1

GARANZIE

Garanzie generiche per creditore, es mutuante:

- generica su tutto patrim debit 2740;

- az surrog 2900 contro inerzia deb;

- az revoc 2901 contro atti fraudol deb;

- sequestro conserv 2905 contro pericolo insolv deb.

Mutuo e ipoteca

(o fideiuss, caparra o altra garanzia) sono 2 negozi

collegati unilat e no unico neg misto.

E’ mutuo negozio princ che influenza negozio garanzia

access. Vicende mutuo, es invalidità, risoluz si

trasmettono a neg access, es 1939 per fideiuss.

Ipoteca

ipoteca:

- di grado .. (es 1° e senza concorrenti)

- iscritta il ..

- ai nn ..

- per importo complessivo di ..

su immobile ..

Requisiti ipoteca ex 2839:

es elezione di domicilio del creditore

L’ipoteca si iscrive e no trascrive, e iscriz ipotec ha

sempre funz costitutiva, prima iscriz l’ipoteca non

esiste!

Non si può cedere, così come anche il pegno, quale d,

perché è d accessorio, non può circolare

indipendentemente dal credito, 1260. È solo possib la

postergazione, ossia posposizione o permuta di grado

ipotecario, e no cessione del d.

A differenza pegno, no spossessamento per sua costituz,

quindi bene ipotecato circola più agilmente, ma occorre

iscriz.

Occorre elezione di domicilio del creditore, 2839 n2 ;

e art 39 1co tub 385/93 se creditore è banca.

Il mutuo è sbloccato dopo 10 gg da iscrizione ipoteca

ai sensi art 39 4co tub 385/93, perché solo dopo 10 gg

ipoteca non è assoggettab a revocat fallim.

Natura giur:

D prev) è d reale di garanzia;

2

Carnelutti) è d processuale, a azione esecutiva per

vendita bene (2808 1co “espropriazione”) e soddisfacim

su ricavato con prelazione sino all’importo garantito;

non c’è alcun d sul bene, alcuna disponiblità su di

esso!

Prerogative:

accessorietà, no circolaz indipendentemente da credito;

specialità, su beni determinati e per somma di denaro

(che poi è l’importo massimo su cui c’è d prelaz su

ricavato vendita bene).

NB il credito può anche essere incerto, illiquido,

sotto cond sosp, ma non può essere del tutto

indeterminato, come per fideiussione!! Credito anche

futuro purchè in dipendenza di un rapporto già

esistente 2852, es ipoteca per credito da eventuale

evizione del bene venduto.

Ipoteca è indivisibile 2809 2co, ossia se ho ipoteca

per 100, non posso dividerla in due ipoteche da 50!

Norma inderogabile.

Si però riduzione importo garantito 2872, o restrizione

ipoteca es se concessa su 3 beni, solo su 2, se pagato

parte debito.

Creditore anche determinabile, es cambiale ipotecaria e

per altri titoli all’ordine 2831; o massa titolari

obbligazioni spa.

Terzo datore ipoteca, non è un fideiussore, anzi ha d

regresso verso fideiussori debitore 2871! Prevedi in

atto il beneficium excussionis, ossia prima pretesa da

debit e poi da terzo 2868.

Dopo iscriz ipoteca, inopponibili a creditore

ipotecario eventuali alienaz debitore, anche di dd

reali minori 2812, che può far espropriare bene come

libero.

Es se costituz di servitù su fondo ipotecato e locato a

terzi, saranno opponibili a titolare fondo dominante

sia l’ipoteca (perché ex 2812 fondo venduto come

libero) sia locaz se ha data certa 1599.

Beni oggetto ipoteca, elenco 2810 tassativo!

Solo immobili in commercio, quindi no demaniali, si se

semplice divieto contr 1379 o fondo patrim, e per

pertinenze, stante il principio specialità, occorre

espressa specificazione!

3

SI anche su d superficie, e non solo su propr

superficiaria, ratio favorire attività edilizia, per

ottenere finanz del costruttore.

No ipoteca su usufrutto del pieno propr, deve prima

alienare la nuda propr; per d min invece possib essendo

d propr frazionabile.

Su rendite stato è unica ipotesi di ipoteca su dd di

credito!

Su beni altrui 2822, o futuri 2823, possib subito la

concess irrevoc di ipoteca, ma iscrizione ipoteca solo

dopo acquisto o venuta ad esistenza bene.

Per d recente, su immobili altrui possib subito iscriz

perché non pregiudizievole per ragioni propr o suoi

aventi causa, perché bene per lui è libero, e quindi

non ne ostacola la circolaz.

Mentre su beni futuri solo e sempre dopo venuta ad

esistenza per principio di specialità!

Quindi se vendita sotto cond sosp, e mutuo a banca

richiesto da acquirente, è possib ipoteca sotto cond

sosp ex 2822-3; ma banca non è tutelata perché è vero

che ipoteca poi quando iscritta avrà effetti ex tunc,

ma prima dell’iscriz non esiste.

Quindi escamotage è concess ipoteca anche da parte del

venditore di modo che iscriz ipoteca immediata ma sotto

cond risol che si verifichi la cond sosp della vendita;

e ipoteca dell’acquirente invece sotto medesima cond

sosp vendita.

No ipoteca su usufrutto legale 326; su uso e abitaz, su

altra ipoteca, cd subipoteca, vietata ex 2792 per anal

con pegno.

