Le discriminazioniLe discriminazioni

Le principali norme Le principali norme antidiscriminatorie nel diritto antidiscriminatorie nel diritto

primarioprimario dell’U.E. dell’U.E.

Art. 3 TUE: la lotta alle discriminazioni è uno dei principali obiettivi dell’Unione

Artt. 20-23 Carta dei diritti fondamentali U.E.

Art. 10 TFUE

Art. 19 TFUE (ex 13 Trattato di Amsterdam)

Art. 157 TFUE

Art. 119 Trattato di RomaArt. 119 Trattato di Roma (attuale 157 TFUE) (attuale 157 TFUE)

Ogni Stato membro assicura (…) l’applicazione del principio di parità delle

retribuzioni fra i lavoratori di sesso maschile e quelli di sesso femminile

Sentenza Bilka (1986)Sentenza Bilka (1986)

Ha ricondotto i contributi ai fondi di previdenza complementare all’art. 157

TFUE

Successiva approvazione della dir. 86/378 sul principio di parità di trattamento nei regimi professionali di sicurezza sociale(v. ora art. 1, § 2, lett. c, dir. 2006/54)

L’evoluzione del diritto secondario L’evoluzione del diritto secondario sulle discriminazioni di generesulle discriminazioni di genere

Le direttive degli anni ’70 (dir. 75/117 sulla parità retributiva; 76/207 sulla parità nell’accesso, la formazione e le condizioni di lavoro; 79/7/sulla parità in materia di sicurezza sociale; 97/80 sull’onere della prova)

La direttiva di rifusione 2006/54/CE (dopo la dir. 2002/73/CE) ha abrogato le precedenti direttive: 75/117, 76/207, 97/80

Discriminazioni dirette e indirette: Discriminazioni dirette e indirette: definizionidefinizioni

discriminazione diretta: «situazione nella quale una persona è trattata meno favorevolmente in base al sesso di quanto un’altra persona sia, sia stata o sarebbe trattata in una situazione analoga»

cd. nozione di discriminazione diretta “di nuova generazione”, contraddistinta dal carattere anche soltanto virtuale della comparazione; si fa riferimento ad un trattamento meramente ipotetico (quello col quale comparare il trattamento praticato): un trattamento che non c'è ma che, tuttavia, potrebbe darsi ove il normo-tipo, il modello di lavoratore standard, si materializzasse in carne e ossa entro il perimetro aziendale.

Questa nozione non è stata, almeno espressamente, recepita nel nostro ordinamento (con il d. lgs. 145/05 transitato poi nel codice p.o.: d. lgs. 198/06), mentre lo è stata con riferimento alle “nuove” discriminazioni: razza, età, handicap etc., contemplate dai due d. lgs. – 215 e 216 - del 2003.

Discriminazioni dirette e indirette: Discriminazioni dirette e indirette: definizionidefinizioni

discriminazione indiretta: situazione nella quale una disposizione, un criterio o una prassi apparentemente neutri possono mettere in una situazione di particolare svantaggio le persone di un determinato sesso, rispetto a persone dell’altro sesso,

a meno che detta disposizione, criterio o prassi siano oggettivamente giustificati da una finalità legittima e i mezzi impiegati per il suo conseguimento siano appropriati e necessari

Discriminazioni indirette e lavoro Discriminazioni indirette e lavoro part-timepart-time

La “giurisprudenza obliqua” della CGUE:

la Corte ha dato avvio a una lunga stagione di tutela antidiscriminatoria dei lavoratori flessibili

che per lungo tempo sono stati tutelati non tanto per il fatto di essere stati assunti con forme

contrattuali flessibili, quanto per loro determinate caratteristiche «soggettive», quali l'appartenenza

ad un sesso sotto-rappresentato(esempio: caso Jenkins 1981)

Sent. Jenkins 31 MARZO 1981Sent. Jenkins 31 MARZO 1981

IL FATTO DI CORRISPONDERE PER IL LAVORO PAGATO A TEMPO UNA RETRIBUZIONE ORARIA DIVERSA A SECONDA DEL NUMERO DI ORE LAVORATIVE SETTIMANALI

NON STRIDE CON IL PRINCIPIO DELLA PARITA DI RETRIBUZIONE SANCITO DALL ' ART . 119 DEL TRATTATO , SEMPRECHE LA DIFFERENZA DI RETRIBUZIONE FRA IL

LAVORO AD ORARIO RIDOTTO E IL LAVORO A TEMPO PIENO SIA DOVUTA A FATTORI OBIETTIVAMENTE GIUSTIFICATI ED ESTRANEI A QUALSIASI

DISCRIMINAZIONE A MOTIVO DEL SESSO .

