DIRITTO DELL’UNIONE EUROPEA · 2017. 4. 4. · Diritto di soggiorno Diritto di soggiorno dei...

UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI BERGAMO


Dipartimento di Giurisprudenza

DIRITTO DELL’UNIONE EUROPEA

Diritto di stabilimento e libera prestazione dei servizi


LIBERA CIRCOLAZIONE DELLE PERSONE

Originaria matrice economica del Trattati.

Persone = fattori di produzione (lavoratori).

Facilitare ai cittadini europei l’esercizio di attività

lavorative di qualsiasi natura all’interno dell’intero

territorio UE.

Libera circolazione delle persone = libera circolazione dei

lavoratori.


LIBERA CIRCOLAZIONE DELLE PERSONE

Lavoro subordinato

Lavoro autonomo localizzato stabilmente nel territorio di

uno SM diverso da quello di origine

Prestazione di servizi consistente in un’attività economica

autonoma prestata occasionalmente in uno SM diverso da

quello di origine

Libera circolazione

dei lavoratori

Libertà (diritto)

di stabilimento

Libera prestazione di servizi


Trasformazione della Comunità. Superamento della matricemercantilista. Persona vista come tale e non più in quantofattore di produzione (lavoratore).

Diritto di soggiorno

Diritto di soggiorno dei pensionati

Diritto di soggiorno degli studenti

Direttiva 2004/38: diritto dei cittadini comunitari e deiloro familiari di circolare e soggiornate liberamente nelterritorio degli SM

Art. 21 TFUE: Ogni cittadino dell’Unione europea hadiritto di circolare liberamente nel territorio degli Statimembri.


LIBERA CIRCOLAZIONE DEI LAVORATORI

Art. 45 TFUE: assicura la libera circolazione dei lavoratoriall’interno dell’Unione.

Tale libertà implica:

l’abolizione di qualsiasi discriminazione fondata sullanazionalità per quanto riguarda l’impiego, laretribuzione e le altre condizioni di lavoro.

Il lavoratore comunitario ha diritto:

i) di rispondere ad offerte di lavoro;

ii) di spostarsi liberamente a tal fine nel territorio degliSM;

iii) di prendere dimora nel territorio degli SM al fine disvolgere un’attività lavorativa;

iv) di restare sul territorio degli SM dopo aver svoltoun’attività lavorativa.


Beneficiari: lavoratori subordinati

Nozione europea: deve considerarsi lavoratore la

persona che, per un certo periodo, esegue a favore

di un’altra e sotto la direzione di questa prestazioni

in contropartita delle quali percepisce ina

remunerazione.

Deve trattarsi di un cittadino di uno SM.

L’attività deve essere svolta in uno SM diverso da

quello di origine.

Attività subordinata. Attività lavorativa effettiva.


Divieto di discriminazioni fondate sulla nazionalità.

No principio della priorità del lavoratore nazionale

No discriminazioni dissimulate (residenza, titolo di studio,

esperienza professionale maturata nello Stato ospitante).

Condizioni di lavoro (retribuzione, formazione professionale,

progressione di carriera, sussidi di disoccupazione, cessazione del

rapporto di lavoro).

Vantaggi sociali e fiscali (detrazioni per figli a carico, assegni

familiari, riduzioni su tariffe ferroviarie per famiglie numerose,

tutele in caso di licenziamento per grave inabilità lavorativa).

Diritti sindacali.


SICUREZZA SOCIALE

Norme ad hoc in tema di previdenza sociale per i lavoratoriche esercitano il diritto alla libera circolazione.

Art. 4 Reg. n. 883/2004: Parità di trattamento tra icittadini che esercitano il diritto alla libera circolazionee i cittadini dello Stato membro ospitante.

Artt. 11 – 17 Reg. n. 883/2004: Determinazione dellalegge applicabile (legge dello Stato membro in cui vienesvolta l’attività lavorativa).