Ipoteca legale 2817:

- a alienante su beni venduti,

per d no se conferimento immob in società; o se 1523

- ai coeredi se conguagli in divisione ereditaria,

ma per d a tutte divisioni con conguagli che siano

ordin, giudiz, del testatore, e anche se liquidaz

società.

Ipoteca volontaria 2821

per atto unil per d prev recettizio perché dopo concess

è il creditore che ha d a chiedere iscriz ipotecaria, e

quindi deve sapere;

o contratto se c’è corrispettivo del creditore, ma

anche gratuito.

Possib anche preliminare concess ipoteca ->2932

Legato di ipoteca 2821 no ex 2741

4

Postergazione grado:

1) posposizione, se gradi vicini, es cred ipot di 1°

cambia con 2°; no problem perché no nocumento per altri

creditori.

2) permuta grado ipotecario, es credit 1° grado per

100, che permuta grado con cred 4° grado per 150.

Principio: No nocumento a creditori ipotec intermedi.

In tal caso, danno per creditori ipotec intermedi,

quindi possib solo cessione grado nei limiti somma

garantita per cred ipot con grado più alto: ossia cred

4° grado sarà di 1° per 100 e continuerà ad essere di

4° per rimanente 50!

Altro es:

se tizio ha ipoteca di 1° grado di 100, e caio di 2° di

150 e tizio vuole donare il proprio grado ipotecario ->

caio avrà ipoteca di 1° grado per 100 e di 2° grado per

50.

No ipoteca per testam 2821

Per d prev possibile legato obblig ipoteca, perché

rispettata par condicio creditorum iniziale dopo

apertura success, mentre ipoteca per atto inter v

successivo.

Per Ieva e altri, è stesso risultato 1344, legatario è

sempre obblig in virtù del testam.

Se ipoteca solo su striscia terreno, come per servitù:

No frazionamento, ma solo allegaz planimetria!

Ogni atto successivo a iscriz ipoteca, si esegue

mediante annotaz a margine iscriz ipoteca, es postergaz

grado o restriz ipoteca ..

Se c’è cancellazione di ipoteca 2881, anche qualora

assesno sia nullo, o sentenza revocata, la successiva

nuova iscriz avrà data e grado nuovi!!

La cancellaz si esegue mediante annotazione a margine

dell’iscriz ipotec in base a titolo quale atto di

assenso cred, oppure sentenza di cancellaz.

Tale atto d’assenso del creditore è atto dovuto del

creditore se pagato il debito, 1200, ma non è obbligo

del creditore, ma solo assenso del cred se c’è

richiesta di cancellaz del debitore.

Dati i rischi della cancellaz ipoteca, prassi banche di

prevedere obbligo di cancellaz ipoteca solo 2 anni dopo

l’avvenuto pagamento, ai fini evitare rischi di revocat

fallim, 67 l fall.

Attento:

5

Se acquisto da solo un bene che entra in comunione 177

a), non posso contestualmente dare ipoteca sullo stesso

es per un mutuo!

Perché è atto di straord ammin, annullabile 184!

Possibile la riduzione di ipoteca ex 2872:

- riduzione somma garantita;

- oppure restrizione ipoteca, es se prima era su

appartamento e garage, dopo solo su appartamento.

E’ con atto notarile, annotato a margine

dell’iscrizione ipotecaria, (e eventualmente a margine

di ogni titolo garantito, se cambiali ipotecarie).

Frazionamento di ipoteca non previsto da cc,

ma da art 39 co6 l 385/93 su credito fondiario!!

Ipoteca, l’iscriz è pubblicità costitutiva, prima di

essa ipoteca non esiste, da qui la prassi specie di

banche per mutuo sino a avvenuta iscriz, di:

- deposito cauzionale 1773 assegno non trasfer a

notaio;

- deposito fiduciario a notaio assegno;

- deposito su c/c intestato a mutuatario presso banca

mutuante, indisponibile

se immobile da ipotecare è donato

si teme azione riduzione 561, e l’immobile torna libero

da pesi e ipoteche.

Soluzione: donante fa da fideiussore, così a morte

donante la fideiussione non si estingue e obbligati gli

eredi, tra cui in genere ci sono gli stessi

legittimari.

Concessione d’ipoteca

La parte mutuataria consente che sia iscritta

IPOTECA a proprio carico ed a favore dell'Istituto

mutuante per la complessiva somma di ..

sull'immobile che qui si descrive: ..

a garanzia della somma mutuata e di spese, interessi e

ogni altra obbligazione nascente dal presente mutuo.

L'ipoteca si estende a pertinenze, accessioni,

diritti condominiali.

Garanzia e Provenienza dell’immobile (dichiarazione

del datore di ipoteca) ..

6

Per la iscrizione ipotecaria l'Istituto elegge

domicilio presso la sede in .. ai sensi e per gli

effetti dell'art 2839.

Titoli di credito

Causali:

se è indicato il rapporto sottostante,es azioni o

obblig spa.

Astratti:

Il rapporto causale sottostante non è indicato ed è

irrilevante per terzi prenditori in buona fede, es

cambiale e assegno circolare.

Nominativi: se a persona determ, occorre annotaz nome

acquirente su titolo e reg emittente per trasf;

All’ordine: se per trasf basta annotaz solo su titolo,

ossia girata che è ordine di pagamento a .., es

cambiale;

Al portatore: se per legittim e circolaz no serie

continua di girate, ma basta semplice possesso titolo,

e per circolaz solo traditio titolo, es obblig spa, az

risparmio, sicav e di partec in coop, assegno che può

essere anche al portatore.

