GLI APPALTI PUBBLICI DI SERVIZI ALLA LUCE DEL DECRETO

LEGISLATIVO 12 APRILE 2006 N. 163

“CODICE DEI CONTRATTI PUBBLICI”

6 luglio 2006 ore 9.30

Assolombarda – Sala Falck

Avv. Lorenzo Lamberti

Avv. Mauro Putignano

LE FONTI

- DIRETTIVE COMUNITARIE 17/2004 E 18/2004 DEL PARLAMENTO

EUROPEO E DEL CONSIGLIO DEL 31 MARZO 2004.

- REGOLAMENTO CE 19 DICEMBRE 2005 N. 2083

- ART. 25 DELLA LEGGE 18 APRILE 2005 N. 62 (LEGGE

COMUNITARIA 2004): DELEGA AL GOVERNO PER IL

RECEPIMENTO DELLE DIRETTIVE 17/2004 E 18/2004.

- DECRETO LEGISLATIVO 12 APRILE 2006 N. 163 (G.U. N. 100 DEL 2

MAGGIO 2006)

LA DELEGA

(ART. 25 L. 18.4.2005 N. 62)

NON E’ MERA TRASPOSIZIONE DI NORME PREESISTENTI, PUR VISTE ALLA LUCE DELLE NUOVE DIRETTIVE, MA REINQUADRAMENTO DELL’INTERA NORMATIVA IN MATERIA DI CONTRATTI PUBBLICI (UN QUADRO NORMATIVO FINALIZZATO AL RECEPIMENTO DELLE DIRETTIVE)

CODICE E NON TESTO UNICO: PORTATA LEGISLATIVA INNOVATIVA

I CRITERI ESPRESSI NELLA DELEGA:

- UNIFICAZIONE DIRETTIVE E ALTRE FONTI NEL RISPETTO DEI PRINCIPI DEL TRATTATO UE

- SEMPLIFICAZIONE DELLE PROCEDURE DI

AFFIDAMENTO, AL FINE DI CONTENERE I TEMPI E RENDERE FLESSIBILI GLI STRUMENTI GIURIDICI

- VIGILANZA DELL’AUTORITA’ SUI LAVORI

PUBBLICI SU TUTTI I SETTORI

- ADEGUAMENTO A SENTENZA CGE DEL 7 OTTOBRE 2004

ALTRI CRITERI DESUMIBILI: o IL RINVIO AI PRINCIPI DEL TRATTATO o LA CONTEMPERAZIONE TRA ESIGENZE DI

APERTURA ALLA CONCORRENZA E TENDENZE GARANTISTE E IPERREGOLATRICI

o LA NECESSITA’ DI SALVAGUARDARE LA

DISCREZIONALITA’ DEGLI ENTI AGGIUDICATORI NELLA SCELTA DI PROCEDURE CHE PRIVILEGINO LA QUALITA’ DELLE OFFERTE

UNA “LETTURA” DEL CODICE

TENTATIVO DI UNIFORMARE LA DISCIPLINA SUL MODELLO DEI LAVORI PUBBLICI MAGGIORE DISCREZIONALITA’ PER LE STAZIONI APPALTANTI NUOVI ISTITUTI CHE PRIVILEGIANO LA FLESSIBILITA’ ESTENSIONE E RAFFORZAMENTO DELLE FUNZIONI DI VIGILANZA E GARANZIA

AUMENTO DEGLI ADEMPIMENTI PER I CONTRATTI DI SERVIZI

I PRINCIPI DEL CODICE ECONOMICITA’, EFFICACIA, TEMPESTIVITA’ E CORRETTEZZA

LIBERA CONCORRENZA, PARITA’ DI TRATTAMENTO, NON

DISCRIMINAZIONE, PROPORZIONALITA’, TRASPARENZA,

PUBBLICITA’

TUTELA DELLA SALUTE, DELL’AMBIENTE, ESIGENZE SOCIALI E

SVILUPPO SOSTENIBILE POSSONO INCIDERE SUL PRINCIPIO DI

ECONOMICITA’

APPLICAZIONE RESIDUALE DELLE NORME DEL CODICE CIVILE

L’ENTRATA IN VIGORE

1 LUGLIO 2006

RINVII DEL CODICE

RINVII DEL DdL. (C1222 – S 325)