Totalizzazione dei periodi assicurativi.


LIMITI ALLA LIBERA CIRCOLAZIONE DELLE PERSONE

L’art. 45 TFUE non si applica agli impieghi nella

pubblica amministrazione.

Nozione europea:

- esercizio, diretto o indiretto, di pubblici poteri

- tutela degli interessi generali dello Stato

Approccio caso per caso.


Gli impieghi nelle poste, nelle ferrovie, o ancora gli

impieghi di idraulico, di giardiniere o di elettricista, di

professore, di infermiere non possono essere riservati

da uno Stato membro ai propri cittadini.

Attività giudiziaria: all’interno di questo settore, i

cittadini dell’Unione hanno diritto di accedere agli

impieghi che comportano lo svolgimento di funzioni

amministrative.


Gli impieghi delle amministrazioni pubbliche per l’accessoai quali non può prescindersi dal possesso dellacittadinanza italiana sono i seguenti:

1) posti di dirigenti delle amministrazioni dello Stato eposti dei corrispondenti livelli delle altre pubblicheamministrazioni;

2) posti con funzioni di vertice amministrativo dellestrutture periferiche delle amministrazioni pubbliche delloStato, anche ad ordinamento autonomo, degli enti pubblicinon economici, delle province e dei comuni nonché delleregioni e della Banca d’Italia;

3) posti di magistrati ordinari, amministrativi, militari econtabili, avvocati e procuratori dello Stato;


4) posti dei ruoli civili e militari della Presidenza del

Consiglio dei Ministri, del Ministero degli affari esteri, del

Ministero dell'interno, del Ministero di grazia e giustizia,

del Ministero della difesa, del Ministero delle finanze e del

Corpo forestale dello Stato, eccettuati i posti a cui si

accede mediante avviamento degli iscritti nelle liste di

collocamento per i posti per i quali si richiede soltanto il

requisito della scuola dell’obbligo;

5) impieghi nella pubblica amministrazione che

contemplano l’esercizio delle seguenti funzioni: a)

funzioni che comportano l'elaborazione, la decisione,

l'esecuzione di provvedimenti autorizzativi e coercitivi; b)

funzioni di controllo di legittimità e di merito.


DIRITTO DI STABILIMENTO

Attività lavorativa non subordinata svolta in modo stabile.

Distinta dalla libera circolazione dei lavoratori (attività

subordinata)

Distinta dalla libera prestazione dei servizi (attività svolta

non in modo stabile)

Diritto di stabilimento principale: esercizio di un’attività

economica in uno SM diverso da quello di origine.

Diritto di stabilimento secondario: apertura di un centro

secondario di attività in uno SM diverso da quello di origine.


Nessun problema per le persone fisiche.

Persone giuridiche: il trasferimento della sede sociale

(effettiva) da uno Stato membro ad un altro spesso

comporta la perdita della cittadinanza dello Stato

membro di costituzione.


Trattamento nazionale: ai cittadini degli SM che si stabiliscono in

un altro SM deve essere assicurato lo stesso trattamento riservato

ai cittadini dello SM ospitante. No discriminazioni fondate sulla

nazionalità.

Oltre il trattamento nazionale: sono vietate anche tutte quelle

misure nazionali che, pur essendo indistintamente applicabili,

sfavoriscono i cittadini degli altri SM.

Es. Indennità di maternità concessa a tutti coloro che risiedono in

Lussemburgo da almeno cinque anni.

Es. Titoli di studio.


Problema molto rilevante. Art. 53 TFUE: il Consiglio, al fine diagevolare l’accesso alle attività non salariate e l’esercizio diqueste, stabilisce direttive intese al reciproco riconoscimento deidiplomi.

Anni ’70: per ciascuna professione

due tipi distinti di direttive

Professioni sanitarie.

Tecnica troppo complessa e troppo lunga per applicarla a tutte leprofessioni.

