funzionalità di fatto

Contenuto: ordine di reintegrazioneordine di reintegrazione e risarcimento del dannorisarcimento del danno dal giorno del licenziamento fino alla effettiva reintegrazione, con un danno minimo pari a 5 mensilità di retribuzione; in sostituzione a quest’ultima, il lavoratore può chiedere 15 mensilità di retribuzione

Nel caso licenziamento del lavoratore sindacalista, la reintegrazione può essere disposta con ordinanza in via d’urgenza

Campo di applicazione: La tutela reale si applica nelle unità produttive con più di 15 dipendenti e 5 nel settore agricolo o in quelle che, situate nello stesso comune, raggiungano complessivamente tali limiti, nonché al datore che occupi più di 60 dipendenti. Si applica sempre in caso di licenziamento discriminatorio

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TUTELA OBBLIGATORIA(art. 8 L. n. 604/1966)

Il rapporto si interrompe; il licenziamento non ne impedisce la funzionalità di fatto

Contenuto: sceltascelta ad opera del datore tratra riassunzioneriassunzione e pagamento di una indennità indennità risarcitoriarisarcitoria che va da 2,5 a 6 mensilità di retribuzione

Campo di applicazione: La tutela obbligatoria si applica ai datori con limiti dimensionali inferiori a quelli dell’art. 18 St. lav. e sempre nelle organizzazioni di tendenza (art. 4 l. n. 108/1990)

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RECESSO AD NUTUM(artt. 2118 e 4 L. n. 108/1990)

Il recesso ad nutum è ormai relegato a casi tassativi, cioè alle seguenti categorie:

• Lavoratori in prova• Lavoratori domestici• Lavoratori a termine• Lavoratori ultrasessantenni con requisiti

pensionistici e che non abbiano optato per la prosecuzione del rapporto fino a 65 anni per raggiungere l’anzianità contributiva massima

• Lavoratori dirigenti• Sportivi professionisti

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PROPOSTE DI RIFORMA DELL’ART. 18 St. lav.

Ha ingenerato un forte clima di tensione e conflitto sociale la questione della riforma dell’art. 18 St. lav., oggetto altresì di due referendum, per i quali non è stato raggiunto il quorum.

In prima battuta, si è prevista la deroga temporanea e sperimentale dell’art. 18 nelle ipotesi di: 1)Riemersione; 2) Conversione a tempo indeterminato di contratti a termine; 3) Nuovi occupati nel biennio

Più tardi il ddl n. 848-bis su incentivi ed ammortizzatori sociali, riprendendo le previsioni del Patto per l’Italia firmato da Governo e parti sociali (esclusa la CGIL) del 5.07.02, ha stabilito una deroga temporanea per un triennio dell’art. 18 St. lav. solo in caso di nuove assunzioni in imprese minori anche al fine di rafforzare il lavoro regolare (chi già non rientra nel campo di applicazione dell’art. 18 St. lav., se effettuerà nuove assunzioni e supererà quella soglia continuerà a non essere soggetta all’art. 18 per un triennio).

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LICENZIAMENTI COLLETTIVI(L. n. 223 del 1991)

E’ sempre licenziamento economico, come quello individuale per g.m.o., ma coinvolge una pluralità di lavoratori ed è riconducibile ad

una causa unitaria

Il tradizionale astensionismo legislativo: il ricorso alla CIGS come alternativa al licenziamento collettivo.

L’espansione aselettiva della CIGS e la permanenza solo fittizia dei rapporti di lavoro

La riforma della L. n. 223 del 1991: riconduzione della CIGSalla sua originaria finalità e disciplina dei licenziamenti collettivi con previsione di una disciplina di sostegno al reddito e all’occupazionedel lavoratore in mobilità

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IL LICENZIAMENTO PER RIDUZIONE DI PERSONALE

(art. 24 L. n. 223 del 1991)

• Campo di applicazione: datori di lavoro con più di 15 dipendenti

• Nozione: effettuazione di più di 5 licenziamenti nell’arco di 120 gg. nell’ambito della medesima provincia, riconducibili ad una riduzione, trasformazione o cessazione di attività

• Il sindacato giudiziale esteso a verificare: a) la sussistenza del presupposto causale; b) il nesso eziologico con i singoli atti di recesso; c) la correttezza procedurale dell’operazione (v. oltre)

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LICENZIAMENTO PER MESSA IN MOBILITA’

(art. 4 L. n. 223 del 1991)• Campo di applicazione: imprese con più di 15

dipendenti rientranti nel campo di applicazione della CIGS.

• Nozione: effettuazione di licenziamenti dopo la CIGS, se l’imprenditore non è in grado di garantire il reimpiego dei lavoratori

• Non ci sono limiti quantitativi, geografici e temporali; è sempre presupposta la CIGS; è discussa l’esistenza di un obbligo di repêchage

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LA PROCEDURA DI MOBILITA’(artt. 4 e 5 L. n. 223 del 1991)

L’intera procedura non può avere una durata superiore ai 75 gg.: si apre con una comunicazione al sindacato e può procedere fino ad una fase

amministrativa

• Obbligo di informazione alle RSA o RSU e alle associazioni di categoria aderenti alle confederazioni maggiormente rappresentative

• La fase sindacale: è eventuale, perché subordinata alla richiesta sindacale di esame congiunto

• La fase amministrativa: è subordinata all’esito negativo della precedente fase sindacale e avviene su impulso del direttore della DPL

• Criteri di scelta: devoluti alla contrattazione collettiva; in mancanza si fa riferimento a quelli dell’art. 5 e cioè anzianità anagrafica del lavoratore, carichi di famiglia, interesse dell’impresa.

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LE SANZIONI PER IL LICENZIAMENTO COLLETTIVO ILLEGITTIMO

• Il licenziamento, che va irrogato in forma scritta con preavviso, se viziato legittima il lavoratore a ricorrere entro il termine di decadenza della L. n. 604 del 1966.

• Il giudice che accerti l’illegittimità del licenziamento nel dichiara l’inefficacia (per vizi di forma o di procedura) o l’annullabilità (per violazione dei criteri di scelta).

• La sanzione è quella dell’art. 18 St. lav.• Quando tuttavia vi è stata violazione dei criteri di scelta, il

datore può individuare correttamente i lavoratori senza ripetere tutta la procedura, ma solo previa comunicazione preventiva alle RSA/RSU.