Einführung in das italienische Recht Introduzione al diritto italiano - STORIAValentina M. Donini

Würzburg 21-26 Juni 2010

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Kursplan

Storia del diritto italiano Caratteri generali

del diritto italiano Teoria generale del

diritto Diritto Costituzionale Diritto Privato Tutela giudiziaria Diritto Amministrativo Diritto Penale

Geschichte des italienisches Rechts Kennzeichen

Verfassungsrecht Privatrecht Gerichtsordnung Administrativrecht Strafrecht

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Diritto Privato Obbligazioni e

contratti Responsabilità

civile Proprietà e diritti

reali Diritto di famiglia Successioni

Privatrecht Schuldrecht und

Verträge zivilrechtliche

Haftung Eigentum und

dingliches Recht Familienrecht Erbfolgerecht

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Classificazione giuridicaKlassifizierung

La tradizione giuridica occidentale si divide in due sistemi diversi:Common lawCivil law – famiglia romano-germanica

• Europa Continentale• Ordinamenti in cui la scienza del diritto dal XII

secolo si è formata sulla base dell’antico DIRITTO ROMANO

• Prima, il diritto era locale o regionale, consuetudinario e molto FRAMMENTARIO

• Jus privatorum – jus publicum

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Fasi della storia giuridica italiana

1. dal IV al VI secolo 2. dal VI al X secolo (Frühmittelalter) 3. dall’XI al XV secolo (Spätmittelalter) 4. dal XVI al XVIII secolo - Aufklärung 5. Unità d’Italia (1861) Oggi

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1. IV-VI secolo

Trasformazione del diritto romano Potere imperiale - Reich

Edicta (costituzioni scritte)Rescripta (decisioni giudiziali)Raccolte - Corpus Iuris Civilis –

Giustiniano, 528-534

Nascita potere ecclesiastico - Kirche

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Giustiniano

Nasce in Illiria (Macedonia) nel 428

Imperatore nel 527• Codificazione per

rigenerare l’ordinamento e assicurare la CERTEZZA DEL DIRITTO

• Restaurazione armata dell’impero per assicurare vittoria su barbari

• Unificazione forzata del cristianesimo settario ed eretico

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Corpus Iuris Civilis, 528-534

• Codex – costituzioni imperiali (12 libri)• libro I: diritto ecclesiastico • libri II-VIII: diritto privato • libro IX: diritto penale • libri X-XII: diritto amministrativo e finanziario

• Digesta - PANDECTAE – frammenti dottrina (50 libri)• Institutiones – opera didattica (4 libri + introduzione)

Istituzioni di Gaio• Personae• Res• Obligationes• actiones

• Novellae – costituzioni emanate da G. dopo il codex fino a 565

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2. VII-XI secolo

Medioevo, invasione dei barbari Longobardi, influenza germanica Sopravvive il diritto romano Influenze francesi, Carolingi, 800

Carlo Magno CAPITULARE ITALICUM, raccolta di leggi liber papiensis

Influenza bizantina – Islamica (Sicilia)

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Longobardi

Dalla Scandinavia, Contro BisanzioEditto di Rotari, 643, Patto stretto tra il re e il popoloFormulazione di vecchie consuetudini

popolari e ordini del re• Morgengab (donativo nuziale)

Diritto penale• Guidrigildo: prezzo dell’uomo – wergild –

widergeld• Sanzione pecuniaria al posto di faide

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Editto di Rotari

Mette in forma scritta il diritto barbarico, 388 articoli

Modello germanico con influenze romane, ma si rivolge solo al popolo longobardo

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Editto di Liutprando, 713-725

• Integra editto di Rotari. • Cattolicesimo “re, cristiano e

cattolico principe”• Diritto adempie a volontà divina• Ancora ORDALIE - Gottesurteil

• Prova dell’acqua bollente• Duello

• Prova testimoniale - Zeugenbeweis• Prova scritta

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3. XI-XVI secolo

Nascita dei Comuni SignorieRinascita degli studi del diritto a Bologna, prima università!