USO STRUMENTI ELETTRONICI

3 ANNI

ISTITUTI DEMANDATI AL REGOLAMENTO

1 ANNO

DEFINIZIONE APPALTI LL.PP. (ART. 3, C. 7); ACCORDI QUADRO; DIALOGO COMPETITIVO; TIPOLOGIA ED OGGETTO (ART. 53); PROCEDURE NEGOZIATE (ART. 56-57)

1.02.2007

MOMENTO DETERMINANTE E’ LA PUBBLICAZIONE DEL BANDO O DELL’AVVISO CON CUI SI INDICE LA GARA

PER GARE SENZA BANDO O AVVISO, E’ DETERMINANTE IL

MOMENTO DI SPEDIZIONE DEGLI INVITI A PRESENTARE OFFERTE

IL REGOLAMENTO

E’ SOSTITUTIVO

del regolamento generale DPR n. 554/1999, attuativo della Legge Merloni

del DPR n.34/2000 sulla qualificazione degli operatori economici

del DPCM n,117/1999 e del DPCM 18 novembre 2005, in materia di criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa;

del DPR n. 101/2002, in tema di aste elettroniche

PRINCIPALI MATERIE DEMANDATE

A) competenze del responsabile del procedimento e sanzioni previste a suo carico;

B) progettazione dei lavori, servizi e forniture, con le annesse normative tecniche;

C) forme di pubblicità e di conoscibilità degli atti procedimentali, nonché procedure di accesso a tali atti;

D) modalità di istituzione e gestione del sito informatico presso l’Osservatorio;

E) requisiti soggettivi, certificazioni di qualità, nonché qualificazione degli operatori economici, secondo i criteri stabiliti dal presente codice (anche per i settori speciali, art. 230, comma 5);

F) procedure di affidamento dei contratti, ivi compresi gli incarichi di progettazione, i concorsi di progettazione e di idee, gli affidamenti in economia, i requisiti e le modalità di funzionamento delle commissioni giudicatrici;

G) ammontare delle penali, secondo l'importo dei contratti e cause che le determinano, nonché modalità applicative;

H) collaudo e attività di supporto tecnico-amministrativo,

I) sistemi di qualificazione dei consorzi stabili e dei suoi singoli consorziati (art. 36, comma 3)

L) condizioni e limiti di un consorzio stabile di eseguire l’appalto mediante l’affidamento ai singoli consorziati (art. 36, comma 2)

M) requisiti organizzativi e tecnici delle società di professionisti e di ingegneria (art. 90);

N) in riferimento al criterio del prezzo più basso, le modalità applicative del ribasso sull’elenco dei prezzi e dell’offerta a prezzi unitari (art. 82, comma 4°); in riferimento al criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa, le metodologie di ponderazione del punteggio attribuito a ciascun elemento per l’ottenimento di un unico parametro finale (art. 83, comma 5);

O) in materia di appalti di servizi sotto soglia: 1) i requisiti di idoneità morale e le capacità tecnico-professionale ed economico-finanziaria degli operatori economici; 2) i procedimenti di acquisizione di prestazioni in economia;

LE SOGLIE NEL D.LG. 157/95

LE NUOVE SOGLIE -I

LE NUOVE SOGLIE -II

SOGLIE NEI SETTORI SPECIALIEX D.LG. N. 158/97 - I

SOGLIE NEI SETTORI SPECIALIEX D.LG. N. 158/97 - II

NUOVE SOGLIE

LA COMPETENZA

DI STATO E REGIONI

LA DISCIPLINA PREVIGENTE

LAVORI PUBBLICI E FORNITURE: NORME FONDAMENTALI

DELL’ORDINAMENTO E PRINCIPI DELLA LEGISLAZIONE DELLO

STATO – POSSIBILITA’ DI EMANARE ATTI DI INDIRIZZO E

COORDINAMENTO

SERVIZI – ART. 31 D.LG. 157/95

OBBLIGATORIETA’ PER:

AMBITI OGGETTIVI E SOGGETTIVI, PROCEDURE DI

AGGIUDICAZIONE, PUBBLICITA’, TERMINI PROCEDURALI,

RIUNIONE DI IMPRESE, REQUISITI SOGGETTIVI DI

PARTECIPAZIONE, ISCRIZIONE NEI REGISTRI PROFESSIONALI E

NEGLI ELENCHI DI PRESTATORI, SUBAPPALTO, PRESCRIZIONI

TECNICHE NON DISCRIMINATORIE, CRITERI DI AGGIUDICAZIONE,

SOGGETTI DA INVITARE NELLE PROCEDURE RISTRETTE, VARIANTI,

VERIFICA DELLE OFFERTE ANOMALE, CONCORSO DI

PROGETTAZIONE, ADEMPIMENTI PROCEDURALI VERSO LA CE,

RILEVAZIONI STATISTICHE.

