Nota a : Cassazione civile , 02 Marzo 2001, n. 3021 sez. III

Il contratto di comodato e le conseguenze dell'apposizione di un onere a carico del comodatario

Riv. notariato 2002, 4, 1013

Giuseppe Musolino

1. Aspetti generali del contratto di comodato. - 1.1. Il comodato come contratto reale a forma libera. - 1.2. Le obbligazioni del comodatario. - 1.3. L'inadempimento e la responsabilità del comodatario. - 1.4. La responsabilità del comodante. - 1.5. Le spese relative alla cosa ricevuta in comodato. - 1.6. L'obbligazione di restituzione della cosa in comodato: le fattispecie del contratto con o senza termine, della necessità del comodante, della morte del comodatario. - 2. La prova del contratto di comodato. - 3. Il carattere di gratuità del comodato e la sua conciliabilità con un interesse o con un vantaggio del comodante. - 4. Il comodato modale. - 4.1. La disciplina del negozio modale. - 4.2. Aspetti del comodato modale e la sua distinzione rispetto ad altri contratti. - 5. Conseguenze della qualificazione del rapporto come comodato modale o come comodato di diversa natura (in particolare, l'affitto agrario).

(1-2) 1. Aspetti generali del contratto di comodato.1.1. Il comodato come contratto reale a forma libera.Il legislatore definisce il comodato come il contratto con cui una parte consegna all'altra una cosa mobile o immobile, affinché se ne serva per un periodo o un uso determinato, assumendo l'obbligo di restituire la stessa cosa ricevuta alla scadenza del termine convenuto o, in mancanza di termine o di usi, quando se ne è servito in conformità ai patti contrattuali oppure non appena il comodante la richiede (artt. 1803 comma 1; 1809 comma 1 e 1810 c.c.).La precisa dizione della norma, secondo cui il comodante consegna una res (e non, più semplicemente, si obbliga a consegnare) fa sì che si possa classificare il negozio in esame fra quelli reali, poiché per la sua perfezione è necessario non solo il consenso, ma anche la traditio della cosa(1).Per questo, il rapporto che sorge con il solo accordo riguardante il dare ed il ricevere in comodato è un rapporto di cortesia, che non possiede rilevanza giuridica(2). In ogni caso, anche nel comodato la consegna della cosa non deve necessariamente rivestire forme solenni o avvenire materialmente. Essa può avere luogo in qualunque materia che valga giuridicamente a porre il comodatario in grado di servirsi della cosa, come nella fattispecie in cui la consegna avvenga mediante la trasmissione di documenti rappresentativi.L'elemento della traditio può perfino mancare, qualora la cosa si trovi già nella detenzione del comodatario. In quest'ultima fattispecie, è sufficiente il cambiamento del titolo della detenzione(3).Oggetto del contratto può essere sia una cosa mobile che un bene immobile, mentre viene considerato essenziale che la res consegnata sia inconsumabile, poiché si deve restituire la medesima cosa ricevuta. Anche un'azienda, in quanto complesso di beni organizzati per l'esercizio di un'impresa, può essere oggetto di comodato(4).Per quanto riguarda la forma del contratto, questa è generalmente libera. Ciò anche nella fattispecie di comodato immobiliare di durata ultranovennale, al quale non si applica l'art. 1350 c.c. Tale negozio può essere provato per testi ed anche per presunzioni e non sussiste, per quanto riguarda il giuramento, la preclusione di cui all'art. 2739 c.c.Un'eccezione alla libertà di forma è rappresentata dal comodato di beni appartenenti

alla P.A., che deve necessariamente essere rivestito della forma scritta a pena di nullità.Si deve, poi, osservare - sempre con riguardo agli aspetti formali del negozio in esame - che è configurabile il negozio costitutivo di un diritto di abitazione, con conseguente necessità di forma scritta ad substantiam(5).Essendo un contratto, sia pure a prestazione unilaterale, il comodato non può discendere da un negozio giuridico unilaterale, quale una disposizione testamentaria(6).1.2. Le obbligazioni del comodatario.Sul comodatario gravano, poi, altre obbligazioni, oltre quella di restituire la cosa ricevuta. Egli è, infatti, tenuto a custodirla e a conservarla dispiegando la diligenza del buon padre di famiglia, cioè la diligenza normalmente richiesta ad ogni debitore (art. 1176, comma 1, c.c.), per cui risponde del proprio operato a titolo di culpa levis.Il comodatario, inoltre, non può servirsi della res se non per l'uso determinato contrattualmente o dalla natura della cosa (art. 1804, comma 1, c.c.). Se l'uso per il quale la cosa viene data in comodato non viene pattuito, esso è quello ordinario della res e comprende la facoltà di ritrarre l'utile di cui essa è capace mediante un impiego economicamente normale. In particolare, l'utilizzazione di una cosa immobile ricevuta in comodato mediante la locazione di essa non eccede il criterio dianzi enunciato(7).In ogni caso, però, non vi è alcun obbligo di miglioramento della cosa ricevuta.Così, ad esempio, se oggetto del comodato è un fondo rustico, non vi è alcun obbligo del comodatario di restituirlo in condizioni ottimali secondo le regole della buona tecnica agraria, qualora non vi sia prova che tale obbligo è stato contrattualmente assunto oppure che il fondo medesimo era in tali ottimali condizioni al momento della sua consegna al comodatario(8).Il comodatario non può, poi, concedere a terzi il godimento della cosa senza che vi acconsenta il comodante (art. 1804, comma 2, c.c.).Tali ulteriori obbligazioni vengono considerate in diversi modi. Così, in base alle diverse opinioni presenti in argomento, esse vengono ritenute strumentali rispetto all'obbligazione di restituzione, o all'inverso considerate come un vero e proprio obbligo autonomo, oppure ancora come un limite al godimento del comodatario(9).1.3. L'inadempimento e la responsabilità del comodatario.Si è visto che in capo al comodatario grava innanzitutto l'obbligazione di restituire la cosa ricevuta in comodato. Nell'ipotesi di inadempimento di tale obbligazione, non è prevista l'azione di risoluzione, disponendo il comodante della sola azione di adempimento, volta a costringere l'altra parte alla riconsegna della cosa. Si deve, infatti, considerare quale forma di caducazione, assimilabile alla decadenza del debitore dal termine, l'azione per anticipata restituzione della cosa, e inquadrare nella figura del recesso la facoltà di anticipato scioglimento del rapporto(10).Poiché l'adempimento del contratto in esame si realizza con la restituzione dell'identica cosa ricevuta, la domanda di prestazione per equivalente non viene considerata ammissibile. Il comodatario può ricorrere, invece, nelle fattispecie di inadempimento o inesatto adempimento, all'azione risarcitoria, la quale è comunque assoggettata alle condizioni ed ai limiti previsti dagli artt. 1805-1807 c.c.(11).Il comodatario, infatti, come stiamo per esaminare, è ritenuto responsabile solo quando, per lo stato di deterioramento che non possa essere imputato all'uso normale, si accerti che egli non ha custodito e conservato la cosa con la diligenza del buon padre di famiglia oppure, se la res è perita, qualora abbia avuto esito negativo la prova del caso fortuito, accompagnata da quella dell'impossibilità di salvarla con sacrificio di una cosa propria. In questo caso, il comodatario è tenuto al risarcimento del danno, corrispondente al valore della cosa al momento in cui doveva essere effettuata la restituzione detratto il deterioramento derivante dall'uso; ma, a tal fine, è necessario che sia stata esperita senza successo l'azione principale di adempimento.In conseguenza dell'obbligazione di restituzione della cosa in natura connessa al contratto di comodato, quindi, nel caso di inadempimento, sorge un debito di valore e