Si basa sul diritto romanoCorpus Iuris Civilis, rottura con il passatoGrande prestigio

• Latino• Ideologia imperiale• Supera i diritti locali

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Perché il diritto romano?

Non è prodotto tipico di un mondo pagano

La filosofia precristiana era conforme a legge divina (Tommaso d’Aquino)

Insegnato in tutta Europa fino alle grandi codificazioni Eccezione: diritto nazionale insegnato a

Uppsala 1620 – Parigi 1679Wittenberg 1707 – Oxford 1758

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Glossatori (Irnerio, Accursio)Commentatori (Bartolo da

Sassoferrato, Baldo degli Ubaldi) Ruolo della Chiesa e del diritto

canonicoDecretisti (Graziano, 1130: Decretum

Gratiani)

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I glossatoriIrnerio 1050-1125

Fondatore della scuola dei glossatori Didattica: Lettura di una parte del corpus iuris civilis agli studenti, i

quali l'avrebbero copiata per poi corredarla di suoi commenti e sue spiegazioni = glosse.

Trasformazione di un testo, antico di secoli e dimenticato, in una normativa vigente e suscettibile di immediata applicazione

Opera di interpretazione del testo, in chiave altamente libera e creativa,per adattare alle fattispecie concrete norme che in origine avevano una differente funzione

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I 4 dottori della scuola dei glossatori

Successori di Irnerio Ottone Morena Azzone Martino Bulgaro

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I GlossatoriAccursio 1184- 1263

Glossa Magna all’intero C.I.C. Fondamento del diritto comune

europeo In Germania, nel XV secolo, con la

creazione del Reichskammergericht (1495), la glossa ebbe riconoscimento ufficiale, divenendo l'unico strumento di interpretazione del Corpus Iuris Civilis

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Compenetrazione glossa –diritto romano:

Ciò che la glossa non riconosce, le corti non riconoscono

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Strumenti dei glossatori distinctiones - scomposizione analitica del punto di diritto

regulae iuris - regole, principi e dogmi giuridici fondamentali racchiusi in sintetiche ed incisive frasi

casus - rappresentazioni di fattispecie pratiche a titolo esemplificativo

dissensiones dominorum - specificavano le diverse ed opposte soluzioni proposte dai vari maestri in merito ai più noti e discussi problemi

quaestiones - procedimento scolastico summae - il Codex rappresentava un'intelaiatura precostituita nella

quale veniva racchiusa una vera e propria trattazione generale, che derivava dalla messa a frutto dell'intero Corpus Iuris

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Rinascita degli studi del diritto romano

Dal XII sec. le Università di tutta l’Europa centrale riscoprono i principi del diritto romano e si diffonde tra gli studiosi (DOTTI dottrina, dottori) una cultura giuridica basata su quei principi applicabili a tutti i popoli e in ogni tempo

Neue rolle des römisches Recht

Wichtigkeit der Universität und der Rechtsgelehrten

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Attività di studio e rielaborazione del diritto romano sviluppa un diritto comune jus commune, che per la sua natura accademica unisce i giuristi di tutte le università europee

Geburt des jus commune

Ausarbeitung eines allgemeines Rechtswissenschaft trotz der politische Zersplitterung

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Jus commune

Complesso delle normative romano-giustinianee (corpus iuris civilis) e canoniche (corpus iurisi canonici) vigenti ratione imperii nei territori appartenuti al sacro romano impero e imperio rationis nei territori, come la Francia, che si erano sganciati dall’impero

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Questo diritto però si distacca sia nei contenuti, sia nei metodi, dal diritto di Giustiniano

Rielaborato per adeguarlo alle esigenza della realtà

Originalität dieses Rechts

Andersartig von das Recht von Giustiniano Methoden Inhalt

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Lo Jus Commune però non ha esercitato la stessa influenza in tutte le regioni Linguaggio

difficile, dotto Mancanza di

autorità politica Francia

meridionale, Italia

Verschiedene Rolle des jus commune in den verschiedenen Gebiete Kultivierte,

schwere Sprache Keine Politische

Autorität oder Macht

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Commentatori XIV sec

Sostituisce i glossatori, ma l’oggetto di studio è sempre il Corpus Iuris Civilis

