18 NOVEMBRE 2014

Le Cooperative e la liquidazione coatta amministrativa

Dr. Pier Luigi Passoni

18 NOVEMBRE 2014

Principali fonti legislative della Liquidazione Coatta Amministrativa

Fonte primaria del controllo amministrativo sulle cooperative > ART. 45 CARTA COSTITUZIONALE

SPECIFICA PROCEDURA CON FINALITA’ DI ESTINZIONE DELLA SOCIETA’/SODDISFAZIONE DEI CREDITORI

INTERESSI DI NATURA PUBBLICISTICA, per la tipologia di impresa esercitata: finanziaria, assicurativa e cooperativa Anche all’impresa sociale (Dlgs.155/2006)

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Principali fonti legislative della Liquidazione Coatta Amministrativa

Legge Fallimentare – Regio Decreto 16 marzo 1942, n.267

• Liquidazione Coatta Amministrativa trattata negli articoli da 194 a 215 della L.Fall.

Legge 17 luglio 1975 n. 400

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Fonti legislative della Liquidazione Coatta Amministrativa (segue)

Art. 2545 septiesdecies c.c. > potere all’Autorità di sciogliere lecooperative che non perseguono lo scopo mutualistico o nonsono in condizione di raggiungere gli scopi per cui sono staticostituiti o che per due anni consecutivi non hanno depositato ilbilancio o non hanno compiuto atti di gestione

sottoponendole alla LCA

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FOCUS SULL’ART. 2545 DUODECIES C.C.Le cause di scioglimento delle cooperative sono (dall’art.2484 c.c.):

1. per il decorso del termine; 2. per il conseguimento dell'oggetto sociale o per la sopravvenuta impossibilità di conseguirlo, salvo che l'assemblea, all'uopo convocata, non deliberi le opportune modifiche statutarie; 3. per l'impossibilità di funzionamento o per la continuata inattività dell'assemblea;5. nelle ipotesi previste dagli articoli 2437-quater e 2473; 6. per deliberazione dell'assemblea;7. per le altre cause previste nell'atto costitutivo e nello statuto

Oltre alle cause suddette, le cooperative si sciolgono per:

• per la perdita del capitale sociale ex art. 2545-duodecies, c.c.;• per la riduzione del numero dei soci al disotto di quello legale se non viene integrato nel termine

massimo di un anno ex art. 2522, c.c.;• per atto dell'autorità di vigilanza ex art. 2545-septiesdecies, c.c.;• per il provvedimento dell'Autorità governativa che ordina la LCA ex art. 2545-terdecies, c.c.

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Art. 2545 terdecies c.c. – art. 196 L.F. > Principio della prevenzione

«Per le imprese soggette a liquidazione coatta amministrativa, per lequali la legge non esclude la procedura fallimentare, la dichiarazione difallimento preclude la liquidazione coatta amministrativa e ilprovvedimento di liquidazione coatta amministrativa preclude ladichiarazione di fallimento.»

Art. 2545 terdecies 1° comma c.c. > Stato di insolvenza

In caso di insolvenza della società, l'autorità governativa alla qualespetta il controllo sulla società dispone la LCA.Le cooperative che svolgono attività commercialesono soggette anche al fallimento.

FOCUS SULL’ART. 2545 TERDECIES C.C.

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Lo stato di insolvenza

• L’accertamento giudiziale dello stato di insolvenza anteriore alla LCA

Art. 195 L.F.> il Tribunale del luogo dove l’impresa ha la sede principale surichiesta di uno o più creditori dichiara tale stato con sentenza

• L’accertamento giudiziario successivo

Art 202 e 203 L.F.> Se l'impresa al tempo in cui è stata ordinata laliquidazione, si trovava in stato d'insolvenza, senza dichiarazione(ex.art.195 L.F.), su ricorso del Commissario liquidatore o su istanza delPubblico ministero, previo parere dell’Autorità di vigilanza (MISE), ilTribunale accerta tale stato con sentenza in Cameradi Consiglio anche se la liquidazione è disposta perinsufficienza di attivo.

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Gli Organi della Procedura amministrativa –art.198 L.Fall.

