Diritto Angloamericano

7/21/2019 Diritto Angloamericano

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DIRITTO ANGLOAMERICANO

Thursday 2 October 2014

Mercoledi Aula M

Giovedi Aula O

15 ore di esercitazione: spiegazione del diritto sostanziale della responsabilit extracontrattuale

+ seminari, il primo 10 ottobre: due process of law, alle 17 aula Bachelet

1066, battaglia di Hestings, Re Guglielmo il conquistatore. Conquista il territorio e sopprime le popolazioni

preesistenti. Sono due i fattori fondamentali, da un lato il Re che mette in opera lorganizzazione feudale dei rapporti

sociali. Questo feudalesimo fu diverso che ha conosciuto leuropa continentale. La creazione di un apparato

amministrativo centrale. Perch fu necessario istituire questo? C una necessit pratica, compensare i cavalieri nobili

che hanno aiutato il re a raggiungere la vittoria. Questa ricompensa avviene attraverso la concessione di benefici

feudali. Sono poteri di godimento in relazione a beni. Nasce una nuova aristocrazia. Possiamo ritrovare un elemento

oggettivo e uno soggettivo. Loggettivo consiste nei poteri di godimento sui mobili. Ha anche dei poteri amministrativi e

di giustizia, quasi politici in relazione a questo apprezzamento fondale. Lelemento soggettivo un altro. Il beneficio

viene concesso allaristocratico in quanto questo prestasse giuramento, un atto unilaterale, in relazione al quale si

presta la fedelt. In caso di rottura di questa fiducia si rompe anche il beneficio. Il caso tipico era la fellonia. Questo

volto a evitare che laristocrazia si ribellasse. La corona cerca di accentrare i giuramenti per non perdere il potere. La

corona diventa capo di polizia per mantenere il controllo sociale, il re si riserva dei poteri di esenzione fiscale perch

siamo in un epoca storica di battaglie di conquista. E importante poter retribuire i cavalieri per poter salvaguardare le

proprie conquiste. Il potere di esenzione fiscale si pone in contrasto con i valori di chi deve pagare. E un tema

suscettibile di causare contrasti anche costituzionali. Il re non pi solo nelle gestioni degli affari del regno ma crea

un apparato amministrativo, i clerici. Loro hanno ottenuto un educazione ecclesiastica, conoscono il latino e per

questo redigono i documenti. Questa tecnostruttura amministrativa inizia ad amministrare anche la giustizia. I clerici

vengono usati nella gestione della giustizia. E sempre compito del sovrano far rispettare la pace nel regno, a luispetta lultimo potere. E prerogativa del sovrano decidere quali sono le controversie, i delitti pi importanti. Nello

svolgere questo compito usa i clerici che entrano a far parte della Curia Regis, assemblea delle persone pi vicine al

re, witan. E composta dal re e dai baroni. I baroni rappresentano i valori sociali e politici del regno. Decidono di

riempire la cuira con dei clerici. Loro non appartengono alla catena del feudalesimo. Per questo non possono

rappresentare interessi - no politics. Non possono prendere parte delle deliberazione ma possono solo dedicarsi

allamministrazione della giustizia. Il re non poteva occuparsi da solo delle questioni della giustizia, cosi nascono le

corti della giustizia. Inizialmente la cuira regis si occupa di tutto, esecutivo, legislativo, giudiziario. Gradualmente, in

relazione ai diversi elementi, si sviluppa una differenziazione funzionale. Da questo si sviluppa il parlamento. Per

lamministrazione della giustizia sufficiente la curia in composizione clericale. Da questa curia si sviluppano le corti

di Westminster. Bisogna ricordare che anche se il potere spetta al re, nella teora medievale la competenza del re nella

giustizia era eminente, eccezionale. La competenza residuale era gestita a livello baronale. Si comincia a delinearsi

un conflitto tra le competenze della corona e quelle baronali. Come funziona giustizia baronale, locale? E una

giustizia che applica un diritto locale, non comune al regno ma al beneficio fondale, sono usi locali che provengono

anche dal passato e larbitrio della giustizia locale. Sono elementi pericolosi per i sudditi. Presso il re i sudditi possono

sperare di ottenere rimedi diversi da quelli ottenuti dal barone. Il sapere dei clerici, educazione basata sul latino, diritto

canonico, diritto romano, viene utilizzato nellambito del funzionamento della giustizia, facendo in modo che i clerici

attivano un nuovo sistema di produzione della giustizia. I clerici creano un sistema di concessione di giustizia

centralizzata che sta alla base della nascita del common law. Questo sistema pu diventare uniforme in tutto il regno,

diversamente dal diritto locale dei baroni. Si propone come sistema alternativo, prima residuale che si manifesta su

piccole questioni ma viene poi generalizzato. I sudditi che cercavano di ottenere giustizia del re, devono rivolgersi

allufficio del cancelliere, di solito il vescovo, e i clerici in questo ufficio provvedono ad emanare una lettera sulla

richiesta dellattore. Ci vuole la richiesta e il pagamento dellattore che confluiva nella cassa dello stato. Questa lettera

un documento di pergamena, il writ, scritto dai clerici e poteva avere due destinatari diversi. Con questo documento

viene ordinato al barone di conformarsi. Il clerico pu rivolgersi allo sceriffo o al barone. Dal primo writ vediamo che

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viene indicato il petitum e la causa petendi. Il convenuto sa gi cosa gli viene chiesto e pu preparare la sua difesa. E

importante anche il titolo in base al quale lattore domanda la richiesta. Se cambiano gli elementi fattuali rispetto a

quanto scritto nella formula non si pu pi utilizzare il writ. Nei casi successivi i clerici devono emanare nuovi writ. A

seconda della concretezza dei fatti deve cambiare la formula. Cosa deriva dalle emanazioni dei clerici? Viene adottata

la pratica di registrare tutto nel registro dei brevi. Vengono manifestate cosi le situazioni al pubblico per le quali

possono esperire giustizia. Pi writs venivano emessi dai clerici, pi diminuiscono i poteri dei baroni. Quindi iniziano a

ribellarsi. Il primo grande conflitto si conclude con la concessione della magna charta libertatum. Passaggio

importante il numero 39. Diventa il diritto al giusto processo. Alla clausola 34. si stabilisce il principio per cui non si pu

esperire un giudizio senza breve agere. Comincia a comparire lidea della auto limitazione della corona. Diritto come

ambito separato dalla politica.

1258, Provisions of Oxford, atto legislativo con il quale il re impone alla cacelleria di non emettere pi nuove azioni

rispetto alle preesistenti. Questo introduce il principio di tipicit. Si arresta il conflitto di bilanciamento tra la giustizia

regia e quella dei baroni. Non fu facile interpretare il principio in modo stretto, per questo nel 1285 c un nuovo atto,

Statute of Westminster con il quale i cancellieri erano abilitati ad emanare i writs solo ai casi simili a quelli gi

esistenti, writs in consimili casu. Comincia a svilupparsi come base lidea di analogia. Non possibile che i clerici

creino diritto. E necessario che si nascondesse il rapporto creativo dei clerici, delle corti, per rendere le regole di

common law socialmente accettabili. Come si fa a legittimare il potere creativo dei giudici? Limitando la capacit delle

corti di formulare nuovi writs, rispettando il principio di formalit. Applichiamo solo le forme che gi esistono. Si

sviluppa il diritto giurisprudenziale inglese attraverso la tipicit delle azioni. Le regole nuove devono essere create in

analogia alle preesistenti. Il parlamento esisteva e produce importanti atti legislativi ma sono interventi settoriali su un

sostrato di regole che sono giurisprudenziali. Era possibile concedere rimedi soltanto se erano gi stati introdotti.

Writ of trespass to land, goods, person. E una situazione specifica di danneggiamento, orientata verso il risarcimento.

Il contenuto un lamento; demand vs. plaint. Il demand un rimedio recuperatorio, il plaint risarcitorio. Le lesioni sono

dovute a un comportamento vi et armis, quindi soltanto se inflitto in maniera violenta. E i comportamenti di sole

minacce? La formula non pu essere utilizzata. Se le circostanze sono lievemente diverse la writ non esperibile. Nel

corso del tempo, grazie alla analogia, si pu emanare il trespass on the case, che ha il vantaggio di eliminarelespressione vi et armis, allargando lambito delle situazioni fattuali. Lutilizzo del trespass on the case importante

nello sviluppo del diritto inglese. Ogni writ prevede una procedura tipizzata. Le prove sono pi moderne in questo

caso.

Le corti di Westminster, la formazione della professione forense in Inghilterra.