Assegno bancario

Ha stessa struttora della cambiale tratta, ma non è

titolo di credito, ma delegazione di pagamento

dell’emittente (o traente) a trattatario (banca) a

favore prenditore.

Cambiale

n. .. cambiali (ipotecarie) per importo di euro ..

ciascuna, emesse in data .. da .. (a favore, quale

primo prenditore di ..) a seguito di debito contratto

di .. (fonte debito ..), garantite da ipoteca:

- di grado ..

- iscritta il ..

- ai nn ..

- per importo complessivo di ..

- su immobile ..

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E’ titolo cred all’ordine e astratto, no menzione

rapporto sottostante.

Tratta: 3 soggetti, come assegno banc, ossia traente

debitore, trattatario banca e prenditore cred;

Pagherò o vaglia cambiario: 2 soggetti, è promessa

pagam dell’emittente a prenditore di tot denaro entro

tot scadenza.

Per d sono entrambi neg unil del debitore.

Pagherò cambiario (art 1 l camb)

Il .. in .. (luogo e data emissione) dal sig ..

(emittente).

In data .. in .. (scadenza e luogo pagam) pagherò per

questa cambiale al sig .. la somma di ..

Firma emittente ..

Per richiamare cambiale:

emessa in .. il .. da .. all’ordine di .. per importo

di .. con scadenza il ..

Data e luogo di emissione; emittente; all’ordine di ..;

importo e scadenza!

Discussa in d la natura della cambiale:

1) è obblig nuova che si aggiunge a quella

causale (quindi obblig causale e cartolare);

2) è una semplice promessa di pagamento ex 1988, ossia inversione onere prova relativo a

rapporto principale, incorporata in un

documento ai fini circolaz.

Discussione nata dal fatto che eccezioni opponibili da

deb cambiario solo a primo prenditore (no a giratari

salvo 1993 co2)

Da qui poi il problema se obblig causale nulla (es

vendita orale) anche invalidità cambiali e ipoteca

cambiaria?

E’ senz’altro eccezione opponibili a primo prenditore

ma no a giratari.

Possibilità però di transazione, facendo “riconoscere a

parti che il titolo è nullo” e che magari usando quelle

stesse cambiali ipotecarie si procede ad altra vendita

ma valida.

Cambiale ipotecaria 2831:

se cambiale garantita da ipoteca iscritta nei RR II e

annotata sull’originale della cambiale (per d occorrono

sia iscriz nei rr ii, che annotaz sul titolo come

elementi costitutivi, e non la sola iscriz).

8

Fine dell’ipoteca: “Per il buon fine della cambiale”,

inserisci in atto la causa della concessione d’ipoteca!

Ipoteca circola con la cambiale, quindi non occorre

annotaz a margine dell’iscriz ipoteca sui RR II ex

2831.

Il 2831 co2 deroga a 2843!

Ma 2887 deroga a sua volta a 2331 co2, perché sebbene

ipoteca spetta a titolare cambiale, il legittimato a

rinuncia o a cancellaz ipoteca è solo chi risulta

titolare nei RR II, perché girata titolo è inoppon a

conservatore rr ii, 2887!!

Sarà legittimato l’ultimo giratario in base a serie

continua di girate solo se prima ha provveduto a

annotaz sui rr ii, portando al conservatore:

- atto autentico di cessione credito;

- ovvero verbale not di girata, o girata autenticata.

Solo presentando un titolo autentico a conservatore è

possib chiedere l’iscriz ipoteca a proprio favore e poi

essere legittimati a cancellaz o rinunzia ipoteca.

Es se girata della cambiale non autenticata,

essa non è iscrivibile nei rr ii;

quindi risulterà titolare dell’ipoteca il girante,

e solo questi interverrà in atto, es per postergazione

di grado;

prima concedi ipoteca di 2 grado, e poi provvedi a

postergazione:

occorrerà in atto anche il giratario, ai fini di

consegna della cambiale al notaio, per l’annotazione

sulla stessa,

ed è megli far constare anche il consenso del giratario

all’operazione, ai fini tuz.

NB se cambiale è rinnovata o sostituita da altra, per d

recente no problem, purchè annotaz del conservatore su

precedente cambiale della rinnov o sostit in modo da

annullarla.

Per d è possib non solo la cambiale ipotec, ma anche

ipoteca su immobili a garanzia altri titoli di credito

all’ordine o portatore, e anche nomin ma è più

discusso, perché 2831 e 2839 non fanno distinguo; solo

che se titolo di credito nomin per trasf anche ipoteca

non basta girata ma doppia annotaz su titolo e r

emittente.

“.. 3 rate di .. (importo e scadenza)

ed a tal fine la parte acquirente emette e consegna a

.. che accetta 3 cambiali di pari importo e scadenza

all’ordine di ..

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Dette cambiali non costituiscono novazione dell’obblig

e pertanto il pagamento potrà essere richiesto

all’acquirente (o mutuatario ..) anche in caso di

perdita o smarrimento cambiale, o improcedibilità o

prescrizione dell’azione cambiaria”

Ma cambiale può anche importare novazione, ossia

sostituz dell’obblig causale con quella cambiaria : “le

parti convengono di sostituire, ai sensi 1230, l’obblig

derivante dal presente contratto del pagamento prezzo

.., con l’obbligo di pagare cambiali di pari importo e

scadenza che acquirente emette e consegna a venditore

che riceve e accetta”.

Ipoteca su cambiale è garanzia solo dell’obblig

cambiaria (no anche di quella causale ex art 94 l

cambiaria, ipoteca viene meno con prescrizione

dell’azione cambiaria, indipendentemente da obblig

causale!)