SPETTA AL GIUDICE NAZIONALE VALUTARE DI VOLTA IN VOLTA SE , TENUTO CONTO DELLE CIRCOSTANZE DI FATTO , DEI PRECEDENTI E DELLE RAGIONI ADDOTTE DAL

DATORE DI LAVORO , UNA PRASSI RETRIBUTIVA , BENCHE PRESENTATA COME UNA DIFFERENZIAZIONE BASATA SULL ' ORARIO SETTIMANALE , COSTITUISCA IN

REALTA UNA DISCRIMINAZIONE A MOTIVO DEL SESSO DEI LAVORATORI .

DI CONSEGUENZA , LA DIFFERENZA DI RETRIBUZIONE FRA LAVORATORI A TEMPO PIENO E LAVORATORI AD ORARIO RIDOTTO COSTITUISCE UNA DISCRIMINAZIONE VIETATA DALL ' ART . 119 DEL TRATTATO SOLO SE SI TRATTA IN REALTA DI UN MEZZO INDIRETTO PER RIDURRE IL LIVELLO DI RETRIBUZIONE DEI LAVORATORI

AD ORARIO RIDOTTO IN RAGIONE DEL FATTO CHE QUESTO GRUPPO DI DIPENDENTI E COMPOSTO , ESCLUSIVAMENTE O PREVALENTEMENTE, DI PERSONE

DI SESSO FEMMINILE .

riguarda: riguarda: il divieto di discriminazione il divieto di discriminazione

Art. 14

• l’accesso al lavoro

• la formazione, il perfezionamento e la riqualificazione professionale

• le condizioni di lavoro

Giurisprudenza CGUE sulle Giurisprudenza CGUE sulle “condizioni di lavoro”“condizioni di lavoro”

Discriminatori per ragioni di genere: • il licenziamento della lavoratrice in gravidanza

• il collocamento a riposo della lavoratrice per raggiunta età diversa da quella prevista per i lavoratori maschi (Marshall 1986)

• •la previsione di incentivi all’esodo per lavoratori e lavoratrici al raggiungimento di età

differenti (inferiori per le donne)(Vergani 2005)

• la previsione di un premio di presenza dal quale rimanevano esclusi coloro che avevano fruito di un congedo parentale (Lewen 1999)

• •Trattamento meno favorevole riservato ad una donna per ragioni collegate alla gravidanza o al congedo per maternità, consistente nella limitazione dei mezzi di

ricorso a disposizione delle donne licenziate durante la gravidanza (Virgin Pontin 2009)

• la mancata assunzione di una lavoratrice per ragioni di gravidanza (rappresenta una discriminazione a prescindere dalla circostanza che al suo posto sia scelto un uomo:

Dekker 1990)

Dekker 1990Dekker 1990

nelle discriminazioni di genere l’imputazione della

responsabilità prescinde dalla colpa; è dunque irrilevante, nell’indagine giudiziaria, il

sindacato sull’intenzionalità

diposizioni, criteri, prassi, atti, patti o comportamenti “apparentemente neutri” tali possono apparire anche all’autore della discriminazione, il quale – pur applicando criteri di valutazione assolutamente conformi all’ordinaria diligenza – ben potrebbe non rendersi conto degli effetti discriminatori del criterio prescelto, magari perché ciò richiederebbe conoscenze statistiche che appunto esulano dalla ordinaria diligenza

Virgin Pontin 2009Virgin Pontin 2009

L’art. 2 della dir. 76/207/CEE deve essere interpretato nel senso che esso osta ad una normativa di uno Stato membro, come quella introdotta dall’art. L. 337 1 del code du travail, specificamente

adottata ai fini della protezione prevista all’art. 10 della direttiva 92/85 in caso di licenziamento delle lavoratrici gestanti, puerpere o

in periodo di allattamento, che priva la lavoratrice subordinata gestante che è stata oggetto di una misura di licenziamento

durante la gravidanza di un’azione giurisdizionale di risarcimento dei danni mentre quest’ultima può essere esercitata da qualsiasi

altro lavoratore subordinato licenziato, qualora una tale limitazione dei mezzi di ricorso costituisce un trattamento meno favorevole riservato ad una donna per ragioni collegate alla gravidanza.