Inizialmente, le corti regie erano composte dai clerici, giudici itineranti. Si spostavano nei posti dove i delitti commessi

erano gravi. Si stabilisce per che almeno 5 di questi giudici devono risiedere a Londra, a Westminster. Da questi 5

giudici permanenti nascono le corti, Kings Bench e Common Pleas.

Glanvill (1187) + Bracton (1230)

Sono stati dei giudici, scrivono in latino. La lingua della prima letteratura latino che per non la lingua dei processi.

Continua ad essere francese, Law French. Se tutto il diritto si concentra nel sistema dei writs porta a due

conseguenze: necessaria presenza degli avvocati, quando vengono scelti i giudici si sceglie tra i pi esperti avvocati,

in particolare coloro che hanno assistito i giudici in precedenza. La professione forense si laicizza, i clerici dovevano

rispettare il diritto canonico e non potevano essere pagati. Soggetti non clerici iniziano a svolgere la professione

dellavvocato. Questo corrisponde alla fase di maturit autoctona del common law. Il cancelliere per rimane un

ecclesiastico per molto tempo. Come avviene laccesso alla professione legale? In questo periodo, 1300, si realizza

un forte corporativismo, iniziano a formarsi delle corporazioni legali che si occupano di educare facendo assistere ai

processi. Quando si accede alla corporazione inizia una vita comune nellambito di persone molto ristretto.

Cooptazione nellaccesso che tiene stretto e limitato il numero dei membri. A partire dal 1230 si sviluppa la figura dei

narrators. La figura pi prestigiosa quella dei narratori che partecipano alle cause della corte pi prestigiosa del

regno e hanno il right of audience, diritto di essere ascoltati dal giudice, potevano raccontare i fatti della causa al

giudice e hanno la facolt di avvicinarsi al barper parlare al giudice. Fisicamente le corti erano strutturare per tenere

separati i giudici dagli avvocati. Cos si sviluppano i barrister. Ricordiamo la pi importante corporazione, Order of

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Coif, coif una berretta bianca. Qui riuniscono i Sargents of Law. E importante perch monopolizza la scelta dei

giudici, arrivano per un periodo soltanto da questo ordine. Confluiscono nelle Inns of Law, che sono dei luoghi di

riunione dove si vive e la formazione avviene nellimitazione dei colleghi pi anziani. Questo schema di formazione

mantiene ristretto laccesso alla formazione forense. C una stretta coesione sociale tra i giudici e gli avvocati perch

questi si formano insieme. Se gli avvocati sono pochi c maggiore possibilit di raggiungere consenso sulle regole.

Altra conseguenza si riflette sul ragionamento giuridico. Rapportano la regola di diritto a dei valori sociali e vedono se

la regola corrisponde. I valori sociali sono quelli che condividono loro.

Se le regole giuridiche si formano tramite il consenso spontaneo che si discute nellordine, non necessaria una

produzione di letteratura giuridica. Per questo non c letteratura fino al 1700. La letteratura giuridica in UK poco

significativa. I cd Books of Authority caratterizzanti sono circa 10.

Wednesday 8 October 2014

Si sviluppa una professione forense che assiste le parti perch il tecnicismo complicato. Le caratteristiche della

professione sono il ristretto numero daccesso ai luoghi di formazione, dai migliori avvocati si selezionano i giudici. Il

consenso sulle regole giuridiche si condense oralmente nellambito della discussione dei processi.

Tecniche processuali

1300-1600, order of the coifs.

La prima tecnica probatoria si sviluppa con il re Enrico II Plantagento nel 1166 che sviluppa listituto dell assize. E

quella che poi diventer la giuria. Questo istituto viene reso ufficiale con un documento legislativo che si chiama

Assize of Clarendon. Le Assize erano delle commissioni di giudici, di giustizia regia, che venivano inviate a livello

locale che gestivano i casi di spoglio immobiliare. Verificavano la veridicit del contenuto degli atti. Inviavano quindi

questa commissione nella localit dove avvenuto i fatto. Questi convocavano 12 testimoni che emanavano un

veredictum sulla disputa. In questo modo si poteva raggiungere una giustizia moderna. Il compito degli testimoni era

emanare un verdetto sui fatti. Limportanza di questo istituito che la stessa determina una distinzione tra profilo di

fatto e di diritto. La perizia degli avvocati si esplicava nel presentare i fatti ai soggetti della giuria. La professioneforense si specializza quindi nel pleading. La causa iniziava con la narratio dellavvocato dellattore che poi espone i

fatti pretesi dal cliente. Poi interveniva il convenuto. Il suo avvocato poteva effettuare il general traverse. Una volta

intervenuta la giuria la parola passa al giudice che deve esprimere i motivi di diritto. Oppure lavvocato del convenuto

pu ammettere che tutti i fatti sono veri. Qui non c un conflitto di fatto sul quale la giuria pu pronunciarsi quindi la

parola passa subito al giudice. La terza ipotesi era il special traverse. Il convenuto ammetteva alcuni atti ma negava

gli altri. Lultima ipotesi si chiama confession and avoidance. Lavvocato ammette tutti i fatti contestati per si

introducono fatti nuovi che ribaltano le possibili conseguenze. A questo punto la trattazione andava avanti e lattore

doveva spiegare i fatti nuovi. Nella fase iniziale dello sviluppo del diritto non esistevano ancora tante regole di diritto. I

due istituti principali furono i tentative pleading e tentative demurrer. Il pleading ipotetico operava sui fatti, lavvocato

prima di esporre la sua versione di fronte al giudice introduceva a questo una domanda e chiede al giudice se

daccordo. Riesce cos ad introdurre elementi nuovi. Il tentative demurrer era una maniera del pleading nel quale il

convenuto ammette i fatti dellattore ma da questi fatti non discendono le conseguenze giuridiche che lattore

pretende. Il problema qui di puro diritto quindi la giuria non centra. Spetta al giudice decidere. E un ipotesi soltanto

ipotetica, lavvocato del convenuto pone una questione di puro diritto nel caso in cui ammettesse i fatti dellattore. Il

giudice e gli avvocati insieme creano il diritto. Questi due istituti si chiudono nel 1500 perch le regole diventano pi

sviluppate. Queste norme oggi rilevano nel drafting dei contratti. Nel common law i contratti sono lunghi, pieni di

definizioni. Le parti devono attenersi a quello che c scritto nel contratto. Il due process esige la parit di trattamento

tra casi uguali. Questa un esigenza che disciplina il diritto processuale. Parit nel senso di garanzia. Questo sistema

la base dellattivit creativa dei giudici.

Praecipite in capite, writ che tutela lo spoglio dellimmobile.

I primi diritti, prime doctrines (istituti) sono quelle relative ai beni immobili, alla loro protezione. Il primo settore del

diritto privato cronologicamente sviluppato la property, tutto il sistema dei diritti immobiliari, rapporto di appartenenza

tra soggetti e beni. Property non esattamente propriet ma qualcosa in pi. La prima tipologia del law of property

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quello relativo al land law, sono relazioni feudali. Si sviluppa a partire dalla formula del praecipite in capite. Altro writ

importante il writ of trespass, con il quale si fa valere situazioni di intrusione nella sfera giuridica altrui. Law of torts

pone come rimedio il trespass, plents che mira al risarcimento. I rimedi erano o recuperatoti o risarcitori ad essere

concessi dalle corti di common law. Da questo schema mancano i contratti. La materia del contratto si sviluppa a

partire dal 1300 e si sviluppa necessariamente nelle strettoie della procedura. Ci si rivolge al writ of trespass. Era pi

facile regolare i contratti con i torts. Questa situazione molto vicina allillecito extracontrattuale. Il trespass pu

rivolgersi verso land, goods o persons. Importante per lo sviluppo dei contratti il trespass to goods.

Writ of trespass upon the case

Viene leso il diritto di propriet su un bene mobile, nellesempio una cavalla danneggiata.

Esistevano dei rimedi nella formula praecipite che regolano il contratto, il writ of covenant che tutela il consenso delle

parti che si forma. Le obbligazioni contrattuali nella fase iniziale erano riconosciute e tutelate soltanto se redatti in

forma solenne (forma scritta e sigillata). Quando i contratti erano documentati da uno scritto e sigillati con la sigla

Locus Sigilli i contratti prendevano il nome tecnico di bonds. Bond una obbligazione contrattuale. Quando ci viene

documentato era facile provare il contenuto in giudizio, c un documento scritto. Il giudice pu con facilit controllare.

Nella prassi commerciale si ricorreva poco al bond, era la fiducia che faceva funzionare gli affari, ci si basa sulla forma

orale. Ecco che nasce il problema di tutelare il contenuto quando il contratto non sorretto da una forma particolare.