Bartolo di Sassoferrato

Baldo degli Ubaldi Cino da Pistoia

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Non più chiarificazione del testo ma mettere in luce il SIGNIFICATO - Bedeutung

Maggiore spirito critico

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Metodo dei commentatori

si inizia con una premessa che delimita i confini dell'argomento da affrontare e definisce le fonti;

si opera un'analisi del testo dividendolo nei suoi elementi fondamentali;

si ritorna a ricomporlo nella sua unità; si danno degli esempi per passare dalla teoria alla

pratica; si rilegge attentamente; si cerca la ratio della norma il commentatore segnala le sue annotazioni

personali si affrontano le obiezioni cercando di preparare

un’interpretazione univoca.

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Decretisti - canonisti

Ruolo della Chiesa Riorganizzazione delle fonti canoniche Graziano: DECRETUM GRATIANI In vigore fino al Codex Iuris Canonici,

1917 Contribuisce a sviluppo ius commune Diritto Processuale - Verfahrensrecht

Divieto delle ORDALIE 1215

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4. XVI - XVIII

Dominazione spagnola Dualismo tra ius commune e statuti

locali Umanesimo giuridico

giusnaturalismo

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Umanesimo giuridico

Scuola culta, mos gallicus (in contrapposizione a mos italicus)Andrea Alciati 1492-1550Apporto cultura storico-filologica per

restituire al diritto romano la sua portata originale

Critica e distacco da antichi testi (C.I.C. patrimonio culturale ma superabile)

Ruolo della stampa

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5. XVIII-XIX secolo

Illuminismo Cesare Beccaria, Dei delitti e delle

pene, 1764Gaetano Filangieri, La scienza della

legislazione, 1784 Dominazione francese, 1794-1814 Romanticismo, coscienza nazionale Esigenza di codificazione

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XIX secolo

Dissoluzione società medioevale

Formazione dello Stato moderno

Stato accentra tutti i poteri creare diritto

Parlamento ha il monopolio della produzione regole giuridiche

Zersetzung der mittelalterlichen Gesellschaft

Bildung des modernes Staats

Jede Macht gehört zu dem Staat Recht Parlament

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Codificazione

Il diritto vigente viene enunciato in forma sistematica, organica

Deriva dallo jus commune ma interrompe la graduale evoluzione del diritto romano moderno cristallizandone i principi

Systematische kompilation des Rechts

Erstarrung des Prinzipen

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Vantaggi della codificazione

Certezza del diritto Chiarezza della

formulazione e sistematizzazione delle regole giuridiche

Unità all’interno di un singolo stato

Rechtsicherheit Klarheit und

Deutlichkeit Einheit

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Svantaggi

Staticità I codici sono

difficilmente modificabili mentre i rapporti sociali sono in continua evoluzione

Unbeweglichkeit

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Prime codificazioni

Codice prussiano Code Napoléon 1804

Deriva dal diritto comune scritto (del sud della Francia), dalle consuetudini del nord, e dagli ideali della rivoluzione

Positivismo legislativo: esiste solo il diritto positivo che coincide con la volontà del sovrano

(ALR 1794) Code Napoléon

1804 Jus commune

(Sud) + Gewohnheit (Nord)

+ Ideen der

Revolution

Positivismus

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Codificazioni preunitarie (6)

Regno delle Due Sicilie (1819) Ducato di Parma, Piacenza e

Guastalla (1820) Regno di Sardegna (1838) Stati Estensi (1852)

Codice Napoleonico

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Codificazioni preunitarie

Lombardo Veneto (1815) ABGB austriaco del 1811

Toscana e Stati Pontifici Jus commune

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1848 Statuto Albertino

Promulgato da Carlo Alberto di Savoia

Legge fondamentale perpetua ed irrevocabile della Monarchia sabauda

Dopo l’unità d’Italia (1861) diventa Carta Costituzionale fino al 1946

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1861 Unità d’Italia

Unità politica - Garibaldi

Necessità di unità legislativa

Derivazione romanistica del code civil

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Prima codificazione italiana unitaria