non di valuta(12).Per quanto riguarda la prescrizione del diritto del comodante alla restituzione della cosa data in comodato, esso si prescrive con il decorso del termine ordinario di dieci anni, che ha inizio, nel comodato a tempo determinato, dalla scadenza del termine previsto in contratto per la restituzione, mentre nel comodato a tempo indeterminato, il termine di prescrizione inizia a decorrere da quando rimane inadempiuta la richiesta di restituzione(13).In base all'art. 1805 c.c., poi, il comodatario è responsabile se la cosa perisce per un caso fortuito al quale aveva la possibilità di sottrarla sostituendola con la propria oppure se, potendo salvare una delle due cose, ha preferito la propria.A questo proposito, si osserva che, secondo lo spirito della disposizione in esame, risponde del perimento della res anche il comodatario che prima del fortuito, ma in previsione del medesimo, vi espone la cosa altrui, conservando al sicuro la propria. In tale fattispecie, la responsabilità del comodatario tanto più si giustifica se questi abbia chiesto ed ottenuto la cosa in comodato tacendo o addirittura negando al comodante di avere nella propria disponibilità un'altra cosa, pure idonea al servizio per il quale si è avuto il prestito(14).Un'altra ipotesi di responsabilità - presunta iuris tantum - per la perdita della res, si ha se il comodatario la impiega per un uso diverso oppure per un tempo più lungo di quello consentito. In tali fattispecie, egli risponde anche se la perdita è avvenuta per causa a lui non imputabile, se non fornisce la prova che la cosa sarebbe perita pure se non l'avesse impiegata per l'uso diverso o l'avesse restituita a tempo debito (art. 1805, comma 2, c.c.).Al fine di liberarsi dall'obbligazione di restituzione, grava sul comodatario fornire la prova della perdita del possesso della cosa per una causa che non importa una responsabilità in base all'art. 1805 c.c.(15).Il comodatario non risponde, invece, del deterioramento della res dovuto al solo effetto dell'uso per il quale è stata consegnata e senza colpa del comodatario stesso (art. 1807 c.c.)(16).Così, il comodante, che avanzi istanza di risarcimento danni per deterioramento della res conseguente ad un uso eccedente quello negozialmente convenuto, deve provare il fatto costitutivo del suo diritto, e cioè il deterioramento intervenuto fra il momento della consegna e quello della restituzione. Infatti, costituisce onere del comodatario convenuto dimostrare, in via di eccezione e quale fatto impeditivo della sua responsabilità, che quel deterioramento si è verificato per effetto dell'uso conforme al contratto o, comunque, per fatto a lui non imputabile(17).1.4. La responsabilità del comodante.Qualora la cosa comodata abbia vizi tali da arrecare danno a chi se ne serve, il comodante è tenuto al risarcimento se, nonostante fosse a conoscenza dei vizi medesimi, non ne abbia avvertito il comodatario (art. 1812 c.c.).Si tratta di una forma attenuata, rispetto a quella prevista ad esempio dagli artt. 1490 ss. e 1578 c.c., di responsabilità per vizi del bene.L'obbligazione del comodante non consiste nel consegnare una res esente da vizi - come invece è per il venditore e per il locatore, scusabili solo se provano di avere senza colpa ignorato i vizi (artt. 1494, comma 2, e 1578, comma 2, c.c.) - ma più semplicemente nell'avvisare della presenza di difetti nella cosa consegnata solo se di tali difetti sia venuto a conoscenza. Ciò a motivo del carattere di gratuità del comodato: in virtù del fatto che il comodante non riceve un vantaggio economico, appare opportuno non gravarlo di una responsabilità particolarmente pesante.Di conseguenza, si ritiene che l'art. 1812 c.c. si applichi anche alla fattispecie in cui la mancata conoscenza dei vizi della cosa da parte del comodante sia dovuta a colpa grave(18).1.5. Le spese relative alla cosa ricevuta in comodato.Il comodatario non ha diritto al rimborso delle spese sostenute per l'utilizzo della res ricevuta in comodato, mentre sussiste il suo diritto ad ottenere la restituzione delle

spese straordinarie richieste per la conservazione della cosa, se queste erano necessarie ed urgenti (art. 1808 c.c.).Da ciò, deriva, ad esempio, che non sono rimborsabili le spese straordinarie non necessarie ed urgenti, anche se comportino miglioramenti. Ciò sia sotto il profilo dell'art. 1150 c.c., poiché egli non è possessore, sia sotto quello dell'art. 936 c.c., perché non è terzo anche quando agisce oltre i limiti del contratto. Non è, poi, invocabile, a titolo di applicazione analogica, neppure l'art. 1592 c.c. in tema di rapporto di locazione, poiché il diritto ad un indennizzo per le migliorie apportate è negato anche al locatario. Si può, invece, riconoscere al comodatario lo ius tollendi per le addizioni(19).La norma di cui all'art. 1808, comma 1, c.c. ha, comunque, carattere dispositivo, per cui può essere derogata dalla volontà delle parti del contratto di comodato(20).1.6. L'obbligazione di restituzione della cosa in comodato: le fattispecie del contratto con o senza termine, della necessità del comodante, della morte del comodatario.Circa l'obbligo di restituzione, il termine finale del comodato in tanto può, ex art. 1810 c.c., risultare dall'uso a cui la cosa doveva essere destinata, in quanto tale uso abbia in sé connaturata una durata predeterminata nel tempo. Se mancano particolari prescri zioni di durata, invece, l'uso corrispondente alla generica destinazione della cosa si configura come indeterminato e continuativo, inidoneo a sorreggere un termine finale, con la conseguenza che, in questa ipotesi, la concessione si deve intendere a tempo parimenti indeterminato e cioè a titolo precario, da cui la revocabilità ad nutum da parte del comodante, in base all'art. 1810 c.c.(21).Si può affermare che la regola in base alla quale il comodatario è tenuto a restituire la cosa non appena il comodante lo richieda configura un'applicazione particolare della regola generale prevista nella parte del comma 1 dell'art. 1183 c.c. Per questo, non si può escludere l'applicazione al comodato della seconda parte del predetto comma 1 dell'art. 1183 c.c., e quindi il giudice, in assenza di accordo fra le parti, può stabilire il termine (per la restituzione della cosa oggetto di comodato) quando sia necessario per la natura della prestazione ovvero per il modo o il luogo dell'esecuzione e segnatamente quando, trattandosi di comodato di immobile ad uso di abitazione, il comodatario necessiti di una congrua dilatazione per rilasciare vuoto l'immobile e per trovare un'altra situazione abitativa(22).Sempre in tema di restituzione, il comma 2 dell'art. 1909 c.c. precisa che se, durante il termine pattuito oppure, in sua mancanza, prima che il comodatario cessi di servirsi della cosa, sopravviene una imprevista ed urgente necessità del comodante, quest'ultimo ha la possibilità di esigere la restituzione immediata della res. Il comodante vanta, poi, un eguale diritto alla restituzione immediata - nei confronti degli eredi, in base all' intuitus personae che contraddistingue questo negozio - nella fattispecie di morte del comodatario, pur in presenza di un termine non ancora scaduto (art. 1811 c.c.). Qualora la facoltà di recedere dal contratto non venga esercitata, il rapporto prosegue con le caratteristiche e gli obblighi iniziali anche rispetto agli eredi(23).Il coniuge comproprietario di un bene che l'altro coniuge ha concesso in comodato senza il suo consenso, non tempestivamente impugnato ai sensi dell'art. 184 c.c., è obbligato al rispetto del contratto e, se prima della scadenza di esso decede il comodante, i suoi eredi subentrano nell'obbligo di consentire al comodatario di continuarne il godimento sino al termine stabilito(24).Circa il rifiuto del comodatario di restituire l'immobile dopo la scadenza del rapporto - rifiuto fondato sull'affermazione di un proprio possesso indipendente dal contratto con il possessore-attore - secondo un indirizzo giurisprudenziale, esso può qualificarsi come atto di spoglio, contro il quale è invocabile la tutela possessoria di cui all'art. 703 c.p.c.Una diversa opinione ritiene che tale comportamento rilevi solo sul piano dei rapporti contrattuali, con la conseguenza che il comodante resta abilitato ad agire non con l'azione di spoglio, ma con l'azione di restituzione, fondata sull'estinzione del