IL CODICE

(Art. 4)

PRINCIPI E VINCOLI DELLA POTESTA’ REGIONALE

MATERIE DI COMPETENZA ESCLUSIVA STATALE (ART. 117, CO. 2,

COST.)

LA “TUTELA DELLA CONCORRENZA” E I SUOI EFFETTI NELLA

DISCIPLINA DEI CONTRATTI PUBBLICI (ART. 4, CO. 3): NO LEGGI

REGIONALI PER DISCIPLINA DELLA QUALIFICAZIONE E SELEZIONE

DEI CONCORRENTI, PROCEDURE DI AFFIDAMENTO (ESCLUSA

ORGANIZZAZIONE AMMINISTRATIVA); CRITERI DI

AGGIUDICAZIONE; SUBAPPALTO; POTERI DI VIGILANZA

DELL’AUTORITA’.

MATERIE DI COMPETENZA CONCORRENTE (ART. 117, CO. 3, COST.):

PRINCIPI FONDAMENTALI

ALTRI ISTITUTI DI COMPETENZA ESCLUSIVA: PROGETTAZIONE E

PIANI DI SICUREZZA; STIPULAZIONE E ESECUZIONE DEI

CONTRATTI (ORDINAMENTO CIVILE); CONTENZIOSO.

ALTRE MATERIE: TUTELA BENI CULTURALI, DIFESA, CONTRATTI

SEGRETATI O CHE ESIGONO PARTICOLARI MISURE DI SICUREZZA

LE NORME REGOLAMENTARI

POTESTA’ REGOLAMENTARE DELLO STATO SOLO IN MATERIE DI

COMPETENZA ESCLUSIVA (COMPRESI GLI ISTITUTI DI CUI

ALL’ARTICOLO 4, CO. 3) E PER CONTRATTI DELLE

AMMINISTRAZIONI CENTRALI

APPALTI DI SERVIZI “RISERVATI”

(ART. 52)

ESIGENZE DI TUTELA SOCIALE

RISERVE IN FAVORE DI LABORATORI “PROTETTI” IN RELAZIONE A

SINGOLI APPALTI

PROGRAMMI PARTICOLARI DI ESECUZIONE DEI CONTRATTI IN

PRESENZA DI MAGGIORANZA DEI LAVORATORI DISABILI

APPALTI DI SERVIZI “SEGRETATI”

(ART. 17)

CONTRATTI SOTTRATTI ALLE DISPOSIZIONI DEL CODICE PER

RAGIONI DI SEGRETEZZA E TUTELA DELLA SICUREZZA DELLO

STATO

DICHIARATI CON PROVVEDIMENTO SPECIFICO E MOTIVATO

OPERATORI ECONOMICI DEVONO AVERE UN’ABILITAZIONE DI

SICUREZZA

GARA INFORMALE CON ALMENO CINQUE CONCORRENTI, OVE

COMPATIBILE CON LE RAGIONI DI SICUREZZA

EVENTUALE RTI DEVE ESSERE PREVIAMENTE AUTORIZZATA

ENTRO DIECI GIORNI DALL’ISTANZA

CONTRATTI MISTI

(ART. 14)

RECUPERO DEGLI ASPETTI QUALITATIVI NELLA DETERMINAZIONE

DELLA DISCIPLINA APPLICABILE

RILEVANZA DEL CONCETTO DI ACCESSORIETA’ DEI LAVORI

RISPETTO A SERVIZI E FORNITURE, ANCHE A PRESCINDERE DAL

(PUR PREVALENTE) DATO ECONOMICO

CONCESSIONI DI SERVIZI

(ART. 32)