Mentre ipoteca legale garantisce l’obblig causale, es

2817 n1 per vendita, quella su cambiale, garantisce

l’obblig cambiaria!

Quindi occorre rinunzia a ipoteca legale!

Ipoteca legale, e quella cambiaria che è invece

volontaria, possono coesistere e sono 2 cose

differenti, ma precisa per evitare confusioni che

ipoteca cambiaria assiste solo obblig cambiaria, e che

non sostituisce ma si aggiunge all’ipoteca legale.

Cambiale ipotecaria

“A garanzia del buon fine della cambiale (causa

ipoteca!) qui emessa e sopra descritta, il sig..

costituisce in favore di .. (prenditore) che accetta,

ipoteca di grado .. sull’immobile ..

L’ipoteca sarà iscritta per somma di .. (segue garanzia

su immobile, elezione domicilio creditore ..)

Cambiali ipotecarie classiche nella vendita immobiliare

a rate!

Vantaggi della cambiale:

- l’astrattezza relativa, il debitore dovrà

adempiere all’ultimo giratario salvo poi d

regresso verso primo prenditore, poichè eccezioni

opponibili solo a questo, mentre solo

eccezionalmente anche ai giratari se 1993 co2;

- agile strumento di circolaz credito, no cessione

ex 1260, bensì semplice girata;

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- è titolo esecutivo, ossia l’ultimo giratario può

ottenere il pagamento coattivo saltando il

giudizio.

Pignoramento

Si trascrive a differenza del privilegio.

Non è un d reale, ma una fase dell’espropriaz immob nel

processo esecutivo, 491 cpc, 2910 cc.

E’ ingiunzione che ufficiale fa a debitore di astenersi

da atti dispositivi ogg di pignoramento ai fini di non

sottrarre gli stessi da garanzia 2740.

Il pignoramento è una trascriz pregiudizievole, e no un

d reale come l’ipoteca. Serve a pubblicizzare che bene

è ogg di procedura esecutiva (2740) e che sarà messo a

asta.

Eventuali atti di disposizione del debitore sono

inopponibili a cred pignoranti, ma non nulli ex art 28.

Lettera di patronage,

in genere soc capogruppo,

se debole è mera comunic es sui bilanci o prospettive

soc controllata aspirante mutuataria, al massimo 2043

se info inesatte;

se forte è 1381; o 1333, assunzione unil di obblig di

garanzia personale atipica, ma no fideiussione 1937; o

proposta di mandato di credito 1958.

Deposito cauzionale 1773

E’ disciplinata solo l’ipotesi in cui depositario è

terzo e no stesso creditore; è deposito in genere irreg

1782, con funzione di garanzia alternativo a

fideiussione, es per mutuo ipotecario, e differisce da

sequestro convenz 1798 perché non è a seguito di

controversia relativa a cosa depositata.

Clausola solve et repete 1462, es evitare eccez inademp

prima totale adempim altra parte.

Mentre patto di irresolubilità, ossia parti statuiscono

che non potranno esperire az di risoluz 1453, non è

lecito per g, perché non possib rinunzia preventiva a d

di risoluz, ossia prima dell’inademp, perché non ancora

sorto e quindi indisponibile.

11

Preliminare, 1822 c’è controllo sopravvenienze e 2645

bis

Fideiussione

Ipoteca e pegno

Condiz risol unil mancato pagamento prezzo

Con riserva proprietà 1523 e 1526 3co

Con patto di riscatto

PEGNO

Si costituisce mediante consegna se titoli al

portatore, girata se all’ordine, doppia intestazione su

titolo e r emittente se nominativi; e fissando il

valore dei beni dati in garanzia.

FIDEIUSSIONE

È garanzia personale, il fideiussore offre infatti no

un d reale su suo bene determinato bensì genericamente

tutto suo patrimonio 2740-1936

No limitazioni respons 2740 2co, salvo per obblig

condiz o future 1938, ma cmq nei limiti debito 1941.

È sempre contr bilaterale, tra fideiussore e creditore

e anche se interviene il debitore, es perché mutuo e

fideiussione stesso atto, non è parte!

Per certa d valida anche se debitore contrario 1936 2co

e 1950 1co.

Quindi normalmente è gratuita, perché compenso lo dà

debitore a fideiussore, ma è rapporto interno.

Frequente anche che contr con obblig solo proponente

1333, ossia del fideiuss, perché il compenso lo dà il

debitore al fideiussore, e credit si limita a non

rifiutare.

Tuttavia anche costruzione come 1411, tra debitore e

fideiussore e terzo è il creditore, molto frequente

nella prassi, in tal caso dai atto di compenso e

quietanza e dichiaraz terzo volerne profittare.

12

Anche se è costruito come contr tra creditore e

fideiussore ed è gratuito, cmq non è liberalità, perché

c’è d di surrogaz e regresso.

Fideiussore può essere anche terzo datore di ipoteca,

no divieto ex 1941, perché non è condiz più onerosa ma

semplice ulteriore garanzia.

Normalmente produce solidarietà passiva debitore

fideiussore, salvo sia previsto beneficium excussionis

1944 2co, beneficio divisione 1947, se fideiussore del

fideiussore che è di 2 grado 1948, se fideiussio

indemnitatis, in tal caso vi è sussidiarietà e no

solidarietà.

Fideiussore deve essere in grado di eseguire stessa

prestazione di quella debit princip, quindi denaro,

obblig pecuniaria, o cose fungibili.