• Il Commissario Liquidatore > nominato con Decreto Ministeriale pubblicato in Gazzetta Ufficiale Art. 206 L.F. sui poteri > azione di responsabilità e compimento di atti

• Il Comitato di sorveglianza > composto da 3/5 persone esperte nel ramo di attività esercitato dall’impresa, possibilmente fra i creditori facoltativo per le cooperative

compiti di controllo, consulenza e informativa

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Gli Organi del controllo della LCA

• L’autorità amministrativa di vigilanza > artt. 204, 1°c., 206, 2°c. , 210, 1° e 2° c autorizzazioni

NB: parte integrante del complesso sistema della “vigilanzaamministrativa”, quale “elemento di chiusura” delle prerogative dicontrollo demandate all’Autorità Amministrativa > Ministero delloSviluppo Economico – MISE

• L’autorità giudiziaria > artt.195,202, 203 e 209 L.F.

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Gli effetti della LCA

• Effetti per l’impresa > Artt.42,44,45,46,47 L.F

Conto della gestione (art.205 L.F.) Stato di sospensione degli organi

• La concorsualità per i creditori - par condicio creditorum

Artt. 200, 44 L.F. > con l’apertura della LCA si produce l’inefficaciadegli atti compiuti dall’impresa dopo l’apertura della procedura intangibilità patrimonio in liquidazione

Art.51 L.F. > divieto di azioni esecutive e cautelari individuali

Art.56 L.F. > diritto di compensazione

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Gli effetti della LCA

• Sui rapporti giuridici preesistenti

Art.72 L.F. (principio base) > quando un contratto è ineseguito,l’esecuzione viene sospesa. Il curatore fallimentare può decidere disubentrare nel contratto e procedere in seguito allo scioglimento dellasituazione contrattuale pendente o di sciogliersi.

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Gli effetti della LCA (segue)

• Sui rapporti giuridici preesistenti - Contenuti e limiti – Artt. Da 72bis a83 L.F.

Art.72 L.F. ss. > ipotesi di inerzia del Commissario liquidatore ilcontraente può mettere in mora il Commissario liquidatore facendo istanzaall’organo di vigilanza che assegna un termine per il pronunciamento delCommissario liquidatore

Art.81 L.F. > il contratto di appalto si scioglie con la lca di una delle parti, seil Commissario non dichiara di voler subentrare

Art.78 L.F. > Risoluzione automatica dei contratti di contocorrente, di mandato, di cessio bonorum e di deposito,all’apertura della LCA

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Gli effetti della LCA (segue)

• Sui rapporti di lavoro subordinato – Principio di continuità

Lo scioglimento del rapporto di lavoro può avvenire nell’ambitodelle procedure di licenziamento individuale (L.604/1966) ocollettivo (L.223/1991)

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Lo stato passivo

1. Fase prodromica alla formazione del passivo

Art.207 L.F. > il Commissario liquidatore comunica ai creditori i crediti diciascuno comunicazioni commissariali (via pec della Procedura)Art.208 L.F. > comunicazioni dei creditori pretermessi (entro 60 giorni)

2. Formazione dello stato passivo

Art. 209 L.F. > il Commissario deposita l’elenco dei crediti riconosciuti e dieventuali titoli di prelazione presso la cancelleria del Tribunale dove hasede l’impresa in LCA (entro 90 giorni) Compresi i soggetti che vantano diritti su beni mobili

N.B. il deposito ha valenza esecutiva, lo stato passivo èquindi definitivo e non modificabile!

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Lo stato passivo (segue)

3. Fase del contraddittorio

Artt.98 e 99 L.F. > azione di opposizione, impugnazione o di revocazione

4. Le insinuazioni tardive > Art.101 L.F.

Possono essere presentate entro 12 mesi dal deposito del passivo dacoloro che non compaiono nell’elenco dei crediti ammessi

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Lo stato passivo e le tipologie di crediti

1. Crediti prededucibili > Scaturenti dall’attività di gestione dellaprocedura

Art.212 e 111,112,113 L.F. > vengono ammessi come tali se non sorgonocontestazioni e NON concorrono a comporre lo stato passivo perchéposteriori all’apertura della LCA

N.B. Comprendono le spese di procedura: remunerazione del Commissarioe del Comitato di sorveglianza, spese per la gestione amministrativa dellaLCA e per consulenze varie, ove necessario qualora autorizzate dal MISE

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Lo stato passivo e le tipologie di crediti(segue)