Poich non esisteva una formula tipica si faceva ricorso al trespass upon the case.

Quali erano i limiti di riconoscimento dei contratti nel diritto inglese? Quando assumeva la forma del bond. Quando

invece la forma era libera, ex nullo pacto, actio non oritur, un bargain, il diritto non riconosce tutela. Si deve scegliere

tra i writs esistenti.

1) Il primo caso che si pose era il cattivo rendimento, misfeasance. Tutela una situazione in cui abbiamo due

prestazioni corrispettive e una parte che ha gi eseguito la sua prestazione. Si parla di consideration, sinallagma

contrattuale. Si disse che la prestazione mal eseguita equivale a un tort, un trespass to goods. Questo avviene

nel 1348, Humbert Ferry case. Poich questo caso considerabile anche sul versante civile si pu esperire il writ

per linadempimento contrattuale o cattivo adempimento.

2) Secondo caso lipotesi della non-feasence (omissione, non adempimento). Utilizzando il concetto di frode, fraud.

Esempio del medico che non si presenta alla chiamata, previamente pagato, e il bambino muore. E un

comportamento fraudolente. La prestazione interamente eseguita si chiama consideration. In una decisione

sucessiva si ammette lutilizzo del trespass anche per la non-feasence.

3) Terzo caso, Slades case nel 1602, executory consideration, ancora da eseguire.

Si configura la tutela del contratto che smise di chiamarsi trespass ma assumpsit, azione che riconosce questa forma

di contratto non solenne ma costituito da una consideration.

Contract, istituto non formale a prestazioni corrispettive (ha una consideration che lelemento essenziale). Nel diritto

inglese quindi la donazione non un contratto. Si dona attraverso il gift che un atto solenne, non un contratto. La

nozione di contratto quindi pi ristretta.


5 novembre non c lezione, gioved 6 novembre prima provetta, 4 domande.

Gioved 13 novembre non c lezione. Scambio delle memorie il 30 novembre, primo round 3 dicembre, finale 11

dicembre.

La tutela del contratto parte dallottica dellextracontrattuale. Il contratto riconosciuto dallordinamento giuridico,

tutelato, in due casi fondamentali. Se il contratto sorretto dalla forma solenne, bond, oppure se contratto a forma

libera contiene una consideration, possiamo chiamarlo a titolo oneroso. Quando non c la consideration anche da noi

serve la forma solenne. Questo il risultato dellevoluzione delle regole della corte di Westminster.

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Unaltra fonte di diritto nasce parallelamente, le regole dellequity. Verso il 1300 ci sono dei mutamenti sociali nei

rapporti che riguardano territori inglesi, si sviluppano i commerci e aumenta il numero di situazioni soggettive fattuali

che hanno bisogno della tutela di diritto. Questo fa si che le regole si dimostrano inadeguate, troppo rigide e limitate

per rispondere alla domanda di giustizia. Eccessivo rigore delle writs. Le corti di Westminster non erano in grado di

creare nuovi rimedi perch limitate nella possibilit di produrle. Ecco allora che i sudditi quando hanno bisogno di

rimedi tornano a rivolgersi al re, chiedono un rimedio secondo equit, conscience. I poteri del re a un certo punto sono

stati delegati alle corti di common law (ovvero corti di Westminster che emanano le writs, dette anche forms of action).

Il potere di dire giustizia era un prerogative power della corona, poi delegato. Secondo la teoria medievale della

giustizia il re rimane abilitato a concedere giustizia secondo regole straordinarie, in casi straordinari. Non si spoglia del

tutto dei suoi poteri delegando le corti. Tra le prerogative che rimangono in capo alla corona c la equity. Applicare a

un caso che gli viene sottoposto regole di equity, la regola specifica che nasce come regola migliore per il caso

singolo. Si contrappone al carattere generale ed astratto delle leggi di civil law. Non si rivolgono in realt al re ma al

cancelliere, autorit ecclesiastica pi importante del regno, un esperto di diritto canonico, il confessore del re, the

keeper of the kings conscience. I sudditi gli si rivolgono affinch lui spinga il re di concedere un rimedio nuovo.

Inizialmente il re prendeva in considerazione le richieste dei sudditi che il cancelliere selezionava secondo priorit, e

decideva secondo equit insieme al cancelliere. Aveva un carattere fortemente discrezionale. Si fonda su regole

giuridiche di diritto canonico, con riferimenti allequitas di diritto canonico. Quando queste richieste al cancelliere

diventano sistematiche il re non viene pi coinvolto nei casi ma vengono gestiti direttamente dal cancelliere e con il

tempo si instaura una vera e propria corte di equity che la Court of Chancery, presieduta dal Lord Chancellor,

massima autorit ecclesiastica del regno. Le regole emanate da questa court vengono emanate da ecclesiastici.

Cominciamo ad avere un sistema aperto di diritto, prima le corti di common law, poi le corti di chancery. Questo tipo di

rapporto pu essere sintetizzato nella massima equity follows the law. C sempre una valutazione morale.

Inizialmente i rimedi di equity sono settoriali e specifici che tamponano i buchi lasciati dal common law, rimedi

eccezionali. Cercano di temperare il rigore di common law.

Esempio: nozione di bond, promessa contrattuale riconosciuta da parte del sistema. Se io prometto di pagare 100 le

corti di common law riconosceranno questa promessa e mi costringeranno ad adempiere. Si pu essere per costretti

a stipulare il bond, con violenza per esempio. Se gli elementi di violenza sono con dolo, violenza morale, il commonlaw non riconosceva questo tipo di violenza e rimane lingiustizia. In questo caso ci si rivolge alle corte di equity e

quindi liberano la parte dallobbligo di adempiere. Nascono cos delle doctrines, istituti, undue influence. In questa

fase abbiamo la separazione delle corti. Anche quando la equity crea un rimedio nuovo, i cancellieri cercano di creare

istituti con nuovi nomi ma le stesse caratteristiche del common law.

Esempio: law of property crea un sistema di diritti immobiliari chiamati legal interests, dove interest significa diritto

(reale). Legal perch necessario specificare che prodotto dalle corti di common law per distinguerlo da altri diritti

immobiliari riconosciuti dalla corte di cancelleria, chiamati equitable interests.

Esempio: trust, ambito di trasferimento di diritti reali; c un pactum di fiducia tra le parti in base al quale B si obbliga di

non trasferire ad A o ad altro soggetto. La propriet di B non piena ma soggetta ai vincoli scritti nel patto di fiducia.

Questi vincoli hanno natura obbligatoria, non reale. E un pactum e quindi ha valenza contrattuale. Se B non adempie

al pactum e aliena a terzi questo pactum non opponibile nei confronti di terzi. C acquister a titolo pieno. Se invece

B si tiene il fondo non ci sar azione recuperatoria, una rivendica. Ci potr essere risarcimento. In common law invece

si sviluppa listituto del trust che simile al pactum fiduciae ma comporta degli effetti reali. A trasferisce a B lintero

legal ownership del black acre - fondo conegliano. Si sviluppa nel medioevo una tecnica, un use, che consisteva

nella serie di trasferimenti fiduciari che rendessero occulto il vero proprietario, al fine di evitare le leggi fiscali. Un

soggetto trasferisce a una persona di sua fiducia il suo fondo, con lintento di rimanere a godere dei diritti del fondo,

senza pagare le tasse. La propriet smembrata tra i due soggetti. Formalmente la propriet di B ma A gode di tutti

i beni. Questo istituto ad un certo punto viene proibito e ad un certo punto riconosciuto dalle Courts of Chacery. A

questo punto le corti di equity riconoscono i poteri di A nei confronti del bene trasferito a B. Le corti di common law

non lo riconoscono. Cosa poteva accadere nello specifico? Il trust nasce con settlor, A, che trasferisce il bene al B,

trustee (amministratore fiduciario). Il trustee deve gestire i beni del trust fund a favore di un altro soggetto, il

beneficiary, C. Questultimo godeva dei diritti ma poteva anche non essere un terzo, anche lo stesso A. Questo istituto

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pu servire affinch che gli incapaci o minori possano godere dei beni. Il trust garantisce la propriet / legal interest al

trustee. In certi casi si capi che se il trustee si comporta male nei confronti del settlor venga punito. Si fa in modo

nascano dei rimedi. Il proprietario sostanziale il C e gli si riconosce un equitable interest. Se il trustee invece di

trasferire a C pu trasferirli ad altri soggetti o tenerseli per se. Questa la tipica violazione. La Corte di Equity

riconosce il rimedio di tracing, rimedio che consente di tracciare i proventi nel caso in cui B trasferisce a D e non a C.