Coordinamento della formazione

nei vari SM

Reciproco riconoscimento del titolo

ottenuto a seguito del percorso

formativo armonizzato


Metà anni ’80: mutuo riconoscimento di titoli conseguiti anche sullabase di percorsi formativi non armonizzati, eventualmente prevedendol’applicazione di misure compensative.

a) Direttiva 89/48/CE: sistema generale di riconoscimento dei diplomidi istruzione superiore che sanzionano formazioni di durata minima di 3anni.

b) Direttiva 92/51/CE: sistema generale di riconoscimento dei diplomidi istruzione superiore che sanzionano formazioni di durata inferiore a 3anni.

Prima eccezione: se la formazione conseguita nello SM di origine vertesu materie sostanzialmente diverse da quelle previste dallo SMospitante, quest’ultimo può subordinare il riconoscimento del diplomaa:

i) prova attitudinaleii) tirocinio pratico

a scelta del soggetto interessato.


Seconda eccezione: per quelle professioni il cui eserciziorichiede una conoscenza precisa del diritto nazionale e nelle qualila consulenza e/o l’assistenza per quanto riguarda il dirittonazionale costituisce un elemento costante ed essenzialedell’attività, è lo SM ospitante che può scegliere tra la provaattitudinale e il tirocinio.

Tutti gli SM: prova attitudinale per la professione di avvocato.

Direttiva 98/5/CE: l’avvocato in possesso del titolo che lo abilitaall’esercizio della professione nello SM di origine può svolgere lasua attività nello SM ospitante utilizzando il proprio titolo diorigine (c.d. avvocato stabilito).

Dopo tre anni di attività regolare, l’avvocato stabilito èautorizzato a svolgere nello SM ospitante l’attività con il titolo diquesto Stato (c.d. avvocato assimilato).


LIBERA PRESTAZIONE DI SERVIZI

Art. 56 TFUE: Sono considerate come servizi le prestazioni fornite

normalmente dietro retribuzione in quanto non siano regolate

dalle disposizioni relative alla libera circolazione delle merci, dei

capitali e delle persone.

I servizi comprendono, in particolare:

a) le attività industriali

b) le attività commerciali

c) le attività artigiane

d) le libere professioni.

Il prestatore può, per l’esecuzione della sua prestazione,

esercitare a titolo temporaneo la sua attività nel paese ove la

prestazione è fornita alle stesse condizioni imposte dal paese

stesso ai propri cittadini.


Attività di rilevanza economica: l’attività può essere anche

occasionale, ma deve essere reale ed effettiva.

Definizione di tipo residuale.

Carattere transfrontaliero. Art. 56 TFUE: Le restrizioni alla libera

prestazione dei servizi all’interno dell’Unione sono vietate nei

confronti dei cittadini degli SM stabiliti in un paese dell’Unione

diverso da quello del destinatario del servizio.


- Il prestatore del servizio si sposta in uno SM diverso da quello in cuiè stabilito (avvocato).

- Il destinatario del servizio si sposta nello SM in cui è stabilito ilprestatore (turista).Corte giust., 31 gennaio 1984,Cause riunite 286/82 e 26/83, Carbone e Luisi

In base all’art. 49 del trattato, le restrizioni alla libera prestazionedi questi servizi sono soppresse nei confronti dei cittadini degli SMstabiliti in un paese della Comunità che non sia quello deldestinatario della prestazione. Per consentire l’esecuzione delleprestazioni di servizi, può aversi uno spostamento sia del prestatoreche si reca nello SM in cui il destinatario è stabilito, sia deldestinatario che si reca nello stato di stabilimento del prestatore.Mentre il primo caso è espressamente menzionato nell’art. 50,comma 3, che ammette l’esercizio, a titolo temporaneo, dell’attivitàdi prestatore di servizi nello SM in cui la prestazione viene erogata, ilsecondo ne costituisce il necessario complemento che risponde alloscopo di liberalizzare ogni attività retribuita e non regolata dalledisposizioni relative alla libera circolazione delle merci, dellepersone e dei capitali.