contratto(25).Inoltre, l'azione personale diretta a conseguire la restituzione di un bene detenuto a titolo precario, non si trasforma in azione reale in presenza delle contestazioni del convenuto in ordine alla proprietà del bene medesimo(26).Inoltre, poiché per dare vita al contratto di comodato è sufficiente la disponibilità di fatto della cosa, la circostanza che la titolarità giuridica del bene sia sub iudice nei riguardi dei terzi non è influente sulla legittimazione ad agire nei confronti del comodatario per la restituzione della res data in comodato alla scadenza del contratto, né può comportare la necessità di sospendere il giudizio(27).Fra l'altro, in caso di vendita dell'immobile (o di qualsiasi altro bene) concesso precedentemente in comodato dal venditore, l'acquirente non risente alcun pregiudizio dall'esistenza di tale contratto a titolo gratuito, poiché, per effetto del trasferimento in suo favore, il compratore acquista ipso iure il diritto di far cessare il godimento da parte del comodatario e di ottenere la piena disponibilità della cosa(28).In ogni caso, è consentito alle parti prevedere, con una clausola specifica, l'estensibilità automatica della durata del negozio giuridico per periodi successivi predetermi nati, ove non intervenga un atto o un fatto impeditivo. Da ciò consegue che, prorogatasi la durata originariamente determinata, il comodatario non è tenuto a restituire la cosa sulla semplice richiesta del comodante, poiché la restituzione deve avvenire secondo i tempi e le modalità convenuti(29).Per quanto riguarda la prescrizione del diritto del comodante alla restituzione della cosa data in comodato, esso si prescrive con il decorso del termine ordinato di dieci anni, che ha inizio, nel comodato a tempo determinato, dalla scadenza del termine previsto in contratto per la restituzione, mentre nel comodato a tempo indeterminato, il termine di prescrizione inizia a decorrere da quanto rimane inadempiuta la richiesta di restituzione(30).Si deve osservare, infine, che la giurisprudenza ammette anche l'ipotesi di un comodato così detto vita natural durante, cioè che escluda l'obbligazione di restituzione, pur non mancando l'opinione secondo cui la cessazione del comodato precario non può essere subordinata ad un evento futuro che sia incerto anche nel suo verificarsi, poiché in tale materia si protrarrebbe indefinitivamente la durata del rapporto - al limite per l'intera esistenza del comodatario. Ciò contrasterebbe, oltre che con i princìpi generali in tema di contratto di durata senza prefissione di un termine (per i quali è normalmente previsto il recesso ad nutum), con la disciplina dettata dall'art. 1810 c.c. e con il carattere di gratuità del negozio, che non si concilia con un illimitato sacrificio del comodante(31).2. La prova del contratto di comodato.Per la configurazione del rapporto di comodato è sufficiente che la parte istante deduca l'esistenza del contratto, quale titolo giustificativo della detenzione del bene da parte del convenuto, e che quest'ultimo non contesti il diritto di proprietà. Si viene in tal modo a delineare una situazione giuridica, in ordine alla detenzione, equivalente dal punto di vista soggettivo alla posizione del comodatario. Compete, dunque, a quest'ultimo, che contesta l'esistenza del comodato, fornire la prova del diverso rapporto allegato(32).La prova può essere fornita anche attraverso testimoni senza limiti di valore(33).In ogni caso, non si può presumere il carattere gratuito dell'uso, da parte di un lavoratore dipendente, di un immobile di proprietà del datore di lavoro per cui costituisce onere del lavoratore provare l'eventuale esistenza di un rapporto di comodato (34).Sempre in tema di prova, si può prendere in considerazione il contratto di comodato, avente ad oggetto l'uso di un autoveicolo. Se tale contratto non risulta iscritto nel pubblico registro automobilistico e non ha data certa per non essere stato registrato al momento della sua stipulazione, esso non è opponibile ai terzi. Da ciò deriva che il comodante, proprietario e custode del veicolo all'epoca dei fatti, è responsabile dei danni che la cosa connotata abbia recato a terzi(35).

3. Il carattere di gratuità del comodato e la sua conciliabilità con un interesse o con un vantaggio del comodante.Caratteristica del negozio giuridico in esame è di essere essenzialmente gratuito (art. 1803, comma 2, c.c.), poiché delle due parti del contratto, il comodante e il comodatario, solo quest'ultimo riceve un beneficio(36).Con riguardo all'essenziale gratuità del negozio in esame, si può affermare che essa è conciliabile con una qualche utilità che possa derivare al comodante. A questo fine, è necessario distinguere fra interesse e vantaggio, per concludersi che l'interesse a stipulare il contratto è sempre immanente al contratto stesso, quanto meno come intento di fare acquisire un'utilità al comodatario, ed è, quindi, senz'altro compatibile con il carattere gratuito del contratto, quando l'interesse medesimo non abbia di per sé contenuto patrimoniale ovvero, pur avendolo, si tratti di un interesse secondario del concedente, la cui utilità non venga a trovarsi in rapporto di corrispettività con il beneficio concesso al comodatario(37).Non sempre compatibile è, invece, il vantaggio, a meno che non sia indiretto e mediato(38).In ogni caso, se pure il comodante stipuli il contratto al solo scopo di conseguirne un'utilità, poiché l'atteggiamento mentale del contraente fa parte dei motivi, esso di per sé non acquisisce alcun rilievo dal punto di vista giuridico al fine di qualificare in maniera diversa il rapporto(39).Così, ad esempio, deve essere qualificato comodato il negozio con cui un artista consegna gratuitamente ad una galleria d'arte alcune sue opere, affinché questa se ne serva per un tempo ed un uso determinato, quale l'allestimento di una mostra.Il requisito della gratuità nel comodato non viene escluso da un interesse del comodante all'uso della cosa da parte del comodatario, rappresentato, nell'esempio riportato, dall'interesse dell'artista a farsi conoscere, a divulgare le sue opere, nonché, in ultima analisi, anche ad ottenere di conseguenza maggior profitto dalla vendita delle opere stesse(40).Viene, poi, considerata ammissibile la corresponsione, effettuata spontaneamente da parte del comodatario, di un qualche compenso, come, ad esempio, un modesto contributo pecuniario(41).Qualora, però, il compenso venga promesso, può configurarsi un contratto di locazione se il corrispettivo è in denaro oppure un negozio innominato, nel caso in cui il compenso sia rappresentato da un'utilità diversa dal denaro oppure consista in una prestazione di facere.Secondo un'opinione, presente nella dottrina e nella giurisprudenza meno recenti, il comodato può costituirsi non solo - come in genere si ritiene - nell'esclusivo vantaggio di chi riceve la cosa, ma anche per un vantaggio comune (come nel caso del prestito del giovenco indomito, affinché il comodatario se ne serva aggiogandolo, in modo che il comodante lo riceva, alla restituzione, domato) o eccezionalmente a vantaggio esclusivo del comodante (si fa l'esempio del prestito dell'automobile, affinché il comodatario si rechi in un luogo per adempiere un incarico affidatogli dal comodante) (42).Tale opinione si muove nell'ottica della disciplina romana del comodato, in ordine alla quale, circa la possibilità che il contratto fosse stipulato anche per l'utilità del comodante, si deve fare riferimento ad alcuni frammenti del 28° libro ad edictumdi Ulpiano. In particolare, si deve considerare D. 13, 6, 4, 3, secondo cui commodatum autem plerumque solam utilitatem continet eius cui commodatur (...), dal quale si deduce che, se per lo più il comodato prevede solo l'utilità del comodatario, vi sono anche casi, bensì senz'altro più rari (se non eccezionali), nei quali non è così.Un altro passo del Digesto, poi, prevede esplicitamente la fattispecie del negozio contratto causa commodantis, facendo l'esempio dell'uomo che concede (probabilmente gioielli, vesti sontuose) in comodato alla sua fidanzata o alla moglie, affinché sia adornata in modo più attraente, resa più bella, per essere portata a lui, nonché l'esempio del pretore che, per offrire gli spettacoli, dà cose in comodato agli