1865, dopo 4 anni dall’unificazione del Regno d’Italia

(fino al 1861 l’Italia era divisa in 6 Stati con 6 ordinamenti giuridici diversi)

1865 nach der Vereinigung des italienisches Reich

Bis zum 1861: 6 verschiedenen

Staaten 6 verschiedenen

Rechtsordungen

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Primo codice italiano

Si ispira al code civil francese, unico modello Motivi politici (aiuto

della Francia contro dominio austriaco)

Contenuto del codice (ideali di uguaglianza, libertà, individualismo, etc)

Einfluss des code civil Politische

Ursache Inhalt (Gleichheit,

Freiheit, Individualismus…)

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Primo codice italiano

Conformità - Übereinstimmung - al code civil3 libri 2147 articoli

• Persone • Beni, proprietà e sue modificazioni• Dei modi di acquistare e di trasmettere la

proprietà e gli altri diritti sulle cose

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riconosce a tutti i cittadini la personalità giuridica, senza distinzione di religione, sesso, nazionalità o ceto sociale

Anche per le successioni non c’è distinzione di sesso, e trattamento migliore per figli naturali

Matrimonio civile, ma previsto anche rito religioso

Responsabilità da fatto illecito

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differenze con il code civil

analogia e ricorso ai principi generali dell’ordinamento per colmare eventuali lacune

Esercizio diritti civili concesso allo straniero senza condizioni di reciprocità

Indissolubilità del matrimonio - Unlösbarkeit Ehe

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Manca disciplina del diritto del lavoro Rivoluzione industriale ancora agli

albori in Italia

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Codificazioni

1865 Codice civile 1865 Codice commerciale 1865 Codice di procedura civile 1865 Codice di procedura penale 1882 nuovo codice commerciale 1889 codice penale 1913 nuovo codice di procedura

penale

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1882 Codice di commercio

Per soddisfare esigenze dello sviluppo economico

…. Ma Crisi dopo la I Guerra Mondiale Necessità di un nuovo codice 1924-1937: Commissione di riforma 1928: Commissione mista italo-

francese per legislazione uniforme in materia di obbligazioni e contratti

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Codice 1865 troppo radicato in quel contesto storico

società in rapida trasformazione rivoluzione industriale grande

impresa si sostituisce all’economia agricola

occorre un diritto meno individualista concezione meno egoista del diritto dei

privati

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…. Dopo BGB

Francia non è più l’unico modello

La dottrina italiana studia il pensiero giuridico tedesco (Pandettistica), ne recepisce il metodo e accoglie definizioni e sistematica tedesca

Einfluss des BGB und des deutsche Rechtswissenschaft (Pandektistik)

Besonders auf die Doktrin

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Crescita creativa inizio XX sec Vittorio Emanuele Orlando, Santi Romano, Costantino

Mortati (diritto costituzionale) Oreste Ranelletti, Federico Cammeo (diritto

amministrativo) Tullio Ascarelli, Gustavo Bonelli (diritto commerciale) Gino Gorla, Giacomo Venezian (diritto privato) Vittorio Scialoja, Vincenzo Arangio Ruiz (diritto

romano) Giuseppe Chiovenda, Pietro Calamandrei, Francesco

Carnelutti (procedura civile) Arturo Carlo Jemolo (diritto ecclesiastico) Giacomo Delitala (diritto penale) Francesco Calasso (storia del diritto italiano)

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Poi

Crescita cultura giuridica italiana Sintesi originale tra diritto francese e

tedesco 1922-1942 fascismo: autoritarismo e

corporativismoModello organizzativo funzionale a

una politica totalitaria dello stato Nuovi codici

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1924-1937: Commissione di riforma 1928: Commissione mista italo-

francese per legislazione uniforme in materia di obbligazioni e contrattiRifacimento aggiornato del code civil

con timida innovazione per soddisfare esigenze di solidarietà e istanze sociali

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Codice civile del 1942

Profonde innovazioni cultura giuridica italiana

Unificazione diritto civile e diritto commerciale Ricorda il codice del

1865 (quindi il diritto francese) per la centralità della legge, sistema delle fonti, responsabilità civile, proprietà privata