- Né il prestatore né il destinatario si spostano, ma si sposta ilservizio (consulenza prestata per corrispondenza).

- Prestatore e destinatario del servizio si spostano (turisti e guida).

Corte giust., 26 febbraio 1991, Commissione c. Italia

L’art. 59 del Trattato, anche se prevede esplicitamente la solasituazione di un prestatore stabilito in uno Stato membro diverso daquello del destinatario della prestazione, ha nondimeno lo scopo dieliminare le restrizioni alla libera prestazione di servizi da parte dipersone non stabilite nello Stato sul cui territorio deve essere fornitala prestazione. Solo nel caso in cui tutti gli elementi rilevantidell’attività in questione siano ristretti localmente all’interno di unsolo SM le disposizioni del Trattato relative alla libera prestazione diservizi non trovano applicazione.

Di conseguenza, le disposizioni dell’art. 59 debbono applicarsi in tuttii casi in cui un prestatore di servizi offre servizi nel territorio di unoSM diverso da quello nel quale egli è stabilito, qualunque sia il luogoin cui sono stabiliti i destinatari dei servizi.


La direttiva 2006/123/CE relativa ai servizi nel mercato interno

(c.d. direttiva Bolkestein).

I SERVIZI E LA C.D. STRATEGIA DI LISBONA

Consiglio Europeo di Lisbona 2000: programma di riformefinalizzate a fare dell’U.E., entro il 2010, l’economiabasata sulla conoscenza più competitiva e dinamica almondo.

a) Realizzare un livello di istruzione sufficientementeelevato in tutta l’U.E.b) Sviluppare il modello sociale europeoc) Migliorare la competitività


IL RUOLO FONDAMENTALE DEI SERVIZI

- Vero e proprio motore della crescita economica

- Rappresentano il 70% del PIL e dei posti di lavoro nella

maggior parte degli SM

- Settore chiave per l’occupazione soprattutto delle

donne

Il rilancio del settore dei servizi è in grado di provocare

effetti virtuosi sull’intera economia europea, favorendo la

realizzazione dell’obiettivo ultimo della Strategia di

Lisbona


I LIMITI DEL MERCATO INTERNO DEI SERVIZI

Numerosi ostacoli, di varia natura, impediscono al prestatore di

servizi di espandersi (stabilimento – prestazione di servizi) oltre

i confini nazionali e di sfruttare i vantaggi del mercato interno.

- Restrizioni imposte da normative statali, regionali e locali

- Procedure amministrative eccessivamente gravose

- Incertezza giuridica

- Mancanza di fiducia reciproca tra gli SM


I LIMITI DEL MERCATO INTERNO DEI SERVIZI / 2

Inadeguatezza delle disposizioni contenute nel Trattato.

Trattamento caso per caso: inadeguato e complesso siaper le istituzioni comunitarie che nazionali.

Procedure molto costose

L’eliminazione di numerosi ostacoli presuppone uncoordinamento delle legislazioni nazionali non unsemplice intervento dei giudici

DI CONSEGUENZA: necessità di un intervento legislativocomunitario


Impossibile intervenire con una serie di direttive settoriali

- Innumerevoli servizi

- Ostacoli comuni a quasi tutti i servizi

La scelta è caduta su un intervento legislativo di tipoorizzontale finalizzato a fissare i principi validi per tutte leattività e capaci di adattarsi anche a realtà molto diverse traloro (libere professioni, servizi turistici, servizi diristorazione, servizi fieristici, servizi post-vendita)

Art. 1, par. 1: l’oggetto della direttiva è la fissazione didisposizioni generali atte ad agevolare l’esercizio dellalibertà di stabilimento e la libera circolazione dei servizi,assicurando nel contempo un elevato livello di qualità deiservizi.