Altra utilit la certezza dei traffici giuridici. In diritto inglese il terzo acquirente (D) tutelato contro il tracing solo in un

caso. Si tiene il bene in caso in cui abbia acquistato for a valuable consideration and without notice dal trustee (a titolo

oneroso e in buona fede). Il prezzo che entra nel patrimonio del trustee si surroga al bene che uscito, che ha

venduto. Quindi il beneficiario (C) pu far proprio il prezzo.

Maitland, uno dei primi storici del diritto inglese, descrive il rapporto tra equity e common law dicendo che equity

without common law would have been like a castle in the air. E impossibile pensare allautosufficenza dellequity

senza common law.

Modello processuale della Corte di Cancelleria

Gli atti che emana questa corte sono chiamati Bills of sub-poena. Pu emettere anche injunction, mandatory o

prohibitory. Nella mandatory si ordina alla parte di tenere un certo comportamento, nella prohibitory si impone alla

parte di desistere da un certo comportamento. Qualsiasi fosse lordine emesso dalla cancelleria, in caso di

inadempienza di questo ordine da parte del destinatario questi commetteva una sorta di reato chiamato oltraggio alla

corte che comportava limprigionamento e sottoposto al pagamento della pena che cresceva di giorno in giorno finch

non pagava. Succedeva che i sudditi si presentavano alla corte di common law, questa emanava una decisione che

poteva non piacere a una parte e quindi si presentavano alla corte di equity che poteva decidere in un altro modo.

Questa corte autorizza a disobbedire alla corte di common law. Inizia un conflitto tra le corti, tra parlamento e corona.

Bisogna decidere quale sentenza prevale. Where equity and law conflict, equity shall prevail.

Situazione della giustizia inglese nel 1800

Il quadro complicato per lesistenza di altre corti.

Il common law era un sistema aperto di diritto, abbiamo introdotto le regole di equity. Bisogna capire linfluenza del

diritto canonico nella produzione del diritto inglese. Nelle universit sino al 1200 si insegnava soltanto diritto canonico.

Enrico VIII decide di bandire la figura dei canonisti e di rimpiazzarli nelle corti ecclesiastiche con i civilians. Iniziano a

studiare il civil law, ius civile. Il diritto canonico non viene pi insegnato nelle universit. Le cattedre sono Cambridge e

Oxford, dove i migliori professori insegnano diritto civile. I civilians succedettero ai canonisti. Anche loro si riunivano in

una corporazione chiamata Doctors Common. Questi studiavano ius civile e dovevano scrivere il Ph.D per ottenere il

titolo del civilian. Anche loro potevano sviluppare la professione forense, dividendosi tra barrister/advocate e proctos

senza right of audience. Loro gestivano una corte importante da un momento storico, la Admirals Court.

Il coordinamento di queste corti diventa complicato ed ecco che nella seconda meta dell1800 arriva la riformulazione

di atti civili prodotti tra 1873-1875, con i Judicature Acts. I writs non esistono pi. (Claim form, citazione in giudizio)

La giustizia penale era sempre decentralizzata nel sistema giuridico inglese.

Constitutional reform act: abolisce alla House of Lords la funzione giudicante. Si istituisce a suo posto una supreme

court che inizia a funzionare ad ottobre 2009. I pi prestigiosi Lords diventano giudici di ultima istanza con carica a

vita. Tendenzialmente c un unico grado di giudizio civile, la court of appeal serve soltanto per quelle cause che

possano comportare unevoluzione del diritto.

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Privy Council

A privy council is a body that advises the head of state of a nation, typically, but not always, in the context of a

monarchic government. The word "privy" means "private" or "secret"; thus, a privy council was originally a committee

of the monarch's closest advisors to give confidential advice on affairs of state. (Wikipedia)

I problemi che possono porsi sono i conflitti di competenza. Tra questi conflitti stato competente a giudicare il privy

council, per evitare che il house of lords fosse sovraffollata. Dal 2009 queste questioni passano alla corte suprema.

Abbiamo ricordato che la principale riforma costituzionale il constitutional act del 2005 che istituisce la Supreme

Court nel 2009. Ha modificato la composizione dei giudici e il ruolo del chancellor. I giudici della corte suprema sono

spostati dalla house of lords, con carica a vita. Prima accadeva che la nomina del nuovo giudice avveniva da parte del

chancellor che aveva pieni poteri. Il cancelliere una figura anomala, poteva nominare i giudici, era magistrato,

giudice a tutti gli effetti e presiedeva la house of lords. Presiedeva inoltre il privy council e la chancelry division della

house of lords. Oltre queste competenze ci sono anche quelle nel settore esecutivo. Il cancelliere era membro del

governo, ministro di giustizia. Restava in carica finche rimaneva in carico il governo. Era lo speaker della house of

lords quando si riuniva nella funzione legislativa. Compartecipava in tutti e tre i poteri dello stato. Nel 2005 la sua

figura viene ridimensionata e diventa ministro della giustizia quindi principalmente un membro del governo, perde la

gran parte delle funzioni giurisdizionali. Non pi lo speaker in funzione legislativa, nominato dal primo ministro e

continua ad avere funzioni importanti nella nomina dei giudici. Vengono create commissioni ad hoc con laici esponenti

della professione forense e avvocati, che propongono al cancelliere dei giudici tra i quali questo sceglie. La nomina

rimane sempre atto della corona, ratificato dalla regina. Per la nomina del giudice presso ogni corte opera la giudicial

appointment commission. Opera per tutte le corti esclusa la corte suprema che ha una commissione ad hoc. E

vincolante la scelta della commissione nei confronti del cancelliere? Lui pu rifiutarla una volta sola e chiedere un altro

gruppo di potenziali giudici. Quali sono le figure presso le quali si orienta la selezione dei giudici, chi ha le chance? Di

norma la selezione avveniva presso i giuristi pi prestigiosi con right of audience. Molti avvocati per non hanno la

right of audience. Storicamente gli avvocati si distinguevano tra i barrister e solicitors. Questultimi si occupavano di

tutte le attivit stragiudiziali. Spesso, fino agli anni 90, un cittadino inglese per difendersi dovesse ricorrere a dueavvocati. Prima un solicitor e se saltava il giudizio a un barrister, con un enorme costo. Il reclutamento di un barrister

molto costoso. Tra queste riforme c una che elimina la storica distinzione tra i due avvocati e quindi anche i solicitors

hanno right of audience, ci significa che possono anche loro essere scelti come giudici per le corti superiori. Nella

pratica per sono pochissimi i solicitors ad essere nominati presso le corti superiori. Altra conseguenza che abbiamo

avuto la preparazione di una serie di regole di civil procedure per disciplinare la nuova procedura. Sono corrispondenti

alle nostre regole CPC. Le rules of civil procedure sono fatte da una commissione di tecnici (giudici e avvocati) che

preparano le regole e poi le sottopongono al parlamento per una approvazione formale che non pu proporre

emendamenti ma deve accettare o rifiutare. Se respinte devono essere modificate in qualche modo dalla

commissione. Rule making power una delega di potere dalle corti al parlamento. Per diventare barrister bisogna

pagare una fee abbastanza alta e occorre una laurea non necessariamente di giurisprudenza, poi superare un esame.

Poi quando si dentro si frequenta un corso annuale presso una law school e un secondo anno di sola pratica

seguendo i barrister gi acclamati. Quando si ottiene il titolo con un esame finale, occorre che si liberi un ufficio per

poterlo sostituire. Per diventare un solicitor invece viene gestita dalla law society ed espletare 5 anni di pratica con

esame finale.

Dati in materia di giudici e avvocati

I giudici togati a tempo pieno in UK sono 1.500. In Italia 2.000, Francia 7.000, Germania 21.000 (questultimi sono

tanti perch ci sono 5 piramidi giurisdizionali diverse il che moltiplica il bisogno di magistrati). I giudici dalla high court

in su sono 164 in UK. Quali sono le ragioni della differenza numerica? Non c una differenza in litigiosit ma un

ampio ricorso alla magistratura laica e lesistenza di una struttura che riduce al minimo la necessit di magistrati

togati. La magistratura laica un corpo giudicante non togato che giudica la maggior parte di cause penali che non

hanno una laurea in legge, devono soltanto seguire dei corsi. Percepiscono indennit, sono persone pensionate. Per

le cause difficili, questi laici vengono affiancati da giudici togati. I laici sono in 30.000.

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Come viene gestita la giustizia amministrativa

Diritto amministrativo nasce nel 900 in UK. La distinzione tra pubblico e privato inizia con linizio del welfare state.

Tutte le cause relative allamministrativo vengono gestite dai Tribunals, con il Tribunals force and enforcement act.