2. Crediti privilegiati (art. 2745 c.c. ) > garantiti da ipoteca, pegno oaltro privilegio soddisfatti dalla vendita di beni oggetto di ognunagaranzia

3. Crediti chirografari > non assistiti da diritti di prelazionesoddisfatti in via residuale

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Schema di stato passivoLIQUIDAZIONE COATTA AMMINISTRATIVA N. xx/xx

SOC. COOP. XX Via xx n.XX -

Ministero dello Sviluppo Economico - Direzione Generale Enti Cooperativi

Commissario Liquidatore: Dott. Xx xx

STATO PASSIVO

N. CREDITORIDOMANDE DI AMMISSIONE AL

PASSIVOCREDITI AMMESSI

TOT.

AMMESSOPRIVILEGI / NOTE

IMPORTI

DA

CONTABILI

TA'

IMPORTI

DA

PRECIS

AZIONE

DEL CR.

CR.

CHIRO

GRAFA

RI

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CHIRO

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PRIVIL

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PREDE

DUZIO

NE

TIPO PRIVILEGIO /

NORMA / GRADO

1

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Gli adempimenti della procedura di LCA

• Presa in consegna dei beni e delle scritture contabili > art.204 2°c. L.F.

• Inventario

• Liquidazione del patrimonio dell’impresa

Art.210 L.F. > per la realizzazione dell’attivo dell’impresa, per vendite dibeni mobili in blocco e immobili occorre presentare istanza diautorizzazione al MISEArtt.35 e 206 L.F 2 c. > Riduzione di crediti, transazioni, compromessi,rinunzia alle liti, ricognizione diritti di terzi, cancellazione ipoteche,restituzione di pegni, svincolo di cauzioni, accettazione dieredità e donazioni e gli atti di straordinariaamministrazione Se di valore indeterminato o superiore di € 1.032,91

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Gli adempimenti della procedura di LCA (segue)

• La cancellazione di gravami

• La cessione di ramo d’azienda

• L’azione surrogatoria

• Le revocatorie: ordinarie e fallimentari

Possibilità di dichiarare inefficace gli atti dispositivi del patrimonio compiuti dal debitore in pregiudizio delle ragioni del creditore Artt.64, 65, 66 e 67 L.F.

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Gli adempimenti specifici per il Commissario Liquidatore

• Art.205 L.F. > Relazione semestrale per l’autorità di vigilanza – MISE, comprensiva di conto di gestione e copia estratti conto dispensa dalla presentazione del bilancio annuale

• Art.203 3° c. L.F. > Relazione ex art.33 al Procuratore della Repubblica del territorio di competenza

• Adempimenti fiscali

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Le novità sugli adempimenti specifici per il Commissario Liquidatore

1. DL 18 ottobre 2012 n. 179

• Comunicazioni tramite PEC• Relazioni semestrali

2. DL 6 luglio 2012 n. 95

• Decreto del Mise• Commissario > organo monocratico• Principio dell’esercizio personale (già in artt. 32 - 199 L.F.)

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Le disposizioni….. in pratica

• Circ. 27/04/2001 n.168/01 «Piloni» del Ministero del Lavoro e Previdenza Sociale – Direzione Generale della Cooperazione

• Linee guida in merito all’applicazione delle disposizioni contenute nell’art.205 L.Fall. (01/08/2014 – MISE)

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La chiusura della LCA

Art. 213 L.F. > Formazione documenti per la chiusura

• Il bilancio finale della liquidazione con il conto della gestione e il pianodi riparto tra i creditori, accompagnati da una relazione del comitato disorveglianza, sottoposti al MISE, che ne autorizza il deposito presso lacancelleria del Tribunale e liquida il compenso al Commissario.

Si intendono approvati decorsi 20 giorni

• Dell’avvenuto deposito è data comunicazione ai creditori ammessi al passivo ed ai creditori prededucibili con le modalità di cui all'art.207, 4°

c., ed è data notizia mediante inserzione nella G.U. e nei giornali designati dall’autorità che vigila sulla liquidazione.

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Rapporto con le altre soluzioni alla crisi d’impresa - cenni

(novità apportate dal DL 22.06.2012 n. 83)

• Piani attestati art. 67

• Accordi di ristrutturazione dei debiti art. 182 bis

• Concordato preventivo art. 160 - 161