CARATTERISTICHE CHE DEFINISCONO L’ISTITUTO: DIRITTO DI

GESTIONE, RISCHIO A CARICO DEL CONCESSIONARIO, PREZZO

PAGATO DALL’UTENTE

NECESSARIO RISPETTO DEI PRINCIPI COMUNITARI: PROCEDURA

CONCORRENZIALE E TRASPARENTE, MA INFORMALE, CUI

INVITARE ALMENO CINQUE CONCORRENTI E CON CRITERI

SELETTIVI PREDETERMINATI

SALVAGUARDIA DELLE LEGGI SPECIALI PIU’ GARANTISTE

PIANO ECONOMICO-FINANZIARIO; NO RINVIO A POSSIBILI

MODIFICHE, MA PRINCIPIO CONSOLIDATO

APPLICABILITA’ DELLE DISPOSIZIONI DEL CODICE IN MATERIA DI CONTENZIOSO

AFFIDAMENTI IN HOUSE

E SOCIETA’ MISTE

SOCIETA’ CHE NON SONO ORGANISMI DI DIRITTO PUBBLICO E CHE

HANNO PER ATTIVITA’ LA PRODUZIONE DI BENI O SERVIZI O LA

REALIZZAZIONE DI LAVORI FUORI REGIME DI LIBERA

CONCORRENZA

OBBLIGO DI SCELTA DEL SOCIO PRIVATO MEDIANTE PROCEDURE

SELETTIVE (ART. 1)

ESCLUSIONE DAL CODICE SE IL SOCIO E’ STATO SCELTO CON

PROCEDURA AD EVIDENZA PUBBLICA, SE E’ QUALIFICATO PER IL

LAVORO O SERVIZIO AFFIDATO E SE LA SOCIETA’ SVOLGE IL

SERVIZIO O ESEGUE IL LAVORO PER ALMENO IL 70% DEL

RELATIVO IMPORTO

L’AMBITO SOGGETTIVO DI APPLICAZIONE

SONO STAZIONI APPALTANTI (ARTT. 3 e 32):

- LE AMMINISTRAZIONI AGGIUDICATRICI

(le amministrazioni dello Stato, gli enti pubblici territoriali;

gli altri enti pubblici non economici; gli organismi di diritto

pubblico e le associazioni, unioni, consorzi, comunque

denominati, costituiti da detti soggetti);

- GLI ALTRI SOGGETTI AGGIUDICATORI

di cui all’articolo 32 (le società con capitale pubblico anche

non maggioritario, i privati concessionari di lavori pubblici

o di pubblici servizi per i lavori accessori, i privati

destinatari di contributi diretti e specifici, per opere di

interesse collettivo, pari ad almeno la metà dell’importo dei

lavori se questo è superiore a € 1.000.000).

LE CENTRALI DI COMMITTENZA (ART. 33)

E’ DEFINITA CENTRALE DI COMMITTENZA L’AMMINISTRAZIONE AGGIUDICATRICE CHE

- ACQUISTA FORNITURE O SERVIZI DESTINATI AD AMMINISTRAZIONI AGGIUDICATICI O ALTRI ENTI AGGIUDICATORI;

- AGGIUDICA APPALTI PUBBLICI O CONCLUDE ACCORDI QUADRO DI

LAVORI, FORNITURE O SERVIZI DESTINATI AD AMMINISTRAZIONI

AGGIUDICATICI O ALTRI ENTI AGGIUDICATORI

GLI OPERATORI ECONOMICI

SONO OPERATORI ECONOMICI

a) gli imprenditori individuali, anche artigiani, le società

commerciali, le società cooperative;

b) i consorzi fra società cooperative di produzione e i consorzi tra

imprese artigiane;

c) i consorzi stabili, costituiti anche in forma di società consortili

ai sensi dell'articolo 2615-ter del codice civile;

d) i raggruppamenti temporanei di concorrenti, costituiti dai

soggetti di cui alle lettere a), b) e c);

e) i consorzi ordinari di concorrenti di cui all'articolo 2602 del

codice civile, costituiti tra i soggetti di cui alle lettere a), b) e c)

anche in forma di società ai sensi dell'articolo 2615-ter del codice

civile;

f) i soggetti che abbiano stipulato il contratto di gruppo europeo di

interesse economico (GEIE) ai sensi del decreto legislativo 23

luglio 1991, n. 240.

I CONSORZI STABILI

(ARTT. 35 E 36)

ESTENSIONE AI CONTRATTI DI SERVIZI (E FORNITURE)

COMUNE STRUTTURA DI IMPRESA PER ALMENO CINQUE ANNI TRA

ALMENO TRE CONSORZIATI

RINVII AL REGOLAMENTO

QUALIFICAZIONE DEI CONSORZI (SUPERAMENTO PRECEDENTI

INCERTEZZE NORMATIVE)

INCREMENTO DELLA SOMMA DELLA CIFRA D’AFFARI DELLE

CONSORZIATE DEL 20% PER IL PRIMO ANNO, DEL 15% AL SECONDO

ANNO E DEL 10% DAL TERZO ANNO

RTI E CONSORZI ORDINARI

INTRODUZIONE RTI ORIZZONTALI E VERTICALI ANCHE PER

SERVIZI (E FORNITURE) SU PRINCIPALITA’ ANCHE (MA NON SOLO)

ECONOMICA DI UN SERVIZIO

CONSEGUENTI LIMITAZIONI DI RESPONSABILITA’ PER PRESTATORI

DI SERVIZI SECONDARI NON MANDATARI

SERVIZI DI PROGETTAZIONE

COMPETENZA STATALE ESCLUSIVA (ART. 4,

COMMA 3°)

ANCHE COMPETENZA REGOLAMENTARE (Art.