Crea due soli organi, First tire tribunal e lUpper tribunal (appello). Il processo civile stato modificato tra il 90 e il 99

per ridurre al massimo la possibilit che le parti arrivino in dibattimento. Vi sono la fase del pre-trial e la fase del trial.

La particolarit che l1% finisce in trial al primo grado. Non si arriva quasi mai presso il dibattimento alla high court.

Si definisce tutto in pre-trial. Un master gestisce le parti nella fase del pre-trial. Pu quindi concludersi con tre

modalit, settlement (contratto di transazione; mentre transaction indica loperazione svolta dalle parti, anche non

contrattuale che si traduce con operazione economica) che chiude la controversia. E possibile la tecnica del payment

into court, offre alla corte una certa somma che soddisfa la pretesa del creditore, anche inferiore alla pretesa

dellattore, sempre se laccetta. Se si la causa si chiude, altrimenti va avanti. Se non accetta lattore dovr pagare le

spese processuali del convenuto, a partire dal momento del rifiuto. Terza tipologia la contumacia, default judgement

(default significa inadempienza del debitore; default rules sono le regole che trovano applicazione in mancanza di

disciplina specifica, le regole dispositive). La contumacia presume la colpevolezza in capo al convenuto.

Trial

Oralit, concentrazione, immediatezza del dibattimento. Questo si svolge davanti al giudice, la giuria presente

soltanto in ambito penale, con lesclusione di casi di personal injury in civile. I principi del sistema accusatorio erano

quelli della party presentation e party prosecution. Per gli avvocati pi dura la causa pi si guadagna quindi non erano

veloci nella prosecution della causa e questa poteva essere sospesa a tempo indefinito. Allora nel 90 vengono istituite

riforme per far si di aumentare il potere del giudice nellambito della gestione del dibattimento. Ha il potere di

cancellare la causa dopo 15 mesi di inattivit delle parti. Si individuano tre varianti processuali per ragioni di

speditezza. La small claim track (inferiori in valore a 5.000), la seconda tipologia riguarda quelle tra i 5.000 e

15.000, chiamato fast claim track, con un sistema di discovery semplificato. Lultima tipologia il multi claim track,

superiore in valore a 15.000 o cause complessi in diritto. Si disciplina inoltre il conditional fee arrangement con il

quale si fissa subito il valore della causa legale. Cosa prende lavvocato inglese se vince? In caso di vittoria lavvocato

prender quello che stabilisce la tabella per quella attivit, in addition ma non pi del 100% del costo stabilito in

tabella.

Precedente vincolante

Nel common law la giurisprudenza fonte ufficiale del diritto. La prassi di seguire casi analoghi un tratto che

congiunge sia il civil che il common law perch risponde ai valori della societ come certezza del diritto, prevedibilit e

parit di trattamento. Il precedente vincolante invece presenta un obbligo giuridico di seguire le sentenze precedenti

emesse da altri giudici. Il confine tra la prassi e il vincolo vero e proprio una cosa complessa. La differenza pi

rilevante si ha nella fine 800 in UK con una teoria delle corti relativa allobbligo di seguire il precedente vincolante,

riferita normalmente allo stare decisis. Labitudine di seguire i casi precedenti si sviluppa come una abitudine non

formale. Era necessario attenersi alle regole precedenti. Ripetere le procedure facilita il fatto di poter fare riferimento a

particolari formule dazione. Cambia per ad un certo punto la piramide giudiziale. Vi furono verso la seconda met

del 800 dei fattori culturali, comincia ad esistere un sistema ufficiale di ripertoriazione delle sentenze - istituito il

incorporated council of law reporting, organo governativo che si occupa di raggruppare le sentenze. Vi una

necessit di ancorarsi al precedente. Si impone al positivismo giuridico diffuso in continente volto alla codificazione. Si

pu fare riferimento alle parole di Lord Therry che spiega che il precedente deve essere seguito anche se il valore

dubbio, escluso quando il precedente palesemente errato. I giudici sono depositari delle norme giuridiche, living

oracles of the law. Le sentenze sono la prova di esistenza di una regola giuridica autoctona, la sentenza la prova del

diritto. Esprimono delle prove che gi esistono. La sentenza in common law si distingue tra ration decidenti (principio

di diritto applicato dal giudice) e obiter dicta. Soltanto la ratio decidendi viene usata come precedente vincolante. La

corte suprema concorre con il parlamento nella funzione legislativa (siamo nell800). Se il precedente deciso per

risolvere una controversia deve valere anche per il futuro, il tenore della ratio deve essere generalizzante ma non

come le regole dei nostri codici.

Quando parliamo di stare decisis si parla di unespressione verticale e orizzontale, in riferimento alla gerarchia tra le

corti, fino alla High Court. Nel 1966 la House of Lords si libera dal doversi attenere ai precedenti con il practice

statement.

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21 ottobre seminario


Distinguishing vale esclusivamente sui fatti. Overruling opera esclusivamente sui principi di diritto.

I giudici inglesi sono stati abituati a ragionare da fatto a fatto. Cosa succede quando il giudice vuole discostarsi da un

precedente? Il giudice vuole un nuovo principio di diritto perch i fatti sono diversi. Se i fatti cambiano legittimo

creare un nuovo principio di diritto. Ci sono tecniche estensive e restrittive di interpretazione dei fatti.

Interpretazione estensiva dei fatti: responsabilit per danni fisici per guida spensierata in via pubblica. Il principio

desumibilie la responsabilit per ogni fatto che arrechi un danno fisico a una persona. Caso simile il Donoghue vs.

Stevenson (HL, 1923): signora che ordina ginger beer dove si ritrova una lumaca che la beve e contrae una malattia.

Si stabili la responsabilit del fabbricante per il danno che arreca al consumatore finale. Questo principio viene

allargato a qualsiasi prodotto, tessili difettosi etc.

Distinguishing che opera in maniera ristrettiva: tesoro ritrovato, 1951, si decide sulla appartenenza di cosa ritrovata in

un negozio da parte di un cliente. Si decide che il denaro trovato appartiene allinventore. Altro caso di ritrovamento di

anello in uno stagno stabilisce che la cosa trovata apparteneva al proprietario dello stagno privato.

Distinguishing opera sul fatto ma a differenza di come interpretiamo i fatti produce effetti diversi.

Limportanza delloverruling paragonabile allabrogazione della legge nellordinamento italiano. In common law per

a differenza dallabrogazione ha effetto retroattivo. E un principio nuovo e produce un effetto a sorpresa.

Negli Stati Unitisi sviluppano tecniche di overruling diverse: anticipatory overruling e prospective overruling. Operano

diversamente a seconda dellorganizzazione delle corti. Lanticipatory opera a livello gerarchico, livello verticale. Unacorte inferiore applica una regola nuova discostandosi da una regole che proviene da una corte superiore. Interrompe

il precedente nella sua applicazione verticale, gerarchica. Il giudice superiore non applicher pi quella regola. Opera

anche qui pienamente leffetto retroattivo. Il prospective overruling invece opera a livello orizzontale nella gerarchia

delle fonti. La corte abroga il precedente a partire dalle decisioni future rispetto alla questione del momento e per

ultima volta decide applicando il principio ormai obsoleto. Per evitare leffetto retroattivo dice che un principio

obsoleto, decide secondo questo principio e avverte che per i casi futuri non sar pi applicabile.

Influisce sullintensit del vigore del precedente la selezione del precedente. Le sentenze della House of Lords /

Supreme Court pubblicate sono circa 70%. Negli Stati Uniti vengono pubblicate tutte. Quante sentenze della Court of

Appeal sono pubblicate? Circa il 25%. Quelle della High Court solo il 10%. Questo ha un forte impatto.