attori(43).4. Il comodato modale.4.1. La disciplina del negozio modale.Se costituisce un punto fermo la considerazione secondo cui il vantaggio del comodante non deve dare luogo ad una vera e propria controprestazione, non vi è ragione - pur nel silenzio a questo proposito del legislatore - per escludere il negozio gratuito in esame dall'àmbito di applicabilità dell'onere o modo, cioè di quell'elemento accidentale del negozio che può essere apposto ai negozi giuridici a titolo gratuito, senza modificarne il tipo(44).Il modus non può in nessun caso considerarsi un corrispettivo, realizzando una limitazione accessoria dell'attribuzione patrimoniale effettuata dal comodante. L'obbligazione modale viene disciplinata, grazie all'interpretazione analogica, con il ricorso agli artt. 793 e 794 c.c., che prevedono le regole riguardanti la clausola modale inserita nella donazione, contratto, a questo particolare fine, considerato riferimento per gli altri negozi inter vivos.Secondo l'art. 793 c.c., la donazione può essere gravata da un onere e il donatario è tenuto all'adempimento dell'onere medesimo entro il limiti del valore della cosa donata. Al fine dell'adempimento del modus può agire, oltre il donante, qualsiasi interessato, anche durante la vita del donante stesso e la risoluzione per inadempimento dell'onere, se prevista nell'atto di donazione, può essere domandata dal donante o dai suoi eredi.In base all'art. 794 c.c., l'onere illecito o impossibile si considera come non apposto. Se, però, un tale onere fosse il solo motivo che ha determinato il soggetto donante alla donazione, il contratto sarebbe nullo.4.2. Aspetti del comodato modale e sua distinzione rispetto ad altri contratti.Il rapporto di comodato sussiste, così, anche nell'ipotesi in cui il comodatario assuma una determinata prestazione a suo carico, quale ne sia la natura, che funga da semplice modus del rapporto, senza snaturarne la causa. Una tale prestazione non assume una rilevanza economico-funzionale di portata tale da porsi come corrispettivo del godimento della cosa.In presenza di una simile prestazione, a cui il concedente neghi il valore di corrispettivo della concessione adducendo l'esistenza del comodato, occorre, dunque, mettere a confronto i sacrifici ed i vantaggi che dal negozio derivano alle parti.Si tratta realmente di comodato, ove, avuto anche riguardo allo scopo perseguito, possa obiettivamente escludersi una relazione sinallagmatica fra sacrifici e vantaggi, di modo che la prestazione a carico del comodatario si configuri come semplice onere accessorio ed autonomo del contratto, compatibile con il carattere essenzialmente gratuito del comodato(45).La prestazione oggetto dell'onere non fa parte dello schema negoziale come controprestazione del godimento del cosa, ma rimane estrinseca alla funzione causale del negozio a titolo gratuito. Il modus rimane, per così dire, esterno rispetto al sinallagma genetico e funzionale del contratto(46).Un esempio di comodato modale, e non di lavoro subordinato, è dato dal rapporto in base al quale il godimento di un fabbricato limitrofo alla villa del comodante è sottoposto a prestazioni di custodia e ad oneri riguardanti le spese di riparazione dell'immobile dato in comodato(47).Ancora, l'affidamento a terzi, da parte del concessionario, della gestione di un impianto di distribuzione di carburante, secondo lo schema negoziale disposto dal legislatore (art. 16, D.L. 26 ottobre 1970, n. 745, conv. con L. 18 dicembre 1970, n. 1034), non integra un rapporto di lavoro subordinato e presuppone la cessione in uso gratuito (comodato) del complesso dei beni strumentali destinati all'esercizio dell'attività economica oggetto della concessione amministrativa(48).Un esempio, invece, di comodato modale e non di locazione è quello della concessione in godimento di un appartamento ad uso abitazione, senza

determinazione di durata e con una serie di oneri a carico del comodatario, quali il pagamento delle spese condominiali e la corresponsione di un canone di modesta entità al concedente.Sempre in tema di distinzione fra comodato modale e locazione ( rectius subloca zione), la previsione di un rimborso spese, avente ad oggetto una somma di denaro relativamente modesta in relazione al godimento di un immobile, non è idonea - in quanto qualificabile come modus - ad attribuire al rapporto natura di sublocazione (49).5. Conseguenze della qualificazione del rapporto come comodato modale o come rapporto di diversa natura (in particolare, l'affitto agrario).Se la prestazione del comodatario non può qualificarsi alla stregua di un semplice modus dell'asserito contratto di comodato, che escluda qualsiasi relazione sinallagmatica con il vantaggio da lui conseguito, bensì assume il valore di un vero e proprio corrispettivo di tale godimento, viene conferita al rapporto la diversa natura di contratto oneroso a prestazioni corrispettive.Così, ad esempio, in tale ipotesi, il godimento di un fondo, in armonia con la previsione degli artt. 1571 e 1639 c.c., va configurato come contratto di affitto, con conseguenze di notevole portata(50).Il negozio, infatti, diviene soggetto al vincolismo della legislazione speciale, alla cui stregua soltanto può essere conseguentemente accertata la data di cessazione dello stesso.Se, poi, l'affittuario non provveda più, dopo la morte dell'originario concedente, al versamento del canone, ciò non fa venire meno l'onerosità del rapporto e la sua qualificazione giuridica, trasformando tacitamente l'affitto agrario in comodato. Spetta così, agli eredi del concedente, ove lo ritengano, avvalersi dei diversi rimedi che la legge accorda al concedente medesimo ove l'affittuario si renda inadempiente in relazione all'obbligo di pagare il canone(51).Se, invece, la concessione del fondo rustico avviene a titolo di comodato modale, non può trovare applicazione, fra le altre norme, l'art. 27, L. 3 maggio 1982, n. 203, secondo cui le disposizioni regolatrici dell'affitto dei fondi rustici si applicano anche a tutti i contratti agrari, stipulati dopo l'entrata in vigore della legge medesima.Ciò a motivo della diversità della causa tipica dei negozi agrari - costituzione di un'impresa agraria sul fondo altrui - rispetto a quella del comodato, anche nella fattispecie di comodato modale avente per oggetto una cosa produttiva, rispetto alla quale il comodatario non si limita ad una semplice attività di custodia, ma svolge un'attività di gestione(52).Così, il comodato non può essere qualificato come contratto agrario, anche nell'ipotesi in cui abbia ad oggetto un fondo rustico, poiché è inidoneo per la sua natura essenzialmente precaria a realizzare la funzione tipica dei contratti agrari, consistente nel consentire con carattere di stabilità la costituzione di una impresa agraria su fondi altrui(53).Allo stesso modo, per la domanda di rilascio di un fondo detenuto dal convenuto in virtù di un contratto di comodato scaduto (e, quindi, senza titolo), non trova applicazione neppure l'art. 46, L. n. 203 del 1982, che prevede l'onere dell'esperimento del previo tentativo di conciliazione dinanzi all'ispettorato provinciale agrario nel caso di controversia in materia di contratti agrari(54).La controversia instaurata per il rilascio di un fondo rustico concesso in comodato, poi, è di competenza del giudice ordinario e non della sezione specializzata agraria.Sempre in materia di distinzione del comodato dai contratti agrari, si può osservare che l'art. 7, comma 2, L. 14 agosto 1971, n. 817, riguardante il diritto di prelazione spettante al coltivatore diretto di terreni confinanti con fondi offerti in vendita, purché sugli stessi non siano insediati mezzadri, coloni, affittuari, compartecipanti o enfiteuti, coltivatori diretti, deve essere qualificato come norma eccezionale. Per questo, il diritto di prelazione del confinante non può essere escluso in caso di insediamento, sul fondo promesso in vendita, di un soggetto diverso da quelli tassativamente indicati

dalla ricordata disposizione e, in particolare, in caso di presenza, su tale fondo, di un comodatario, ancorché coltivatore diretto(55).

(1) Nel senso del testo, si vedano: Luminoso, voce Comodato - I) Diritto civile, in Enc. giur. Treccani, VII, Roma, 1988, p. 2; Teti, voce Comodato, in Digesto, disc. priv., sez. civ., III, Torino, 1988, p. 39; Giampiccolo, Comodato e mutuo, in Tratt. dir. civ., diretto da Grosso e Santoro Passarelli, Milano, 1972, p. 3; Fragali, Del comodato, in Comm. cod. civ. a cura di Scialoja e Branca, Bologna-Roma, 1954, p. 169.Per una panoramica complessiva sulla giurisprudenza in tema di comodato, Terruggia, Il comodato nella giurisprudenza, Milano, 2000.In generale, sui contratti reali, si veda: Trabucchi, Istituzioni di diritto civile, 40 ed., Padova, 2001, p. 706; Bianca, Diritto civile, vol. III, Il contratto, 2 ed., Milano, 2000, p. 241; Natoli, I contratti reali, Milano, 1975; Forchielli, I contratti reali, Milano, 1952.Per alcune interessanti considerazioni di interpretazione storica del contratto de quo, si rimanda a Pastori, voce Comodato (diritto romano), in Noviss. Dig. it., vol. III, Torino, 1974, p. 688, nonché, per un maggiore approfondimento, Id., Il contratto di comodato, Bologna, 1997.

(2) Così, Carresi, Il comodato. Il mutuo. 2 ed., in Tratt. dir. civ. diretto da Vassalli, Torino, 1954, p. 13. In argomento, si veda anche Fragali, Del comodato, cit., p. 159.

(3) In proposito, cfr.: Cass., 3 maggio 1980, n. 2916, in Mass. Foro it., 1980, c. 576; Cass., 20 marzo 1976, n. 1018, in Rep. Giur. it., 1976, voce Comodato, n. 8.