Rientra fra le “condizioni di Rientra fra le “condizioni di lavoro” anche lo svolgimento di lavoro” anche lo svolgimento di

lavoro notturnolavoro notturno

• Stoeckel (1976): L' art. 5 della direttiva 76/207, relativa all' attuazione del principio della parità di trattamento fra gli uomini e le donne per

quanto riguarda l' accesso al lavoro, alla formazione e alla promozione professionali e le condizioni di lavoro, è sufficientemente preciso per

creare a carico degli Stati membri l' obbligo di non stabilire come principio legislativo il divieto del lavoro notturno delle donne, anche se

quest' obbligo comporta deroghe, mentre non vige alcun divieto del lavoro notturno per gli uomini.

• Minne (1994): L' art. 5 della direttiva 76/207 osta a che uno Stato membro il quale vieta il lavoro notturno sia per gli uomini sia per le

donne mantenga in vigore regimi derogatori differenziati, che si distinguono fra loro principalmente per il procedimento di adozione

delle deroghe e per la durata del lavoro notturno autorizzato, qualora tale differenza non sia giustificata dalla necessità di garantire la

protezione della donna, segnatamente per quanto riguarda la gravidanza e la maternità.

Base giuridica: art. 19, § 1, TFUEBase giuridica: art. 19, § 1, TFUE(unanimità)(unanimità)

Direttive 2000/43 e 2000/78

Direttive 2000/43 e 2000/78

Diverso campo di applicazione: più ampio nel caso della Dir.

2000/43 (cfr. art. 3, § 3, lett. e, f, g, h)

La Dir. 2000/78 concerne, invece, solo “l’occupazione e

le condizioni di lavoro”

• Espansione del principio di parità di trattamento oltre i fattori della nazionalità e del genere

• Tassatività dell’elencazione (CGUE 11 7 2006)……tuttavia

Il divieto di discriminazioni e molestie basato sulla disabilità tutela non solo i lavoratori disabili ma anche quelli penalizzati a causa

della disabilità del figlio al quale prestano le proprie cure(CGUE 17 7 2008, Coleman)

La giurisprudenza della CGUE sui La giurisprudenza della CGUE sui transessuali transessuali (casi: P. 30 4 1996 - licenz. di un (casi: P. 30 4 1996 - licenz. di un transessuale per motivi connessi al suo mutamento di sesso; transessuale per motivi connessi al suo mutamento di sesso; Grant 17 2 1998 – diniego di concessione di uno sconto sul Grant 17 2 1998 – diniego di concessione di uno sconto sul prezzo dei trasporti a favore della persona, dello stesso sesso, prezzo dei trasporti a favore della persona, dello stesso sesso,

con cui il lavoratore aveva una relazione stabile)con cui il lavoratore aveva una relazione stabile)

La difficile espansione, in via interpretativa e applicativa, del principio di non

discriminazione in base al genere

• Nozioni di discriminazioni diretta e indiretta

• Molestie

•Legittimità delle azioni positive (art. 5 Dir. 2000/43 e art. 7 Dir. 2000/78)

•Disposizioni specifiche per i disabili (artt. 7, § 2 e 5)

• Principio della parziale inversione dell’onere della prova

• Previsione di adeguato ed apposito apparato istituzionale (solo Dir. 2000/43)

• Esimenti o giustificazioni(art. 4 Dir. 2000/43 e 2000/78)

art. 6, n. 1, Dir. 2000/78:art. 6, n. 1, Dir. 2000/78:giustificazione delle disparità di giustificazione delle disparità di

trattamento collegate all’età trattamento collegate all’età

il legislatore dell’U.E., solo per la discriminazione legata all’età, ha

introdotto una clausola generale di giustificazione delle

discriminazioni dirette

L’ambito di legittimità è molto ampio

Il bilanciamento tra principio di non discriminazione per età e legittime finalità di politica sociale nella giurisprudenza

della Corte di Giustizia:

Mangold 2005

Palacios de la Villa 2007 (la disposizione oggetto di controversia consentiva l’automatica risoluzione del rapporto di lavoro al raggiungimento di una data età e di una pensione minima)

Wolf 2010 (fissazione di limiti massimi di età per l’assunzione nel servizio tecnico di medio livello dei vigili del fuoco)

Petersen 2010 (limite di 68 anni quale età massima per l’esercizio della professione di dentista convenzionato)

Kücükdeveci 2010 (disposizione che stabiliva un’età minima per il computo dei periodi di lavoro rilevanti ai fini del calcolo dei termini di

preavviso di licenziamento).

Lettura consigliata:Lettura consigliata:

V. Papa, Il fattore new-comer di discriminazione e il suo contemperamento con le politiche sociali

nazionali. A proposito di tre recenti sentenze della Corte di Giustizia

WP C.S.D.L.E. "Massimo D'Antona" .INT - 85/2010