È fideiussio indemnitatis quando prestazione è diversa,

ossia quella principale è un fare infungibile e

fideiussore è obbligato a un risarcimento danno,

appunto a una indennità! Es per appalto.

È una garanzia a metà strada tra fideiussione e

assicurazione, ed essendo condizionale 1938 tetto

massimo garantito e 1956.

Fideiussio omnibus, ossia per tutti sottinteso debiti

presenti e futuri, di a verso b, ossia di due sogg

determinati!

Indica chi sono il creditore e deb garantiti! La legge

su trasparenza bancaria 154/92 poi confluita nel tub,

proprio perché interessa in primis banche che sono i

creditori, ha riformato il 1938 e 1956 prevedendo tetto

massimo garantito e divieto preventiva rinunzia a

avvalersi liberazione, che sono norme imperative. Se

senza tetto o con preventiva rinunzia, nullità virtuale

per ord pubbl, è tutela fideiussore da abusi di debit o

cred.

Se fideiussore paga, ha surrogazione 1949 o regresso

1950 verso debit princ, può scegliere.

Surrog è successione nel credito 1204, stesse garanzie

e eccez che aveva creditore, ratio che obblig non si è

ancora estinta e deb ancora obblig; regresso non è

successione credito, no stesse garanzie e eccez, ma d

anche a chiedere spese, interessi 1950 2 e 3co, ha

contenuto più ampio, ratio 2041 ingiustificato

arricchii deb.

Essendo rimedi alternativi, in genere scelta per surrog

se creditore era assistito da garanzie reali prestate

da deb, altrim regresso.

13

Dottr distingue tra:

1) Confideiussioni ->

se vi sono + fideiussori, tutti di pari grado e

responsabili solidalmente a garanzia della stessa

obbligazione.

2) Fideiussione del fideiussore ->

Se vi è un fideiussore di 2° grado, che è responsabile

verso il creditore, solo qualora sia il debitore

principale che i fideiussori di 1° grado siano

insolventi;

3) Fideiussione al fideiussore (o di regresso) ->

se la fideiussione non è posta a tutela del creditore,

bensì è nell’interesse dello stesso fideiussore, che se

paga ha d di regresso verso il debitore principale, che

se non adempie fa si che il fideiussore si rivolga al

“suo fideiussore”; ossia il fideiussore

dell’obbligazione principale è allo stesso tempo

garante e garantito..

Liberazione per fatto credit 1955 es ha rinunziato a

ipoteca pregiudicando così ragioni fideiussore per

surrogaz.

Fideiussione è contr accessorio, collegato unilat a

principale, 1939 ed il cui limite ogg è determinato per

relationem 1941.

Ex 1945 fideiussore può opporre a cred tutte eccezioni,

salvo ..

Con clausola solve et repete 1462, il fideiussore può

opporre eccez solo dopo aver pagato il creditore, vi è

temporanea in operatività delle eccezioni.

Contr autonomo di garanzia, in genere richiesto da

banche,ampia diffus internaz, è atipico 1322, no

fideiussione perché:

- manca accessorietà, è “autonomo” da rapporto princ,

garanzia valida anche se obblig princip invalida,

deroga a 1939 e 1462;

- c’è cd clausola di pagamento a prima richiesta, ossia

fideiussore no benef excus, né può opporre eccezioni a

cred anche dopo il pagamento, infatti se pagamento non

dovuto, es perché ha già adempiuto il deb princ, il

fideiussore paga e poi non può far valere eccez, ma ha

surrog o regresso verso deb, che a sua volta potrà

agire 2033 verso cred, deroga a 1944-5.

14

Quindi astraz parziale, perché causa garanzia ossia il

rapporto princ con le sue vicende hanno rilevanza solo

indiretta e successiva.

Temperamenti g, es fideiussore può rifiutarsi di

adempiere se ha atto di quietanza scritto del cred al

debit.

Avallo

È garanzia avallante di obblig debitore assunta con

cambiale.

Ha carattere accessorio, ma sostanzialm è autonomo,

come contr autonomo garanzia; è valida ancorché nulla

obblig garantita art 37 2co l camb, e avallante no

eccez proprie avallato.

Assicurazione fideiussoria, è contr atipico di soc di

assicurazioni che dietro compenso debit garantisce

pagam di questo a credit, che rimane estraneo, nei

limiti di massimale stabilito, di fatto è normale

fideiussione 1411 + 1938 anche se non futura.

Espromissione cumulativa 1272, solo per debiti

presenti, no futuri o eventuali!

Promessa fatto terzo 1381, è contr autonomo e no

accessorio, no 1939, valida anche se invalida obbl

principale, non è propriam contr di garanzia, infatti

se inademp debitore no stessa prestaz ma indennità,ma

può assolvere a tale scopo.

MANDATO DI CREDITO

È mandato più fideiussione futura, quindi 1938 1956!

CESSIONE BENI AI CREDITORI

Cessione è termine improprio, non c’è trasferimento, ma

semplice mandato in rem propriam con rappres a

creditori, 1977 deb incarica cred di liquidare.

A differenza comune mandato, no causa cooperaz, ma di

garanzia e satisfattoria, poteri gestione a cred e

vincoli di indisponib per deb.

Nonostante no trasfer si trascrive 2649, perché

creazione patrim separato a scopo liquidativi, con

vincoli indisponib per deb 1980.

15

Trascr cessione contro deb e a favore credit, ma se

vendita dei cred a terzi la trascr è contro deb e no

cred, perché non c’è stato trasfer ma semplice mandato.