Ma il linguaggio e i concetti derivano dalla pandettistica

Neue Rechtskultur Vereinigung Privatrecht

und Handelsrecht Einfluss sowohl del

code civil als auch des BGB

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Codice civile italiano

6 libriPersone e famiglia (1-455)Successioni (456-809)Proprietà (810-1172)Obbligazioni (1173-2059)Lavoro (2060-2642)Tutela dei diritti (2643-2969)

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Caratteristiche

Impostazione tradizionale della famiglia Unità, autorità, controllo dello stato, ruolo della

donna non valorizzato, sfavore figli naturali, dote Impostazione tradizionale delle successioni

Più favore per figli legittimi, anacronistico Ruolo centrale del contratto, fonte

dell’obbligazione Funzione sociale della proprietà

obblighi del proprietario, limiti in funzione della socialità o dell’interesse pubblico

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Influenza minima del fascismo per la neutralità del giurista (riuscirono a evitare riferimento a principi generali dell’ordinamento fascista)

Influenza del fascismo più forte nel libro sul lavoro ma poi modificato Riconosciuto valore alla Carta del Lavoro 1927

disciplina rapporti tra datore di lavoro e lavoratori (divieto di sciopero e di serrata, unico sindacato).

Abrogata nel 1944 Oggi non più valida.

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Codice civile oggi

Molte modifiche dal 1942

Adeguamento alla Costituzione del 1948

Revisione sia in via interpretativa sia mediante interventi legislativi

Viele Veränderungen von 1942

1948 Verfassung Anpassung und

Angleichung durch Auslegung Gesetzgebung

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Adeguamento alla Costituzione

Controllo di costituzionalità delle leggi Costituzione modifica i principi base

del diritto privato Tutela dei diritti fondamentali Principio di uguaglianza non più

solamente formale Diritti inviolabili e doveri di solidarietà Utilità sociale

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Adeguamento del codice

Legislazione speciale Autonomi principi regolatori per attività

economiche, proprietà, etc Diritto del lavoro, 300/1970 Riforma diritto di famiglia 151/1975

Giurisprudenza Controllo di costituzionalità delle leggi

Drittwirkung Evoluzione

• Esempio: Danno biologico, esistenziale

• Risarcibilità interesse legittimo

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Diritto comunitario

Direttiva 93/13 Art. 1469bis-sexies contratti del consumatore d.l. 2005/206, codice del consumo

Direttiva 46/95/CE L. 1996/675 Decreto legislativo 30/06/2003, n. 196, PRIVACY

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influenze

Forti influenze francesi a livello normativo

Ma forte influenza della dogmatica tedesca nella dottrina

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Rolle des BGB auf die Doktrin

Basta sfogliare qualsiasi manuale di diritto privato: il metodo seguito non è Né il commento passo

per passo della legge, Né descrizione della

giurisprudenza su ogni argomento

Approccio sistematico

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Il diritto è presentato come un insieme di norme cui la dottrina ha dato un ordine

Concetti e istituti di elaborazione dottrinaria di origine pandettistica sono alla base del diritto italiano anche se non previsti nel c.c.

Wichtigkeit der Doktrin und der Pandektistik Soggettività Personalità

giuridica Vizi della volontà Negozio giuridico

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Esempio: il negozio giuridico

Dichiarazione di volontà con la quale le parti indicano gli effetti giuridici che intendono perseguire ed alla quale l’ordinamento giuridico ricollega gli effetti giuridici voluti dalle parti (se finalità è lecita)

Non previsto nel c.c. Presente nei manuali

Rechtsgeschäft

Keine legislative Regelung

Lehrbuch

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Altri codici

1930 Codice penale 1942 Codice di procedura civile Codice di procedura civile (1940) Codice di procedura penale (1989) Codice della navigazione (1942)

Codici militari di pace e di guerra (1941)

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Codice della strada (1992) Codice delle comunicazioni

elettroniche (2003) Codice in materia di protezione dati

personali (privacy,2003) Codice del consumo (2005)

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Oggi

Crisi del codice? Crisi dell’idea del codice Importanza della certezza del diritto Decodificazione???