LA DIRETTIVA 2006/123/CE

La presente direttiva istituisce un quadro giuridicogenerale a vantaggio di un’ampia varietà di servizi purtenendo conto delle specificità di ogni tipo di attività o diprofessione e del loro sistema di regolamentazione.

Tale quadro giuridico si basa su un approccio dinamico eselettivo che consiste:

a) nell’eliminare gli ostacoli che possono essere rimossirapidamente

b) avviare un processo di valutazione, consultazione earmonizzazione in merito a questioni specifiche

Finalità ultima: realizzare un vero mercato interno deiservizi entro il 2010


LE ATTIVITA’ RICHIESTE AGLI STATI MEMBRI PER IL RECEPIMENTO DELLA DIRETTIVA 2006/123/CE

Contrariamente a quanto accade per la generalità delledirettive, in questo caso non è sufficiente l’approvazionedi una legge per recepire la direttiva 2006/123/CE.

1. Monitoraggio dei sistemi di autorizzazione esistenti

2. Valutazione dei dati raccolti alla luce della direttiva2006/123/CE

3. Eventuali modifiche per rendere la legislazionenazionale conforme alla direttiva 2006/123/CE

4. Semplificare e modernizzare le procedure (sportelliunici, comunicazioni elettroniche)


IL CAMPO DI APPLICAZIONE DELLA DIRETTIVA 2006/123/CE

Tutti i servizi, ad eccezione dei c.d. settori esclusi. Ladirettiva mira ad agevolare sia l’esercizio della libertà distabilimento del prestatore del servizio, sia la liberacircolazione del servizio.

Servizio = qualsiasi attività economica non salariata exart. 50 CE (attività di carattere industriale, commerciale,artigiane e libere professioni + attività turistiche, attivitàsportive) fornita normalmente dietro retribuzione.

Settori esclusi: servizi finanziari, servizi e reti dicomunicazione elettronica, servizi nel settore deitrasporti, servizi delle agenzie di lavoro interinale, servizisanitari, servizi audiovisivi, attività di azzardo, attivitàconnesse all’esercizio di pubblici poteri, servizi sociali,servizi privati di sicurezza, servizi forniti da notai epubblici ufficiali.


L’OBIETTIVO DELLA SEMPLIFICAZIONE AMMINISTRATIVA

Problemi da risolvere:

- complessità, onerosità e incertezza delle procedure

amministrative

- duplicazione degli adempimenti già soddisfatti nello SM

di origine

- oneri documentali sproporzionati

- spese amministrative sproporzionate

- eccessiva discrezionalità delle autorità competenti


L’OBIETTIVO DELLA SEMPLIFICAZIONE AMMINISTRATIVA / 2

L’obiettivo non è l’armonizzazione completa delle procedure

amministrative, la l’eliminazione degli ostacoli ingiustificati.

- Obbligo per gli SM di procedere ad un esame delle procedure

e formalità relative all’accesso ad un’attività di servizi e al suo

esercizio e di semplificarle

- Creazione di sportelli unici presso i quali i prestatori di servizi

possono espletare tutte le procedure e le formalità richieste

nonché ottenere tutte le informazioni necessarie

- Obbligo per gli SM di consentire l’espletamento delle

procedure e delle formalità relative all’accesso ad un’attività

di servizi e al suo esercizio con facilità, a distanza e per via

elettronica.