5) NEGLI AMBITI FISSATI DALL’ART. 5 E NEGLI

ALTRI DIRETTAMENTE INDIVIDUATI DALLE

DISPOSIZIONI DEL CODICE.

POSSIBILITÀ DI AFFIDARE CONGIUNTAMENTE:

LA PROGETTAZIONE ESECUTIVA E

L’ESECUZIONE;

LA PROGETTAZIONE ESECUTIVA E

L’ESECUZIONE, PREVIA ACQUISIZIONE

MEDIANTE GARA DEL PROGETTO

DEFINITIVO;

PROGETTAZIONE SOTTO SOGLIA

PER GLI INCARICHI DI PROGETTAZIONE DI

IMPORTO < € 100.000,00:

SI APPLICANO SOLTANTO I PRINCIPI

COMUNITARI DERIVANTI DAL TRATTATO

CE, QUALI IL PRINCIPIO DI NON

DISCRIMINAZIONE, DI PARITÀ DI

TRATTAMENTO, PROPORZIONALITÀ E

TRASPARENZA;

INVITO DI MINIMO 5 OPERATORI

ECONOMICI;

I CRITERI DI SCELTA ADOTTABILI SONO

QUELLI DEL CRITERIO PIÙ BASSO E

DELL’OFFERTA ECONOMICAMENTE PIÙ

VANTAGGIOSA (ART. 56, COMMA 7°).

GLI APPALTI NEI SETTORI SPECIALI

DISCIPLINATI PER LA PRIMA VOLTA INSIEME AGLI APPALTI

NEI SETTORI ORDINARI IN UN UNICO CORPO NORMATIVO

SI APPLICANO LA PARTE I (PRINCIPI), LA PARTE IV

(CONTENZIOSO), LA V (REGIME TRANSITORIO) E TALUNE

DISPOSIZIONI DELLA PARTE II (APPALTI PUBBLICI NEI

SETTORI ORDINARI (MATERIE INDIVIDUATE

ANALITICAMENTE I NELL’ART. 206 DEL CODICE)

(RIAVVICINAMENTO DEI DUE REGIMI);

COINCIDONO IN LINEA DI MASSIMA CON I SETTORI

“ESCLUSI” DEL D.LGS. 158/1995

DAL NOVERO DEI SETTORI SPECIALI È STATO ESCLUSO

QUELLO DELLE TELECOMUNICAZIONI, A SEGUITO DELLA

SUA TOTALE LIBERALIZZAZIONE

NUOVO CRITERIO QUALITATIVO DELLA “PRINCIPALITÀ”

(ART. 214) IN BASE AL QUALE, SE UN APPALTO È DESTINATO

AD INCIDERE CONTESTUALMENTE SU SETTORI ORDINARI E

SPECIALI, LA DISCIPLINA APPLICABILE SARÀ QUELLA

DELL’ATTIVITÀ PRINCIPALE

LE REGOLE DI QUALIFICAZIONE (ART. 230)

REQUISITI GENERALI (ART. 38 COME SETTORI ORDINARI)

AVVALIMENTO: RINVIO ALLE NORME APPLICABILI AI SETTORI

ORDINARI, ARTT. 49 E 50

LA GARA PUO’ ESSERE INDETTA, OLTRE CHE CON BANDO,

ANCHE ATTRAVERSO “AVVISI DI GARA”: AVVISO PERIODICO

O AVVISO SULL’ESISTENZA DI UN SISTEMA DI

QUALIFICAZIONE

VIENE FORMULATA PER LA PRIMA VOLTA UNA DISCIPLINA

ORGANICA SUGLI APPALTI SOTTO SOGLIA NEI SETTORI

SPECIALI

ALTRE MATERIE

(RINVIO)

- VIGILANZA E AUTORITA’

- ACCESSO AGLI ATTI E INFORMAZIONE

- PUBBLICITA’