Altro fattore da considerare il ruolo della dottrina. E strettamente dipendente dal ruolo della giurisprudenza. Quali

sono le funzioni generali che la dottrina pu esercitare nel sistema giuridico. Almeno tre. Pu essere una fonte

formale, ufficiale di diritto. Pu avere un valore persuasivo. Pu essere un elemento responsabile nelleducazione del

giurista. Quali di queste funzioni sono state esercitate nel UK? La dottrina come fonte ufficiale del diritto non quasi

mai esistita con leccezione dei Books of Authority che sono state delle esposizioni dottrinali del diritto inglese in un a

certa et storica. Il loro contenuto era calibrato allepoca quando le opere sono state scritte. Le prime erano una mera

parafrasi espositiva delle procedure. Era necessario il loro contribuito affinch si diffusero le informazioni, evitando la

loro dispersione. Il sistema non era ancora maturo. Dipendeva dagli appunti degli apprendisti. La dottrina ha avuto un

ruolo suppletivo. Ancora oggi questi Books of Authority sono considerati come fonte ufficiale, ma residuale di diritto

quando non si torva giurisprudenza ne consuetudini applicabili. Oggi quasi impossibile trovare regole che non sono

gi state coperte dalla giurisprudenza. Dobbiamo valutare se e come stata responsabile la dottrina nelleducazione

del giurista. Quasi mai ha svolto questa funzione. Forse negli ultimi 20 anni pi evidente il suo ruolo ma non ha mai

avuto capacit competitiva nelleducazione. Nell800 il valore persuasivo della dottrina stato scarso perch qualsiasi

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idea da introdurre nel sistema stata introdotta dalle corti stesse. E soltanto dal 1965 quando si istituisce la Law

Commission (organo indipendente di nomina governativa che discute progetti di riforma del diritto). Succede che la

funzione giudiziale non poteva essere pi esperita in maniera efficiente. Si istituisce lo stato sociale, di welfare che

richiede diritto amministrativo sul quale i giudici non erano allenati. Qua la dottrina ha un ruolo pi importante. Con la

crescita del diritto amministrativo vi necessit di istituire un organo, la Law Commission. Composta da accademici

che hanno tempo per discutere sui progetti. Nellambito della letteratura inglese si pu fare una valutazione delle

opere dottrinali significative. Blexton raccoglie gli appunti degli studenti. Chi erano gli studenti di Blexton a fine 800?

Erano studiosi di teologia, filosofia e linsegnamento del diritto era una materia collaterale nel loro insegnamento.

Linsegnamento del diritto ha uno scopo culturale e non applicativo. I commentaries sono divisi in 4 libri e organizzati

secondo personae, res (illecito extracontrattuale, criminal law, public wrongs). Si introducono delle categorie di diritto

sostanziale. Prima si parlava dei singoli writs, mai in categorie. I 4 libri sono preceduti da un introduzione di storia.

Dopo Blexton bisogna attendere il 900 quando la dottrina si sviluppa con una manualistica simile alla nostra. In UK

comunque prevalgono i textbooks. Anche oggi la dottrina inglese non simile a quella del continente. In continente la

dottrina ricca e critica, piena di note.

Bentham propone che anche in UK bisogna avere un codice civile. Il suo positivismo ha influenza nello svilupparsi del

precedente vincolante. La scuola storica reagisce al positivismo di Bentham, esponenti importanti Pollock, facevano

riferimento allimportanza della consuetudine e del case law. Dicono che reagiscono meglio alle esigenze sociali e alla

necessit di certezza del diritto. La jurisprudence (filosofia di diritto) poco sviluppata. La scuola storica proseguita

dopo Main e Pollock con Minogradov a Oxford.

Principali tecniche di interpretazione della legge in UK

1. Literal or grammatical rule: senso letterario che la legge esprime nelle sue parole, la supremazia del parlamento.

E anche la testimonianza del carattere eccezionale della legge.

2. Golden rule: al fine di evitare che il giudice giunga a risultati assurdi si permette che il giudice usi la

ragionevolezza.

3. Interpretazione teleologia, purposive approach rule: si guardano i lavori preparatori per capire la ratio della legge.

Possibile solo dal 1992 con una decisione della House of Lords.

Le fonti ufficiali in UK

1. Diritto costituzionale, molte leggi del parlamento sono leggi di valenza costituzionale perch trattano organi anche

se la UK non ha una costituzione scritta.

2. Convenzione europea dei diritti delluomo

3. Diritto comunitario

4. Legge del parlamento

5. Giurisprudenza

6. Consuetudine

7. Books of Authority

Law of Contract

Si sviluppa dallorigine processuale la tutela del contratto. Laddove non esiste la consideration non c tutela

vincolante. Consideration cannot be passed, consideration must be of some economic value: le due regole principali.

Non pu essere dedotto in consideration un comportamento di dare o fare o non fare che stato eseguito prima

dellaccordo contrattuale.

Esempio: A salva B dallannegamento. Successivamente B promette ad A di ricompensarlo con una somma di denaro.

Secondo il common law originale questa promessa non valida, la controprestazione gi stata svolta in passato.

Lunico modo per rendere vincolante questo comportamento rivestire una forma solenne. Altrimenti questo nudo

pacto non vincolante.

Questa regola stretta stata derogata con eccezioni: mediante legge (limitation act 1980: atto legislativo ancora in

vigore che stabilisce i termini di prescrizione; deve ritenersi valido limpegno, anche senza consideration, il pagamento

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del debito prescritto, assunto dal debitore originario verso il creditore.) Altra eccezione sta nel bill of exchange act,

dice che i titoli di credito (negotiable interests) devono ritenersi validi anche se fondati su debiti sorti prima della sua

negoziazione, creazione. Secondo tipo di eccezione viene elaborato dalle corti di common law e dice che possibile

derogare alla regola quando lobbligo di adempiere possa considerarsi derivante dal contenuto implicito del contratto.

Esempio: B commette un omicidio. Chiede il possibile per ottenere la grazia del re. Successivamente lomicida

promette una somma allamico che lo aiuta ad ottenere la grazia, come ricompensa. Questa promessa anche se

costituiva un nudo pacto poteva essere tutelata perch la consideration implicita nella promessa del servizio. Non

c consideration in senso tecnico e nemmeno la forma solenne.

Consideration must be of some value in the eyes of law but need not be adeguate to the promise.

Deve corrispondere a un interesse patrimoniale o non patrimoniale del debitore, purch suscettibile di qualche

valutazione economica. Consideration must be real. E valida la promessa di eseguire una obbligazione che gi

sussiste? Riobbligarsi alla cosa per la quali si obbligati gi? No, almeno che la nuova obbligazione abbia un

contenuto pi esteso della precedente. Il sistema esige soltanto che ci sia uno scambio di controprestazione ma non

esige un controllo di proporzionalit economica (peppercorn consideration).

Equity nella materia contrattuale interviene a tutelare anche i patti nudi. Si prevede che sia valido e sanzionabile il

nudo patto sulla base di equity.


Riconoscere la vincolativit del nudo pacto tramite il promissory estoppel. E un rimedio che opera nellambito del

contratto, delle promesse.

The doctrine of promissory estoppel prevents one party from withdrawing a promise made to a second party if the

latter has reasonably relied on that promise.

Se A creditore di B di 1000 pu succedere che il creditore si accontenti di ricevere meno, 100. Il conduttore non

accetta la modifica, non c consideration. Nel 1602 c il Pinnels case con importanza applicativa forte. In unaltra

decisione tra Foakes v. Bear si stabili la regola secondo la quale i pagamenti parziali non comportano adempimento

dellobbligazione. In questo senso si capisce che un adempimento parziale non pu essere considerato adempimento

in alcun modo e il creditore legittimato a chiedere lintero. Non si considera il pagamento parziale perch non

corrisponde a ci che viene stabilito nella consideration. Central London property trust v. High Trees House: si tratta di

giudicare una vicenda che si riferisce alla seconda guerra mondiale, viene concesso in locazione un immobile, si

stabilisce il prezzo e succede che il conduttore chiede sucessivamente un prezzo inferiore mensile per le circostanze

la guerra. Sucessivamente il creditore chiede tutti gli arretrati. Questo patto vincola in caso in cui la controparte abbia

fatto affidamento al patto e ha agito in virt di questo affidamento. Secondo equity un altro elemento pu essere

sufficiente anche senza la consideration, reliance. Premessa sorretta da criteri di affidamento (High Trees principle).

E un istituto che opera a livello processuale. Gi il nome fa capire che ha una matrice processuale, non pu mai dare

luogo a una cause of action. Il debitore pu farlo valere soltanto eccezionalmente contro la pretesa del creditore. La

promessa del creditore comunque valida perch c una reliance soggettiva. E una regola che tende ad affermare

un principio opposto a quello del common law. Si sviluppa un eccezione, tramite una via che permette di mantenere la

complementarit tra common law ed equity.

Che tipo di effetti produce il contratto?

Da luogo a delle obbligazioni. Questi sono dei diritti relativi e vengono fatti valere soltanto nei confronti tra le parti, non

nei confronti di terzi. Altra tipologia di effetti che produce il contratto sono gli effetti reali. Il contratto che consta dal

consenso tra le parti pu produrre immediatamente effetti reali. Non cosi in tutti i sistemi, incluso quello UK dove

questi effetti non si producono.

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Come si forma un contratto?

Incontro di offerta e accettazione (offer and acceptance). Quando si pu dire che questi due elementi si sono fusi?