LA LIBERTA’ DI STABILIMENTO DEI PRESTATORI DI SERVIZI

Regime di autorizzazione: qualsiasi procedura che obbliga un

prestatore o un destinatario a rivolgersi ad un’autorità

competente allo scopo di ottenere una decisione formale o una

decisione implicita relativa all’accesso ad una attività di

servizio o al suo esercizio.

i) non deve essere discriminatorio

ii) deve essere giustificato da un motivo imperativo di interesse

generale (ordine pubblico, pubblica sicurezza, incolumità

pubblica, sanità pubblica, tutela dei consumatori, lotta alle

frodi, tutela dell’ambiente, salute degli animali, ecc.)

iii) l’obiettivo perseguito non può essere raggiunto con una

misura meno restrittiva


LA LIBERTA’ DI STABILIMENTO DEI PRESTATORI DI SERVIZI

/ 2

L’autorizzazione deve valere per tutto il territorio

nazionale e ha durata illimitata (salvo casi particolari)

La procedura per l’ottenimento dell’autorizzazione deve

essere chiara, resa pubblica preventivamente, non deve

essere dissuasiva.

Vige il principio del silenzio-assenso (salvo casi

particolari)


LA LIBERTA’ DI STABILIMENTO DEI PRESTATORI DI SERVIZI / 3

Requisiti vietati (art. 14) (c.d. lista nera)

i) fondati direttamente o indirettamente sulla cittadinanza

ii) divieto di avere stabilimenti in più SM

iii) restrizioni alla libertà di scegliere tra stabilimento a titoloprincipale o secondario

iv) verifiche caso per caso che subordinano il rilasciodell’autorizzazione alla prova dell’esistenza di una domanda dimercato

Requisiti da valutare (art. 15) (c.d. lista grigia)

i) obbligo di avere un certo statuto giuridico

ii) obblighi relativi alla detenzione del capitale di una società

iv) tariffe obbligatorie minime e/o massime


LA CIRCOLAZIONE DEI SERVIZI

Lo SM in cui il servizio viene prestato assicura il liberoaccesso a un’attività di servizi e al libero esercizio dellamedesima sul proprio territorio.

Gli SM non possono subordinare l’accesso a un’attività diservizi o l’esercizio della medesima sul proprio territorioa requisiti che non soddisfano i seguenti principi:

- non discriminazione

- necessità (ordine pubblico, pubblica sicurezza, sanitàpubblica, tutela dell’ambiente)

- proporzionalità


LA CIRCOLAZIONE DEI SERVIZI / 2

Requisiti vietati (art. 16)

i) Obbligo per il prestatore di essere stabilito sul territorio dello

SM di destinazione del servizio

ii) Divieto per il prestatore di dotarsi nello SM di destinazione

di una determinata infrastruttura

iii) Requisiti relativi all’uso di attrezzature e materiali che

costituiscono parte integrante della prestazione del servizio,

ad eccezione di quelli in materia di salute e di sicurezza sul

posto di lavoro


L’OBIETTIVO DELLA QUALITA’ DEI SERVIZI

(art. 22)

La qualità dei servizi passa necessariamente per una completa

informazione del destinatario del servizio.

1. Obblighi sul contenuto delle informazioni relative al

prestatore che devono essere fornite al destinatario del

servizio:

- dati del prestatore

- autorità competente in caso di attività soggetta ad

autorizzazione

- dati sugli ordini professionali in caso di professioni

regolamentate


L’OBIETTIVO DELLA QUALITA’ DEI SERVIZI / 2

(art. 22)

2. Obblighi sul contenuto delle informazioni relative al servizioche devono essere fornite al destinatario del servizio:

- Eventuali clausole e condizioni generali

- Eventuali clausole sulla legge applicabile e sulla giurisdizionecompetente

- Eventuali garanzie post-vendita

- Principali caratteristiche del servizio


L’OBIETTIVO DELLA QUALITA’ DEI SERVIZI / 3

(art. 22)

3. Obblighi sulle modalità di comunicazione delle informazioniche devono essere fornite al destinatario del servizio.

A scelta del prestatore:

- dal prestatore di propria iniziativa

- facilmente accessibili dal destinatario al momento dellaprestazione del servizio

- facilmente accessibili dal destinatario per via elettronicatramite un indirizzo comunicato dal prestatore

- figurano nei documenti che il prestatore fornisce perpresentare il servizio

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