(4) Circa il requisito della inconsumabilità della res, si veda Tamburrino, voce Comodato (dir. civ.), in Enc. dir., VII, Milano, 1960, p. 1000.Si è osservato, con riguardo all'oggetto del contratto di comodato, che è in funzione di esso (cosa mobile o immobile) che divengono rilevanti - in via mediata, come nel contratto di deposito - l'adempimento delle obbligazioni delle parti. Per ambedue i contraenti la res rappresenta identico punto di riferimento oggettivo di interessi, anche se diversi, e, di conseguenza, delle situazioni soggettive attive che li tutelano.Il diritto di servirsi della cosa, spettante al comodatario, e il diritto a che la cosa stessa sia custodita e restituita, di cui il comodante è titolare fanno emergere interessi che possiedono nella res un referente oggettivo comune e, rispetto agli interessi in esame, le situazioni soggettive passive collegate acquisiscono un ruolo strumentale (così, G.B. Ferri, Il negozio giuridico tra libertà e norma, 5 ed., Rimini, 1995, p. 189).Per quanto riguarda il comodato avente ad oggetto un'azienda, cfr. Cass., 14 luglio 1956, n. 2673, in Mass. Foro it., 1956, c. 493.

(5) Così, si esprime Cass., 6 ottobre 1998, n. 9909, in Mass. Giust. civ., 1998, p. 2031.Circa la libertà di forma del comodato, si pronunziano: Cass., 4 dicembre 1990, n. 11620, in Giur. it., 1992, I, 1, c. 1809; Cass., 20 marzo 1976, n. 1018, in Rep. Giur. it., 1976, voce Comodato, n. 7. In particolare, Cass., 17 aprile 1986, n. 2723, in Mass. Foro it., 1986, c. 489 precisa che, con riguardo al godimento di un immobile destinato all'abitazione di un nucleo familiare, la trasformazione da locazione in comodato del rapporto giustificativo di tale godimento può derivare, in assenza del capo famiglia che abbia stipulato quale conduttore il contratto di locazione, anche da accordi intervenuti fra il proprietario del bene e gli altri componenti del nucleo familiare di detto conduttore, non estranei alla titolarità di quel godimento in considerazione dell'indicata destinazione specifica del bene.L'adesione da parte di detto capo famiglia al contratto di comodato (non soggetto a particolare forma) può essere validamente data, a norma dell'art. 1332 c.c., anche successivamente ed in forma tacita, quale quella evincibile dalla circostanza che, rientrando nel nucleo familiare, accetti la prestazione del comodante, riprendendo a

fruire dell'alloggio senza il pagamento di corrispettivo.Per la dottrina sul tema, oltre alle opere circa il comodato in generale citate alle note 1 e 2, si segnala, per la manualistica, l'utile e pregevole Russo, Doria e Lener, Istituzioni delle leggi civili, Padova, 2001, p. 674. Si vedano anche le note di: Sala, La forma del comodato immobiliare, in Contratti, 2000, p. 1176; Morozzo Della Rocca, Qualificazione giuridica e forma richiesta nel comodato a vita di un bene immobile, in Corr. giur., 1999, p. 329.Per quanto riguarda le formalità del comodato di beni pubblici, cfr. Trib. Napoli, 10 aprile 2000, in Giur. napoletana, 2000, p. 253.In ordine al giuramento, si può vedere Cass., 12 maggio 1973, n. 1295, in Mass. Foro it., 1973, c. 370.

(6) In questo senso, si pronunzia Cass., 6 dicembre 1988, n. 6624, in Rep. Foro it., 1988, voce Successione ereditaria, n. 49.Circa il comodato come contratto a prestazione unilaterale, cfr. Cass. 18 dicembre 1990, n. 11980, in Mass. Foro it., 1990, c. 1316, mentre, in generale, per la dottrina sul contratto con prestazione a carico di una sola parte, si veda Messineo, Manuale di diritto civile e commerciale, 8 ed., vol. II, parte 2, Milano, 1952, p. 471.

(7) Così si pronuncia Cass., 20 marzo 1976, n. 1018, cit.

(8) Cfr. Cass., 18 luglio 1997, n. 6636, in Mass. Guist. civ., 1997, p. 1243.

(9) A favore della tesi del limite al godimento del comodatario, si esprime Carresi, Comodato (diritto civile), in Noviss. Dig. it., v. III, Torino, 1974, p. 694; mentre Fragali, Del comodato, cit., p. 277, distingue in maniera piuttosto netta l'obbligazione di custodire da quella di conservare, affermandone, inoltre, l'autonomia dall'obbligazione di restituzione.

(10) A questo proposito, cfr. Cass., 10 maggio 1982, n. 2887, in Giust. civ., 1982, I, p. 2713, con nota di Costanza, Delle azioni spettanti al comodante in caso di inadempimento dell'obbligo di restituzione da parte del comodatario.

(11) Cfr. Cass., 10 maggio 1982, n. 2887, cit.

(12) Sul punto, si può vedere Cass., 20 giugno 1953, n. 1893, in Mass. Foro it., 1953, c. 366.

(13) Per quanto riguarda la giurisprudenza in materia, cfr.: Cass., 18 maggio 1976, n. 1772, in Mass. Foro it., 1976, c. 385; Cass., 3 febbraio 1968, n. 357, in Giur. it., 1968, I, 1, c. 288.

(14) A questo riguardo, cfr. Cass., 14 marzo 1949, n. 509, in Mass. Foro it., 1949, c. 106.

(15) In materia, si pronunzia Cass., 28 luglio 1951, n. 2186, in Mass. Foro it., 1951, c. 524.

(16) Tale norma richiede la prima parte di D. 13, 6, 23, che riporta l'esempio del comodato avente ad oggetto un cavallo da usarsi per raggiungere una certa località. Poiché durante il viaggio il cavallo si deteriora, senza che possa rinvenirsi una colpa del comodatario, questi non risponde del deterioramento (anzi, prosegue il frammento, la colpa è del comodante che ha dato un cavallo inidoneo a sostenere un viaggio tanto lungo): « Si commodavero tibi equum, quo uteris usque ad certum

locum, si nulla culpa tua interveniente in ipso itinere deterior equus factus sit, non teneris commodati; nam ego in culpa ero qui in tam longum iter commodavi, qui eum laborem sustinere non potuit ».

(17) Circa la responsabilità del comodatario, che non risponde per culpa levissima, si vedano: Carreri, Il comodato. Il mutuo, cit., p. 66; Fragali, Del comodato, cit., p. 282; Mengoni, Brevi note in tema di responsabilità del comodatario, in Temi, 1948, p. 532.Per la giurisprudenza in materia, cfr. Cass., 16 settembre 2000, n. 12280, in Mass. Giust. civ., 2000, p. 1945.

(18) Sulla responsabilità del comodante per i vizi della cosa, per la dottrina, si veda: Russo, Doria e Lener, Istituzioni delle leggi civili, cit., p. 675; Scozzafava, Il comodato, in Tratt. dir. priv. diretto da Rescigno, vol. 12, Obbligazioni e contratti, t. IV, Torino, 1985, p. 634; Carresi, voce Comodato, cit., p. 694, il quale osserva che l'obbligazione del comodante di avvisare dei vizi il comodatario sorge al momento della consegna, per cui si tratterebbe da rigore di un obbligo riguardante il processo di formazione del contratto.Circa i presupposti della responsabilità del comodante, una posizione originale assume Cass. 2 aprile 1963, n. 819 in Rep. Foro it., 1963, voce Comodato, n. 1, secondo cui la responsabilità del comodante per danni da vizi della cosa comodata non ha carattere contrattuale, perché l'obbligo del comodante di comunicare al comodatario i vizi della cosa data in comodato non inerisce al contenuto del contratto, e neppure deriva da culpa in contrahendo, perché la legge non ravvisa nel momento della perfezione del contratto il momento limite per la denunzia dei vizi conosciuti. Si tratterebbe, quindi, di una responsabilità di natura aquiliana, poiché fondata sulla violazione dell'obbligo posto dalla legge di denunziare i vizi conosciuti ( culpa in omettendo), per cui, in difetto di prova della conoscenza del vizio da parte del comodante, non trova applicazione l'art. 1812 c.c. Cass., 23 ottobre 1954, n. 4309, in Mass. Foro it., 1954, c. 869, specifica che, una volta esclusa la fattispecie di cui all'art. 1812 c.c., non può sussistere alcuna responsabilità del comodante per i danni risentiti dal comodatario nell'usare la cosa comodata.