Dobbiamo distinguere tra contratti bilaterali e unilaterali, distinzione che si riferisce al numero di dichiarazioni di

volont necessarie per concludere laccordo. Per avere un contratto bilaterale si dice che the acceptance must

correspond to the offer (mirror rule). La volont binding nel momento in cui la dichiarazione esce dalla bocca di chi

lha proposta. Oppure quando questa volont viene spedita. Altra teoria quella della ricezione, quindi dal momento in

cui viene ricevuta dal destinatario. Altra la teoria della cognizione, produce effetti dal momento in cui lofferta

conosciuta dal destinatario. Quali sono le regole del common law? Si accoglie la teoria della cognizione tra presenti.

Quando invece avviene tra assenti (posta, fax) si addotta la mailbox rule, regola della spedizione. Si vincola

lofferente dal momento della spedizione. Per controparte invece lofferta ha valore dal momento della ricezione.

Modalit secondo le quali efficace laccettazione.

Se loblato ha gi spedito laccettazione per posta non la pu pi revocare. Pu darsi che il proponente non abbia

ancora ricevuto conoscenza dellaccettazione e crede di poter ancora modificare i contenuti del contratto ma non si

pu fare (il momento che intercorre tra la ricezione dellaccettazione e la sua spedizione da parte della controparte).

Per quanto riguarda la formazione del contratto le regole tendono a convergere verso il principio della cognizione con

leccezione della mailbox rule.

E possibile che la volont delle parti sia viziata.

Misrepresentation: opera solo di fatto per il caso di innocent, negligent, fraudolent. Assertion or manifestation by

words or conduct that is not in accord with the facts. Comunicazione di notizie false alla controparte, tali da indurre la

controparte in maniera determinante a determinare il suo consenso nel contratto. Se si dimostra che c un danno

economico. La parte dovr dimostrare che ha concluso il contratto soltanto in base allinformazione falsa. Questa

nasce come un rimedio in torts non in contract ma viene applicato anche ai contratti. Pu essere di tre tipi, citati sopra.

Bisogna trovare leffetto lesivo per ottenere il risarcimento del danno. Nel caso di negligence si applica il concetto di

mancata diligenza e perizia e si applicano i requisiti del tort di negligence, responsabilit extracontrattuale che

prevede per il risarcimento la duty of care in capo al danneggiante nei confronti del danneggiato. Nel caso di innocentbasta che si dimostri che verta su elementi di fatto che induce la parte a concludere e che dalla conclusione derivi un

danno. Ci sono dei rimedi contrattuali che scattano in materia di misrepresentation.

il rimedio contrattuale della misrepresentation la rescission: to set aside the contract. La parte chiede lannullamento

del contratto al giudice, concessa su richiesta della parte lesa. Questa azione si concede quando il contratto non sia

stato ancora eseguito oppure quando la parte lesa abbia ancora la possibilit di ripetere la prestazione ricevuta.

Prevedono che questa azione possa essere chiesta entro un tempo ragionevole ma non c un tempo specifico e

determinato. Sar il case law ad elaborare i periodi. I diritti in medio tempo acquisiti da terzi sono salvi se acquisiti in

buona fede e a titolo oneroso.

Privity of contract

The relation between the parties in a contract which entitles them to sue each other but prevents a third party from

doing so.

Assignment

E possibile cambiare il creditore? E possibile agire come mandatario dellagente. Agency riguarda il rapporto tra un

principal (mandante) e un agent (mandatario). Levoluzione del diritto ha fatto si che sviluppasse la cessione del

creditore o del credito chiamato assignment. Dal 1873 fu possibile riconoscere la cessione della posizione del

creditore. Ci sono tre requisiti per avere cessione:

- The assignment must be absolute. (credito certo, eseguito o esegibile).

- The assignment must be written.

- Written notice must be given to the debtor.

Se uno dei requisiti manca la cessione nulla secondo le regole del common law. Dobbiamo per pensare a cosa

dice lequity.

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Assignment by operation of law in caso di morte o fallimento del creditore.

E possibile modificare la posizione del debitore nel diritto inglese?

Occorre il consenso del creditore. La prima figura la novation. E un accordo che consente di modificare la persona

del debitore ma coinvolge tutte e tre le figure (creditore, debitore, debitore che subentra). Deve essere munito di

consideration, praticamente un nuovo contratto. Novazione soggettiva. La seconda figura la vicarious performance.

Non abbiamo una vera sostituzione ma lesecuzione del contratto da parte di un terzo.

Contratto in favore di terzi

Si riferisce agli effetti diretti. Gli effetti possono essere positivi o negativi (obblighi). May a person who is not a part of

the contract acquire rights? Il divieto di produzione di effetti immediati viene espresso in un caso importante, Tire v.

Selfridge, il giudice dice in the law of england the principles are fundamental, quindi solo una parte del contratto pu

fare causa. Limpegno attribuisce il diritto a un terzo che viene incluso nel contratto ma vi il limite del privity of

contract. (controlla)

Contract Rights of Third Parties Act 1999

Stabilisce la validit del contratto nei confronti dei terzi in certi casi. Ogni contratto tranne le eccezioni pu produrre

effetti se ci sono 3 requisiti:

- ci sia una clausola espressa o si pu dedurre dal testo che gli effetti mirano i terzi - il destinatario deve essere indicato con nome ed esistente al momento della stipulazione (no ai nascituri) - non pu essere modificato il contratto se il terzo comunica lassenso al beneficio che gli spetta dal contratto

E possibile che un contratto produca delle obbligazioni a carico di terzi? La privity of contract non lo permette.

Esistono soltanto eccezioni in materie particolari come la materia della property: restrictive covenance. Covenant

una pattizione sullo spostamento di diritti reali. Equivalente alle obbligazioni propter rem con effetto erga omnes.


Adempimento e inadempimento del contratto

Discharge significa adempimento. Avviene by performance, discharge by mutual agreement, discharge by breech.

Oppure pu accadere per un evento di impossibilit sopravvenuta che si chiama discharge by frustration. Secondo la

regola di common law ladempimento deve essere exact and complete. Lesattezza del contenuto dipende dalle

clausole del contratto e quindi ci dipende dallinterpretazione di queste regole. In caso di normale adempimento va

offerto dal debitore al creditore. La scelta sulla modalit di adempimento quando ci sono pi possibilit spetta al

debitore. Il debitore abilitato a estinguere un obbligazione prestando qualcosa di diverso alla prestazione

originariamente stabilita. Il tempo della performance (adempimento) fissato tra le parti, se non fissato avviene in un

tempo ragionevole. E stata problematica la modalit con la quale i giudici controllavano la ragionevolezza. Una

rigidit di questo tipo comportava soluzioni inique. Per il common law originario ogni data si considera essenziale. Un

giorno di ritardo equivale allinadempimento. Le regole di equity presumono il contrario. La data stabilita tra le parti

non essenziale e consente i pagamenti dopo la scadenza se questo non danneggia in maniera eccessiva gli

interessi del creditore. Si pu quindi dire che il termine indicato nel contratto essenziale se le parti lo dicono

espressamente oppure se la data indicata dal creditore come data finale per il creditore in mora. Oppure ancora se

la natura del contratto ottenuto in circostanze particolari richiedono lessenzialit della prestazione.

Cutter v. Powell (1795). Powell si obbliga di pagare il lavoro di Cutter come comandante che viaggia dalla Jamaica a

Liverpool. Il pagamento avviene non prima di 10 giorni dallarrivo a Liverpool. Cutter muore dopo larrivo. La vedova

cita Powell perch non adempie. Cutter inadempiente e per questo il contratto si risolve.

Gradualmente il common law sviluppa una eccezione allexact and complete performance. In certi casi pu precludere

il creditore dal considerarsi risolto il contratto e pu condurre a una certa tutela del debitore. Si riconosce una sorta di

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protezione al debitore con un istituto che si chiama Quantum Meruit. Si riconosce una situazione intermedia tra

adempimento totale e inadempimento. Al creditore concesso il risarcimento del danno. Al creditore viene garantita

come compensata la prestazione gi adempiuta in vantaggio al creditore. E un rimedio a met strada tra la natura

extra e contrattuale. Ha prevalentemente carattere restitutorio. Questo rimedio per non opera con larghezza.

Ci sono dei criteri:

- le prestazioni devono essere divisibili

- doctrine of substantial performance (si pu oggettivamente ritenere che il dovere del debitore sia stato

sostanzialmente adempiuto)

- il creditore accetta linesatto adempimento

- linesatto adempimento imputabile al comportamento del creditore

Discharge by frustration

Il contratto non pu pi essere adempiuto. Le prestazioni sono ab origine eseguibili ma tra la stipula e lesecuzione

capita un evento imprevisto che produce una soluzione di impossibilit di inadempimento che non deve essere

imputabile al debitore. E listituto che copre linadempimento non imputabile al debitore. Per un lungo periodo a partire

dalla formazione dei contratti fino al 800 vigeva la regola della assolutezza del contratto (rule as to absolute contract):

le parti sono tenute in maniera assoluta ad adempiere alle prestazioni stabilite nel contratto. Linadempimento

sempre loro imputabile. Non possibile sottrarsi alla impossibilit di inadempimento nel common law originale.