Non è necessario lo stato insolvenza deb! Ma in genere

per evitare esecuz forzata.

Solo tra sogg qualificati, quindi no cessione beni da

terzo a cred, a meno che prima non vi sia accollo o

esprom, in modo che terzo diventi deb.

2744 e Patto Marciano

Ratio divieto:

- impedire che cred approfitti stato bisogno

debit, es debito di 10 e cessione di bene di

15;

- assicurare rispetto par condicio creditorum,

garantito appunto da procedura esecutiva.

Rimedio è il patto marciano, perché previsto in noto

passo di marciano:

- stima bene solo al momento inademp e non prima,

- stima affidata a un terzo 1349 boni viri scelto

di comune accordo;

- obbl restituzione surplus, differenza positiva

valore effettivo bene meno importo debito, come

2803;

- trasferimento del bene con effetti reali

immediati, e no subordinato a inademp, per non

alterare par condicio cred.

Quindi lo costruisci come un contratto

sotto condiz risol (e non sospensiva)

dell’inadempimento dell’altra obbligazione;

e stima del terzo ex 1349 giurata per il prezzo;

e compensazione prezzo – debito, con eventuale quindi

pagamento dell’eccedenza.

Contr in frode legge 1344, c’è scopo ulteriore frodare

legge, neg mezzo lecito, neg fine illecito.

Es negozi a scopo garanzia che eludono divieto 2744,

per evitare che credit ricorra a lunghe e più insicure

azioni esecutive se invece garantito da ipoteca o pegno

o garanzie person.

Lecita cessione credito a scopo garanzia ex 2803, anche

cessione parziale del credito.

Cessione del credito ex 2803:

sarà cessione pro solvendo, che non estingue

l’obbligazione garantita, ossia creditore dovrà

rivolgersi a devitore, e poi eventualmente al ceduto.

16

Ma il credito passa in proprietà del creditore, a

differenza del pegno di credito, o del mandato

irrevocabile all’incasso (e quindi eventuale successiva

compensazione)!

Quindi in caso di inadempimento del debitore, il

creditore non deve concorrere su quel credito con altri

creditori, perché quel credito è suo!

In questo modo il creditore è quindi titolare del

credito, il debitore non è legittimato a disporne, e il

creditore è insensibile a eventuale fallimento del

debitore.

La cessione a scopo di garanzia deve essere contestuale

all’obblig garantita, perché non essendovi

controprestazione altrimenti sarebbe considerabile atto

non a titolo oneroso, e sarebbe più facilmente

revocabile da altri creditori del debitore;

se invece è contestuale al finanziamento da garantire,

è considerata sempre atto a titolo oneroso, e pertanto

si applicano gli artt 2901 n2 e 67 co2 l fallim, ossia

per agire in revocatoria occorre provare anche la frode

del creditore garantito.

Per la cessione credito:

- chiarisci che cessionario deve restituire

surplus del credito, comprensivo di interessi;

- notifica o accettazione del ceduto.

Infatti, come per le ipoteche non ancora iscritte, è

prassi per le banche concedere mutuo mediante assegno

(per realità mutuo), che poi viene girato alla stessa

banca in deposito cauzionale sino a 10 gg da iscrizione

ipoteca o notifica o accettazione debitore ceduto.

Ma se non è credito ma cessione di dd reali è discusso.

Collega con 1548 riporto di banca.

Prima per g cessione valida se trasferimento dd reali

immediato e no condizionato a inademp debitoris; ora

per g è sempre illecito contr se scopo princip è di

garanzia, indipendentemente da momento del trasfer dd,

quindi illeciti ad es vendita con patto riscatto, di

retrovendita, di opz a favore vendit,sale and lease

back, procura irrevoc a vendere se inademp debitore,

tutti se scopo princip contratto è di garanzia per

creditore. E per attestare ciò g si serve di presunz,

es che ci sia rapporto di credito-debito tra parti, e

che bene rimanga nella disponibilità alienante che

continua a pagare oneri, tasse, bollette relative a

bene.

Sale and lease back è riscatto + locaz, impresa leasing

acquista bene da tizio cui lo concede in locaz e con d

di riscatto; tizio pagando i canoni di locaz paga di

17

fatto interessi sul denaro, è finanziamento, nullo se

1344, 2744.

Il cd riporto di banca 1548, perché in genere tra banca

e privati, ma anche solo privati; la banca concede

mutuo, in cambio ottiene da mutuatario con effetti

reali immediati titoli di pari importo, es azioni e

obblig spa, e a data stabilita il mutuatario restituirà

denaro mutuato e cd interesse di riporto, perché

riporto nel suo interesse, e riavrà i titoli ceduti;

interesse mutuante che diventa propr titoli e no

ricorso a procedura esecutiva.

Garanzia più forte è la

Condizione Unilaterale Sosp di adempimento

Cond di adempimento

Ti vendo la casa se mi paghi entro un anno

Bianca e cass93) non è possib, perché l’adempim è la

controprestaz, che è causa in senso sogg, e non può

essere dedotta in condiz che è elem accident. Se

inademp possib solo l’az per risoluz 1458, magari con

clausola risol espressa 1456, ma che ha retroattiv solo

obblig, effetti ex tunc ma solo tra parti, però possib

chiedere danni. Con condiz si avrebbe retroattiv reale,

e quindi tutela cred troppo forte, e no proced

esecutive.