(19) Cfr. Cass., 26 giugno 1992, n. 7923, in Arch. locazioni e cond., 1993, p. 768; Cass., 12 giugno 1963, n. 1575, in Mass. Foro it., 1963, c. 460.

(20) A questo riguardo, cfr. Cass., 20 novembre 1970, n. 2463, in Mass. Foro it., 1970, c. 749.

(21) Così, Cass., 8 ottobre 1997, n. 9775, in Mass. Foro it., 1997, c. 982.

(22) In tal senso, si pronunzia Cass., 10 agosto 1988, n. 4921, in Mass. Foro it., 1988, c. 727.

(23) In proposito, cfr. Cass., 10 agosto 1990, n. 8409, in Giur. it., 1992, I, 1, c. 346. Circa l' intuitus personae nel contratto di comodato, si veda: Scozzafava, Il comodato, cit., p. 629 e 636; Giampiccolo, Comodato e mutuo, cit., p. 24; Carresi, Il comodato. Il mutuo, cit., p. 163. Anche Messineo, Manuale di diritto civile e commerciale, 8 ed., vol. II, parte 2, Milano, 1952, p. 500 classifica il comodato fra i contratti per i quali è essenziale la persona (in concreto) di uno dei due contraenti ( intuitus personae).Secondo Cass., 5 febbraio 1987, n. 1132, in Mass. Foro it., 1987, c. 196, l'urgente ed imprevisto bisogno di cui all'art. 1809, comma 2, può anche non essere grave.

(24) Cfr. Cass., 6 ottobre 1998, n. 9909, in Mass. Giust. civ., 1998, p. 2031.

(25) A favore dell'azione di spoglio, si pronunzia Pret. Arezzo, 1 dicembre 1993, in Gius, fasc. 7, p. 160, mentre, per l'indirizzo favorevole all'azione di restituzione, cfr. Cass., 11 gennaio 1993, n. 178, in Riv. giur. edil., 1993, I, p. 817. Secondo Cass., 13 luglio 1999, n. 7422, in Mass. Giust. civ., 1999, p. 1632; Cass., 26 ottobre 1998, n. 10627, in Foro it., 1999, I, c. 1246 e Cass., 20 gennaio 1997, n. 539, in Mass. Giust. civ., 1997, p. 90, chiunque abbia la disponibilità di fatto su una cosa, in base al titolo non contrario a norme di ordine pubblico, può validamente concederla in comodato ed è legittimato a richiederne la restituzione quando il rapporto viene a cessare. Circa l'obbligazione di restituzione nel comodato avente ad oggetto un immobile, si veda: Morena, Un caso di comodato immobiliare: obbligo di restituzione e la mancata apposizione del termine, in Giust. civ., 1994, I, p. 2517; Vincenti, Sul tempo della restituzione nel comodato immobiliare senza determinazione di durata, in Giur. it., 1990, I, c. 139.

(26) Cfr. Cass., 9 settembre 1998, n. 8930, in Riv. giur. sarda, 2000, p. 39 con nota di Mele, Morte del comodatario: richiesta di restituzione del bene ex art. 1811 c.c., identificazione della relativa domanda giudiziale ed opponibilità dell'exceptio domini.

(27) Così si pronunzia Cass., 11 dicembre 1992, n. 13110, in Mass. Foro it., 1992, c. 1187.

(28) Cfr., Cass., 17 ottobre 1992, n. 11424, in Mass. Giur. it., 1992, c. 973; Cass., 15 maggio 1991, n. 5454, in Mass. Foro it., 1991, c. 466, secondo cui il contratto di comodato non è opponibile all'acquirente del bene, atteso che le disposizioni dell'art. 1559 c.c. non sono estensibili, per il loro carattere eccezionale, a rapporti diversi dalla locazione.

(29) A questo proposito, cfr. Cass., 20 maggio 1983, n. 3497, in Mass. Foro it., 1983, c. 729.

(30) Per quanto riguarda la giurisprudenza in materia, cfr.: Cass., 18 maggio 1976, n. 1772, cit.; Cass., 3 febbraio 1968, n. 357, cit.

(31) In senso favorevole all'ammissibilità del comodato così detto vita natural durante, cfr.: Cass., 6 ottobre 1998, n. 9909, in Mass. Giur. it., 1998, c. 1033; Cass., 4 dicembre 1990, n. 11620, in Giur. it., 1991, I, 1, c. 1809; Cass., 17 giugno 1980, n. 3834, in Giur. it., 1981, I, 1, c. 1510; Cass., 20 marzo 1976, n. 1018, in Rep. Giur. it., 1976, voce Comodato, n. 7; Cass., 12 settembre 1968, n. 2927, in Foro pad., 1969, I, c. 1208. Per la dottrina, in argomento, si veda: Natale, In tema di effetti di comodato « vita natural durante », in Contratti, 1999, p. 249; Canale, Comodato vita natural durante, in Giur. it., 1991, I, 1, c. 1809; Bonacci, In tema di comodato vita natural durante, in Dir. e giur., 1968, p. 774. La questione del negozio con durata « vita natural durante » si presenta anche nel contratto di locazione. In particolare, circa la trascrizione di un tale contratto, pattuito per tutta la durata della vita del conduttore, si rimanda alla nota di Marmocchi a Trib. Milano, 23 giugno 1967 (decreto), in Giur. it., 1968, I, 2, c. 194. Si pronunzia per l'inammissibilità della fattispecie in esame, Cass., 13 novembre 1989, n. 4790, in Mass. Foro it., 1989, c. 677.

(32) Così, si pronunzia Trib. Foggia, sez. spec. agr., 19 novembre 1994, in Dir. e giur. agr. e amb., 1995, II, p. 304, che cita Cass., 20 gennaio 1984, n. 491, in Giur. agr. it., 1984, p. 89 con nota di Busetto, Comodato precario di fondo rustico e onere della prova nell'azione di rilascio; nello stesso senso anche Cass., 15 dicembre 1976, n. 4642, in Mass. Giust. civ., 1976, p. 1924. Secondo Cass., 18 agosto 1990, n. 8409, cit., l'espressione « venditelo tu, perché io chissà se torno in Italia » non è da sola sufficiente per l'individuazione di un contratto di comodato.

(33) Cfr. Cass., 20 marzo 1976, n. 1018, cit.

(34) In tal senso, cfr. Cass., 7 novembre 2000, n. 14472, in Mass. Giust. civ., 2000, p. 2272, che ha annullato la sentenza impugnata, la quale, sulla base di una situazione di incertezza probatoria, aveva escluso la detraibilità, dalle somme dovute la lavoratore, del corrispettivo dovuto per l'uso dell'abitazione, che il datore di lavoro asseriva avvenuto a titolo di locazione.

(35) Cfr. Giud. di pace Perugia, 27 gennaio 1999, in Rass. giur. umbra, 1999, p. 803.

(36) Sull'argomento della gratuità del comodato, si veda: Scozzafava, Il comodato, cit., p. 617; Carresi, Comodato (diritto civile), cit., p. 692. Per la giurisprudenza, cfr.: Cass., 2 ottobre 1971, n. 2684, in Rep. Foro it., 1971, voce Comodato, nn. 3 e 4; Cass., 16 febbraio 1965, n. 242, in Giur. it., 1965, I, 1, c. 242.

(37) Così, Cass., 28 maggio 1996, n 4912, in Foro it., 1996, I, c. 2372. Sull'argomento, per la dottrina, si veda Corsi, Causa dell'attribuzione patrimoniale, negozio a titolo gratuito e rilevanza dei motivi (in margine ad un caso di comodato modale), in Giur. it., 1973, I, 1, c. 1187.Il codice civile considera i motivi che muovono i contraenti soprattutto nella prospettiva della loro illiceità, come nell'art. 1345 c.c., secondo cui il contratto è illecito se le parti si sono determinate a concluderlo in via esclusiva per un motivo illecito comune a tutte le parti medesime e nell'art. 1344 c.c., nel quale, con riguardo alla fattispecie di frode alla legge, traspare in maniera implicita la rilevanza dei motivi (in materia, si vedano le osservazioni, anche con riferimento alla rilevanza dei motivi nel negozio testamentario, di G. B. Ferri, Il negozio giuridico tra libertà e norma, cit., p. 209 ss.).

(38) In materia, si vedano: Brunori, Comodato, in Comm. cod. civ. diretto da D'Amelio e Finzi, Firenze, 1949, p. 16; Carresi, Il comodato. Il mutuo, cit., p. 21 ss.; Fragali, Del comodato, cit., p. 155, secondo cui non deve essere considerato indice di onerosità del rapporto (per cui non dovrebbe escludersi la natura di comodato) il fatto che da esso il soggetto che consegna la cosa tragga vantaggi, poiché si ha comodato (anche) nell'interesse del comodante e, dunque, anche a suo vantaggio; Giampiccolo, Comodato e mutuo, cit., p. 7; Tamburrino, voce Comodato (dir. civ.), cit., p. 998; De Martini, Sull'ammissibilità di un comodato modale, in Giur. compl. Cass. civ., 1944, I, p. 90. Per la giurisprudenza, cfr.: Cass., 28 maggio 1996, n. 4912, cit.; Cass., 17 marzo 1981, n. 453, in Rep. Foro it., 1981, voce Comodato, n. 2; Trib. Napoli, 28 maggio 1975, in Foro nap., 1976, I, p. 195; App. Genova, 14 aprile 1960, in Temi gen., 1960, p. 321.

(39) In questo senso, si vedano: Scozzafava, Il comodato, cit., p. 618; Fragali, Del comodato, cit., p. 162.

(40) A questo proposito, cfr. Trib. Bologna, 8 febbraio 1993, in Giur. merito, 1993, p. 912 con nota di Arcieri; Trib. Foggia, 2 luglio 1988, in Giur. merito, 1990, I, p. 559, afferma che la circostanza che il comodante abbia interesse alla concessione della cosa oggetto del contratto (nel caso di specie, il concedente, per motivi di salute, aveva interesse a dare in godimento un terreno ai suoi fratelli) non contrasta con lo schema causale del comodato, per cui la presenza di un interesse del comodante ha un valore neutro ai fini della qualificazione del rapporto.

(41) Per la giurisprudenza, ritiene ammissibile un modesto contributo pecuniario corrisposto spontaneamente Cass., 16 novembre 1994, n. 9694, in Mass. Giur. it., 1994, c. 922. Può poi, vedersi la non recente App. Roma, 23 dicembre 1947, in Rep.

Foro it., voce Locazione in genere, n. 333- ter, per una fattispecie di pagamento spontaneo di una pigione da parte di chi ha ricevuto in comodato la cosa.Per la dottrina, nel senso del testo, si esprimono: Fragali, Del comodato, cit., p. 153; Perris, voce Comodato (contratto di), in Nuovo Dig. it., Torino, 1938, n. 5.

(42) In tal senso, si veda De Ruggero, Istituzioni di diritto civile, 7 ed., Messina, 1935, vol. III, p. 406, il quale, inoltre, osserva come, in diritto romano - al contrario che nel diritto vigente - il vantaggio delle parti influiva sulla misura della responsabilità del comodatario, che, mentre nel caso normale rispondeva per culpa levis, se il vantaggio era comune rispondeva a titolo di culpa in concreto e se il vantaggio era del solo comodante era, invece, chiamato a rispondere per dolo e per culpa lata.In giurisprudenza, cfr. Cass., 14 marzo 1949, n. 509, cit., secondo cui essenziali alla costituzione del contratto di comodato sono la gratuità del prestito, la consegna della cosa senza trasferirne il dominio o altro diritto reale, l'uso della cosa stessa tale da renderne possibile la restituzione nelle condizioni in cui si è avuta, non il vantaggio esclusivo del comodatario, essendo questo solo un elemento normale, ma non inderogabile del negozio. Secondo Del Vecchio, Godimento di alloggi: locazione, comodato, contratto atipico, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1947, p. 633, il comodato non si trasformerebbe, poi, in locazione - salvo diversa volontà delle parti - se, in un momento successivo alla consegna della cosa, il comodatario assumesse un'obbligazione nei confronti del comodante in relazione al godimento della res. Ciò poiché in una simile fattispecie rimarrebbe identica la posizione del comodante, che non assumerebbe l'obbligazione di far godere la cosa, caratterizzante la locazione, mentre il comodatario aggiungerebbe una nuova obbligazione a quelle già assunte. Si segnala, infine, l'opinione di Fragali, Del comodato, cit., p. 154, secondo cui la tenuità del compenso non rappresenta di per sé una ragione per escludere la presenza di un corrispettivo, poiché alla determinazione del compenso stesso concorrono molteplici fattori ed il concetto di equivalenza fra le prestazioni interdipendenti deve essere riportato sempre dalla voluntas contrahentium. In base a questa opinione, il compenso « non implica una giusta proporzione, ma la qualsiasi proporzione ritenuta giusta dai contraenti ».

(43) D. 13, 6, 5, 10: « sponsae forte suae vel uxori, quo honestius culta ad se deduceretur, vel si quis ludos edens paetor scaenicis commodavit (...) ». Ulteriori argomenti a favore del comodato a vantaggio del comodante sono ricavabili anche da D. 13, 6, 10, 1 e da D. 13, 6, 12, pr. (Ulp. L. 29 ad Sab.), in cui si stabilisce un parallelo fra la res commodata e la res data inspectori, distinguendo in ambedue le fattispecie a seconda che la cosa fosse stata consegnata mea oppure sui causa.Per maggiori approfondimenti, si rimanda a Tafaro, Debito e responsabilità. Profili romanistici, Bari, 2000, 169 ss. Circa i frammenti menzionati e la responsabilità del comodatario, si segnala anche Cardilli, L'obbligazione di "praestare" e la responsabilità contrattuale in diritto romano, Milano, 1995, p. 189 ss. e 316 ss.

(44) Nel senso del testo, si vedano: Luminoso, voce Comodato - I) Diritto civile, cit., p. 2; Teti, voce Comodato, cit., p. 39; De Martini, Sull'ammissibilità di un comodato modale, cit., p. 93; Distaso, Locazione, comodato mdoale, contratto innominato, in Giur. compl. Cass. civ., 1949, II, p. 130; Carrozza, Ancora sul comodato modale, in Giur. sic., 1958, p. 1001; Natoli, I contratti reali, cit., p. 104; Brunori, Comodato, cit., p. 16; Carresi, Il comodato. Il mutuo, cit., p. 43; Fragali, Del comodato, cit., p. 156; Tamburrino, voce Comodato (dir. civ.), cit., p. 998; Giampiccolo, Comodato e mutuo, cit., p. 8; Cataudella, La donazione mista, Milano, 1970, p. 99.Per la giurisprudenza, cfr.: Cass., 25 settembre 1990, n. 9718, in Mass. Giur. it., 1990, c. 1106; Cass., 24 marzo 1981, n. 425, in Rep. Foro it., 1981, voce Comodato, n. 1; Cass., 17 giugno 1980, n. 3834, in Giur. it., 1981, I, 1, c. 1510; Cass., 5 ottobre 1976, n. 3275, ivi, 1976, voce cit., n. 1; Cass., 21 maggio 1976, n. 1843, in Rep. Giur. it.,

1976, voce cit., n. 2; Cass., 15 ottobre 1973, n. 2591, in Rep. Foro it., 1973, voce cit., n. 1; Cass., 2 ottobre 1971, n. 2684, in questa Rivista, 1972, p. 535; Cass., 23 febbraio 1971, n. 494, in Giur. it., 1972, I, 1, c. 412.Se normalmente si considerano equivalenti i termini « onere » e « modus », si deve riportare la dottrina secondo cui l'onere propriamente detto si ha quando il titolare di un potere, al fine di realizzare l'interesse per la cui tutela gli è concesso il potere, non solo deve esercitare questo, ma anche osservare un altro distinto comportamento, come nel caso dell'onere della prova, stabilito a carico di chi nel processo, attore oppure convenuto, intende raggiungere un risultato a lui favorevole.Secondo questa opinione, l'ipotesi del modus, pure denominato onere dal legislatore (artt. 647 e 793 c.c.) sarebbe diversa, consistendo in un comportamento, imposto all'onerato, di erogazione di parte dei beni ricevuti nel modo voluto dal disponente. Tale comportamento costituisce, differentemente da ciò che avviene nella fattispecie dell'onere in senso proprio, il contenuto di un vero e proprio dovere giuridico posto a carico dell'onerato. In questo senso, si veda Giorgianni, L'obbligazione, Milano, 1968, p. 21 s.In generale, circa l'onere o modus, si rimanda a: Trabucchi, Istituzioni di diritto civile, cit., p. 187; Costanza, La condizione e gli altri elementi accidentali, nel volume I contratti in generale a cura di E. Gabrielli, t. 2, in Trattato dei contratti diretto da Rescigno, Torino, 1999, p. 886; Carnevali, voce Modo, in Enc. dir., XXVI, Milano, 1976, p. 686; Scuto, Il modus nel diritto civile italiano, Padova, 1909.