D prev, cap e cass 99) è possib dedurre adempim o

inademp in cond sosp o risol, perché adempimento non

attiene a fase genetica contr, all’atto, ma a quella

esecut, il rapporto, e poi è evento futuro e incerto.

D’altronde la vendita con riserva prop 1523, è sotto

cond sosp adempim anche se ha effetti ex nunc, non

retr.

E poi, dichiarando espressam che è anche condiz unilat,

creditore avrebbe possib scelta tra az per risoluz 1458

che retroatt obblig ma anche danni o avvalersi condiz

retroatt reale.

Condizione unilaterale

È unilat se posta nell’esclusivo inter solo di una

parte, come è espresso nel contr, o anche si evince da

esso per cass 99.

A differenza di quella bilaterale, che per essere

eliminata comporta contr di novazione 1230, a questa, o

meglio agli effetti di questa si può rinunciare con

atto unilat della parte interessata.

Es vendita terreno a condiz si ottenga concess

edilizia, o abitabilità entro il ..

18

Per d preval si può rinunziare a effetti condiz durante

pendenza di essa, ma per cass 95 e 99 anche dopo

avveram o certezza mancato avveram purché comunicando

rinunzia in tempo ragionevole a altra parte.

In atto quindi chiarisci:

.. sotto condiz sosp concess edilizia entro .., condiz

che è unilat in quanto posta nell’esclus inter

acquirente, che può rinunziare agli effetti di questa

purché entro .. (meglio durante pendenza condiz) e

mediante .. (per simmetria meglio che atto unil di

rinunzia a effetti condiz stessa forma neg princ, e

essendo recettizio deve essere comunic 1334 es copia

atto spedito per lettera raccom).

Per gazzoni) è doppia condiz, se .. e se acquirente

vorrà, ma 1355

Per cass 99) è solo una cond che però essendo unil è

rinunciabile

X Inadempimento

1. az per adempim 1453 2. az di risoluz 1453

Risoluz di d e no giudiz

3. diffida ad ademp 1454-5 4. clausola risol espressa 1456, no 1454 5. termine essenz 1457, no 1454

Rimedi che non importano risoluz

6. eccez inademp 1460 7. sospens esecuz 1461

TRUST

es executory trust, società a trasferisce azioni

possedute di soc b a trustee, perché vuole emettere

prestito obblig con conversione su azioni di b. poiché

potrebbe vendere azioni possedute, a tutela

obbligazionisti, cessione azioni di b a trustee che

vigila e garantisce regolare eserc d conversione e in

caso di mancata convers e mancato rimborso obblig, può

vendere parte azioni di b, per soddisfare

obbligazionisti, trib mi 96.

Rafforzamento contratto (da contr in gener)

Misure coercitive:

- clausola penale 1382

- caparra conf e penit

19

- multa penitenziale

Misure conservative della solvibilità debitore:

- sequestro

- az surrog

- az revoc

Misure di prelazione:

- ipoteca

- pegno

- privilegio

Misure coattive:

esecuz forzata

Clausola penale 1382

inademp o ritardo.

Funzioni: coercitiva stimola ad adempiere; risarcitoria

è liquidaz preventiva e forfetaria; punitiva da pagarsi

anche in assenza di danni dimostrati da credit, a

titolo di pena.

Statuisci sempre in atto la risarcibilità del danno

ulteriore, 1382, altrim non puoi ottenerlo giudiz.

Se danni dimostrati 100 e caparra 70, debitore deve

pagare solo 30, se prevista tale risarcib danno

ulteriore, e no 170, perché è nulla per cass una penale

pura, ossia da pagare solo a titolo di pena più danni a

parte.

Se è eccessiva può essere ridotta da giud 1384, mentre

se è irrisoria e no prevista risarcibilità ulter, per

cass97 è nulla perché in frode a legge 1229, sarebbe

limit respons per dolo o colpa grave!

GARANZIE PERSONALI

è aggiunta nuovo patrim di altro debit 2740

- fideiussione 1936

- contratto autonomo garanzia

è astraz rela causa rapporto garantito, differenza da

clausola solve et repete

- mandato cred 1958, mandante è di fatto fideiussore

che si impegna per mezzo di rappr con procura

- anticresi 1960, consegna a cred bene fruttifero

per fargli godere frutti

- avallo è a garanzia di cambiale 35 l.camb o

assegno banc 28 l. ass banc,

20

a differenza fideiussione essa è autonoma e no

accessoria, è astrazione relat, valida e efficace anche

se inval obbl garantita, salvo 2033.

- lettere di patronage, es di soc capogruppo

se forti sono una fideiussione o promessa fatto terzo

L 302/98 espropriazioni

delega a notaio nelle procedure di espropriazione, es

per vendita all’incanto di beni del fallito (artt 576 e

ss cpc).

Tale legge nel tentativo di semplificare il processo

esecutivo, prevede la possibilità di delega ai notai di

determinate operazioni del procedimento, nonché le

visure ipocatastali.

Ex 567 co 2 cpc: il notaio deve predisporre un

certificato notarile “sostitutivo” della documentazione

rilasciata dalla pa,

strutturato in due parti:

1) sintetica riproduzione di quanto risulta dalle

visure

2) tutte le altre indicazioni che possono essere

necessarie per il procedimento, es domicilii

eletti da creditori iscritti ..

ratio: affidando tale compito al notaio, si riducono i

tempi e quindi i ritardi nel rilascio di detta

documentazione da parte degli uffici competenti.