(45) Sull'argomento, per la giurisprudenza di merito, cfr.: Trib. Foggia, 2 luglio 1988, cit., secondo cui la concessione in godimento di un apprezzamento di terreno seminativo, fatta dal proprietario per una sola annata agraria a favore dei propri congiunti, senza corrispettivo, e con l'intesa che l'indennità prevista per l'integrazione del prezzo del grano sarebbe stata percepita dal proprietario stesso, si configura come trattato di comodato e non di affitto agrario; Trib. Foggia, sez. spec. agr., 19 novembre 1994, in Dir. e giur. agr. e amb., 1995, II, p. 303. Circa la giurisprudenza di legittimità in materia, cfr.: Cass., 10 dicembre 1987, n. 9160, in Mass. Giur. it., 1987, c. 1403; Cass., 2 ottobre 1971, n. 2684, in Giur. it., 1973, I, 1, c. 1187.

(46) Ciò appare di particolare evidenza nelle fattispecie in cui il comodatario nulla debba fare per far conseguire il vantaggio, in cui l'onere si traduce, al comodante. Una fattispecie del genere è oggetto di Trib. Foggia, 2 luglio 1988, cit., in cui l'esteriorità dell'onere rispetto al sinallagma contrattuale è testimoniata dalla circostanza che il concessionario non deve fare alcunché al fine di fare ottenere al concedente del fondo coltivato a grano un'indennità statale per l'integrazione del prezzo del grano.Tale onere, che comporta la mancata percezione, da parte del comodatario, del contributo statale, restringe il risultato utile del comodato, ma non si configura come controprestazione.

(47) In materia, cfr. Cass., 25 settembre 1990, n. 9718, in Giur. it., 1992, I, 1, c. 345.

(48) Così, Cass., 1 febbraio 1989, n. 613, in Mass. Foro it., 1989, c. 101, la quale precisa che il venir meno della cessione su richiesta del comodante, allo scadere dei nove anni previsti come termine legale minimo della cessione medesima, comporta necessariamente il venir meno anche dell'attività di gestione dell'impianto di distribuzione, che non potrebbe proseguire a motivo dell'indisponibilità dei beni strumentali, la cui gratuita utilizzazione è, in base alla disciplina legislativa, condizione essenziale per l'affidamento a terzi della gestione dell'impianto. Sempre con riguardo a questa fattispecie di comodato, Cass., 8 gennaio 1999, n. 114, in Mass. Foro it., 1999, c. 11 ha stabilito che, in caso di cessione della concessione per l'esercizio di impianti di distribuzione di carburante, si verifica ope legis una successione del nuovo concessionario nel contratto di comodato stipulato fra il cedente ed il gestore

dell'impianto, senza bisogno di alcuna accettazione da parte di quest'ultimo. Infine, secondo Trib. Roma, 4 gennaio 2000, in Nuovo dir., 2000, p. 660, è legittima la clausola del contratto di comodato gratuito di un impianto per l'erogazione di carburante, che attribuisce al concedente il potere di recesso unilaterale.

(49) Per il primo caso riportato nel testo, cfr. App. Napoli, 20 dicembre 1996, in Giur. it., 1998, p. 1128; per il secondo, cfr. Cass., 4 giugno 1997, n. 4976, in Giur. it., 1998, c. 1128, riguardante una fattispecie in cui le parti avevano previsto la corresponsione del rimborso spese nel quadro di una transazione che poneva fine ai pregressi rapporti di collaborazione professionale e, insieme, di godimento gratuito di due immobili. Sempre in tema di distinzione fra comodato e locazione, si pronunzia Cass., 25 marzo 1985, n. 2091, in Mass. Foro it., 1985, c. 402. Secondo Pret. Putignano, 17 novembre 1989, in Giur. merito, 1990, I, p. 953, se, in un rapporto cominciato come locazione, il detentore dell'immobile cessa di pagare il canone e si limita a corrispondere una indennità per gli oneri accessori, tale rapporto deve essere configurato come comodato precario sottratto alla disciplina della legge sull'equo canone. Circa i caratteri del modus, che non fa venir meno la natura essenzialmente gratuita del comodato, e sulla differenza fra tale onere accessorio eventualmente stabilito a carico del comodatario ed il corrispettivo proprio del contratto di locazione, cfr.: Cass., 10 dicembre 1987, n. 9160, cit.; Cass., 2 aprile 1984, n. 2151, in Mass. Foro it., 1984, c. 421; Cass., 17 marzo 1981, n. 1539, in Mass. Giur. it., 1976, c. 810. Circa la differenza fra comodato e locazione, per la dottrina, si può vedere: Stanchi, Comodato, comodato modale e locazione, in Giur. it., 1998, c. 1128; Quagliolo, Ancora sui caratteri differenziali tra locazione, comodato e precario oneroso, in Foro pad., 1950, I, c. 826; Distaso, Locazione, comodato modale, contratto innominato, in Giur. comp. Cass. civ., 1949, II, p. 131; Del Vecchio, Godimento di alloggi: locazione, comodato, contratto atipico, cit., 633; Tabet, Comodato immobiliare modale, locazione o contratto innominato?, in Foro it., 1947, I, c. 533. Sulla differenza fra comodato e sublocazione, si veda Candian, Comodato o sublocazione?, in Temi, 1948, p. 347. Circa i caratteri del modus che non fa venir meno la natura essenzialmente gratuita del comodato e sulla differenza fra tale onere accessorio eventualmente stabilito a carico del comodatario ed il corrispettivo proprio del contratto di locazione, cfr.: Cass., 10 dicembre 1987, n. 9160, cit.; Cass., 2 aprile 1984, n. 2151, in Mass. Foro it., 1984, c. 421; Cass., 5 ottobre 1976, n. 3275, in Mass. Giur. it., 1976, c. 810.

(50) Sul punto, cfr. Trib. Foggia, sez. spec. agr., 19 novembre 1994, cit., p. 303, per un caso in cui il comodatario dava al proprietario del fondo quattro o cinque litri di olio, dopo la molitura del prodotto degli alberi di ulivo insistenti sul fondo stesso, che equivale al versamento di un canone annuale, che non deve essere necessariamente in denaro ai fini della configurazione del rapporto di affittanza agraria (artt. 1571 e 1639 c.c.). Infatti, mettendo a raffronto la limitatissima estensione del fondo, quasi improduttivo, e l'entità della prestazione eseguita ogni anno, dopo il raccolto, dal comodatario (pur sospesa dopo la morte dell'originario proprietario del fondo), nonché considerati i canoni tabellari determinati dalla Commissione tecnica provinciale per la zona, in riferimento alla destinazione colturale del fondo, alla modesta estensione di quest'ultimo ed agli anni in cui la prestazione venne effettuata secondo l'ammissione della moglie del proprietario defunto, può sostenersi che il valsente in denaro di quattro-cinque litri di olio corrisponda pressappoco all'entità del canone legale annuale dovuto per l'apprezzamento in un normale rapporto di affittanza agraria.

(51) Contra Pret. Putignano, 17 novembre 1989, cit., secondo cui, qualora in un rapporto iniziato come locazione il detentore dell'immobile cessi di pagare il canone, limitandosi a corrispondere una indennità per gli oneri accessori, detto rapporto va configurato come comodato precario, sottratto, fra l'altro, alla disciplina della legge sull'equo canone. Circa la fattispecie della morte del comodante, si veda Pellegrini,

Contratto di comodato a termine e morte del comodante, in Riv. dir. civ., 2000, II, p. 477.

(52) In materia, cfr. Cass., 5 ottobre 1995, n. 10447, in Mass. Giur. it., 1995, c. 1109.

(53) In proposito, cfr. Cass., 21 novembre 1997, n. 11635, in Mass. Giust. civ., 1997, p. 2205.

(54) Così, Cass., 5 ottobre 1995, n. 10447, cit.; Cass., 16 aprile 1993, n. 4534, in Mass. Giust. civ., 1993, p. 684.

(55) A questo riguardo, cfr. Cass., 6 agosto 1999, n. 8468, in Giust. civ., 2000, I, p. 374. in Giust. civ., 2000, I, p. 374.