Nb il certificato notarile però, per dottr e giur, non

può sostituirsi ad alcuni documenti, come il cdu (e

per trib aquila 02 anche l’estratto di mappa) che va

allegato in copia autentica, pena l’estinzione della

procedura ex 567 cpc.

Se all’asta un bene che si aggiudica Tizio che però non

ha denaro sufficiente ne beni ipotecabili, ed è

aggiudicatario provvisorio che ha già versato cauzione

es 25% prezzo, e che se non versa tutto entro termine,

non > di 60 gg da aggiudicazione, perde anche la

cauzione e non ha d a decreto di trasferim definitivo

del bene del giud trib predisposto dal notaio delegato:

essendo aggiudicatario provvisorio, mutuo con ipoteca

su beni altrui 2822 a favore banca.

Ma ipoteca 2822 è subito concedibile, ma iscriz solo

dopo acquisto!

21

Tuttavia per d recente sarebbe subito iscrivibile,

perché tale iscriz non porterebbe nocumento a propr per

circolaz suo bene!

Ma se propendi per non iscrivib, fai un mutuo

consensuale o di scopo, così consegna denaro solo dopo

10gg da iscriz.

NB ex 586 cpc, nell’ordinanza di vendita del giudice

obbligo di cancellare trascrizione del pignoramento e

iscriz ipotecarie.

(è una cd purgazione).

Quindi chi acquista il bene all’asta, lo acquista come

libero, ex 586 cpc, salvo che per le obbligaz dallo

stesso aggiudicatario assunte, 508 cpc, o eventuali

formalità pregiudiz che non possono essere cancellate,

come una domanda ai fini 2932 per preliminare non

concluso o domande giudiziali ex 2915 co2, se

trascritte anteriorm a pignoramento.

- in data .. tizio è stata pronunciata sentenza di

fallimento n. .. dal trib di .. a carico del sig. ..,

titolare di immobile in ..

- detto immobile è ogg di procedura esecutiva n. .. RGE

(registro generale esecuzioni) presso il trib di ..,

ed è stato quindi posto all’asta che avverrà in data ..

e per un prezzo base di ..

- con verbale di aggiudicazione del .. a rogito notar

.. di .. al rep .. registrato a .. il .. al n .., si è

resa aggiudicataria dello stesso, al prezzo di ..;

- che in data .. l’aggiudicazione è divenuta definitiva

(con decreto di trasferimento del giud a seguito

integrale versamento prezzo nei termini, massimo 60 gg)

Se tizio vuol acquistare bene all’asta ma non ha i

soldi:

1) leasing finanziario, lo fa acquistare da apposita società, è di fatto un 1523+1478, oppure

1706+1478 perché poi la società di leasing

rivende bene a tizio, perché incerti an e quantum

del finanziamento;

2) credito fondiario con bancaex 38 tub 385/93 +

2822, ossia ipoteca su immobile altrui, anche

come mutuo di scopo;

3) apertura di credito bancario in conto corrente, cd fido, 1846 + 1852 + 2822.

Ma se vuol essere tizio ad acquistare per godere

agevolazioni prima casa era meglio un preliminare di

mutuo con la banca di scopo sotto cond sosp ipoteca 1

grado.

22

Aste giudiziali:

- per i beni del fallito

- debitore insolvente, es protestato, mutuatario;

- res derelictae;

- beni statali.

Se fallito:

in data .. è stata pronunciata dal trib di .. sentenza

dichiarativa di fallimento n. .. (procedura esecutiva

.. R.G.E.) a carico del sig. .. ed è stata posta in

vendita all’incanto l’unità immobiliare .. di propr del

fallito;

in data .. con verbale a rogito dott.. notaio .. il sig

.. si è reso aggiudicatario dell’immobile in oggetto,

al prezzo di .. (in linea con il valore determinato ex

568 co3 cpc dall’esperto dott. .. nominato dal giudice

dell’esecuzione);

in data .. l’aggiudicazione è divenuta definitiva;

l’immobile alla data odierna è gravato dalle seguenti

formalità pregiudizievoli .. , ma a seguito del decreto

di trasferimento ad opera del giudice dell’esecuzione

dott. .. l’immobile sarà purgato, ex art 586 cpc, da

tutte le predette formalità;

pertanto l’ipoteca da iscriversi a garanzia del mutuo a

favore della banca sarà di primo grado.

Ricorda la “purgazione” a seguito del decreto di

trasferimento:

che compra, acquista l’immobile libero, proprio perché

con vendita all’incanto soddisfatti i creditori

ipotecari!

Patrimonio separato

Se beni appartengono a disponente solo se li ha

accantonati gravandoli di un vincolo di destinaz a

scopo, es fondo patrim 167;

Sono patrimoni “distaccati”, separati, ai fini di

assolvere a una loro funzione specifica, in genere di

garanzia, e gestione conservativa o liquidativi, es:

l’eredità giacente, i beni da attribuire a nascituro

concepito e non, patrim sottoposto a liquid concors (e

per me, il fondo patrim, i beni in comun legale). La

separaz comporta anche restrizioni ai poteri ammin, e

atti eventualm compiuti no aut comportano spesso

invalidità o inefficacia anche relativa.

Patrim autonomo

I beni non appartengono a disponente ma titolarità a

sogg diverso, dotato di autonomia perfetta soc capit, o

imperf es soc persone, ass non riconosc ..

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Il trust è ritenuto patrim separato, appartiene a

trustee ma con vincolo scopo beneficiario.

Quindi se appartenenti a sogg determinati, es

patrimoni di soc, assoc anche non riconosc (sono sogg

di d), comitati..