Prandine v. Jane (1647): mancato pagamento di un canone del contratto di locazione. Jane non paga il canone che

per si difende dicendo che non ha mai potuto prendere possesso di quellimmobile perch il territorio era invaso da

un popolo. Si ritiene giustificato nel non pagare il canone. In particolare, Jane sostiene che questa circostanza era

fuori dal controllo del conduttore stesso. Il giudice applica le vecchie regole del common law e dice di no, devi pagare

e subire le circostanze. In caso di assenza di clausole che regolano queste circostanze impossibile applicare una

dottrina generale. Bisogna attendere il 1909 per avere dellelasticit alla regola. Si dice che il contratto estinto e il

termine risolto quando possibile ritenere che ci sia una clausola implicita che regoli limpossibilit assoluta che ha

come conseguenza la risoluzione del contratto.

Atkinsons v. Ritchie 1809

Attraverso varie decisioni si sviluppa la doctrine of frustration. Questo istituto assume una definizione generale e

quindi si tramuta in una regola secondo la quale il contratto risolto quando una circostanza non imputabile al

debitore renda impossibile, inutile, illecita ladempimento. Mancato verificarsi della condizione implicita del contratto,

sopravvenuta distruzione o impossibilit oggettiva del mezzo, il venir meno, impossibilit fisica del debitore ad

adempiere. Viene meno la conditio sine qua non. Qual elemento che si ha in comune in queste situazioni?

Producono tutte un mutamento radicale delle condizioni genetiche del contratto. Rebus sic stantibus. Per il diritto

inglese non sar mai coperta da frustration leccessiva onerosit sopravvenuta.

Frustration ammissibile in caso di radicale cambiamento. Questa regola impostata sul rigoroso rispetto del valore

oggettivo del rapporto contrattuale.

Come opera la frustration? Si considera risolto il contratto. Opera ipso iure, non bisogna chiedere al giudice. La

sentenza eventuale avr solo effetto dichiarativo, opera ex nunc e non travolge gli eventuali effetti prodotti prima.

Derivava un principio rilevante, rimangono fermi gli effetti del contratto fino a quel momento. Infatti le parti sono

liberate soltanto dalle prestazioni future. Non era possibile riequilibrare la situazione tra le parti prima della frustration.

The loss lies where it falls. Le perdite patrimoniali cadono dove cadono.

Law reform frustrated contracts act 1943: cerca di ripartire in maniera equa i danni che conseguono dal contratto

frustrato.

Ogni somma ancora non pagata in adempimento di un contratto frustrato cessa di essere dovuta.

Se un contraente ha gi adempiuto e successivamente accade la frustration la parte ha diritto all restituzione della

somma pagata escluse le spese eventuali che il debitore ha sostenuto per preparare il proprio adempimento. Se il

contraente ha ottenuto vantaggio prima della frustration allora si tratta di un arrichirmento ingiustificato e la

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controparte ha diritto a una compensa e il giudice decide equitativamente. Questo non pu applicarsi ai contratti

aleatori dove il rischio essenziale nel contratto.

Discharge by breach

Esistono due macro categorie di breach: la prima linadempimento classico chiamato actual breach, seconda

anticipatory breach, rispetto alla scadenza dellobbligazione.

Actual breach

Questo tipo di due tipi, assoluto o relativo a seconda della gravit dellinadempimento. Fundamental o vital breach

quando grave perch incide in modo radicale sul contratto. Priva il creditore dellutile che si era programmato. Pu

essere meno grave, relativo, si parla di defective performance. Questo secondo tipo da al creditore un utile ma non

come programmato nel contratto. Linadempimento assoluto non opera mai ipso iure ma deve essere chiesto dalle

parti al giudice. Da luogo a dei rimedi chiesti dalle parti. La parte, il creditore pu scegliere tra i due rimedi

fondamentali. O chieda la risoluzione del rapporto e il risarcimento del danno. Alternativa due il mantenimento del

contratto chiedendo per risarcimento dei danni. Questo secondo rimedio laffirmation del contratto. Si chiede che

venga mantenuto il contratto.

Cosa avviene nel anticipatory breach? Si parla quando il debitore prima della scadenza dichiara espressamente che

non adempier al contratto. Solo se risulta una vital importance dellinadempimento si legittima il creditore incolpevole

a chiedere alcune cose: la risoluzione del contratto con liberazione dei suoi obblighi e la sottoesposizione del debitore

allobbligo secondario di risarcirgli i danni. Questi sono danni nominali se il debitore riesce a provare che il creditore

non avrebbe potuto adempiere nel tempo fissato. Situazione b chiedere il mantenimento del contratto, concedere un

tempo ulteriore o chiedere al giudice lesecuzione specifica dellobbligazione (specific performance). In certi casi di

inadempimento pu essere scusato dal diritto se ci sono delle cause di esenzione, lawful excuse. Se una parte rifiuta

la propria prestazione, la controparte legittimata a rifiutate la propria parte. I contratti sono sinallagmatici.

Quando c inadempimento in generale il danno va provato per quantificarlo da parte di colui che chiede i danni.

Quando il creditore non pu provare il danno, il giudice lo nomina in via equitativa. Quando invece pu dimostrare il

danno ci sono dei rimedi esercitabili in via alternativa. Si chiede il danno integrale oppure il quantum meruit, ilrimborso del valore di quando il creditore abbia eseguito in favore della controparte rimasta inadempiente. Questi

rimedi sono alternativi, o il risarcimento dei danni o il quantum meruit.

Qual la funzione? E solo compensativa, mai punitiva (ambito contrattuale). Si mira a ristabilire lo status quo ante.

Esistono clausole convenute dalle parti che forzano le parti ad adempiere perch eventuali conseguenze potrebbero

avere conseguenze punitive. Sono volte a spaventare la parte inadempiente.

Penalty clauses (sempre nulle) vs. liquidated damages (valide). Il risarcimento del danno non pu avere funzione

punitiva. Le seconde sono invece penali ma facilitano il risarcimento del danno perch le parti stabiliscono prima che

linadempimento si verifichi, il danno che dovr essere pagato sar di un certo grado. Il creditore facilitato in

presenza della liquidated damage, dovr solo pagare il danno. C una sentenza del 1915 (pneumatic v. selfridge) che

stabilisce la distinzione tra le penalty e liquidated damages. Sar penalty se la somma determinata in maniera

bizzarra rispetto al massimo concepibile. Sar penalty se la somma contenuta nella clausola supera eccessivamente

la somma contrattualmente dovuta, il valore del contratto. Si presume che sia penalty se sis stabilisce una somma

complessiva che sanziona pi atti di inadempimento dei quali solo alcuni possono cagionare danni rilevanti mentre gli

altri non possono pregiudicare che lievi pregiudizi. Lultimo criterio dice che la clausola penalty se predetermina una

somma di inadempimento quando non possibile anticipare limporto economico di quel tipo di prestazione, se

sucessivamente si verifica che questa somma prestabilita esorbitante rispetto al valore del contratto sar penalty.

Quando invece si parla del normale risarcimento dallinadempimento si parla di unliquidated damages. Siccome il

danno non predeterminabile dovr chiedersi la sua determinazione al giudice.

Affinch il danno contrattuale sia risarcibile bisogna che esso sia una conseguenza immediata e diretta del

comportamento inadempiente del debitore. Per determinare se il danno una conseguenza immediata bisogna

superare un test: remoteness of damage, escluso il risarcimento di un danno troppo remoto dallinadempimento. Deve

essere imputabile al debitore. Deve essere un effetto ordinario e naturale secondo le normali regole della

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ragionevolezza. Deve essere un effetto prevedibile dalle parti nel contratto secondo la ordinaria ragionevolezza

(conoscenze delluomo medio).

La natura compensativa discende dalla funzione di rimettere la parte nella condizione in cui si trovava prima

dellinadempimento e questo avviene attribuendo al creditore alcune voci di danno. Solo patrimoniale o anche

morale? E risarcibile il danno morale che deriva dallinadempimento se provato. Si risarciscono anche gli interessi di

mora e sempre risarcibile il lucro cessante e danno emergente. E possibile distinguere le clausole chiamate

conditions (inadempimenti gravi) che si contrappongono ad altre clausole che pretendono adempimenti minori

chiamati warranties, obblighi secondari. Per le warranties il lucro cessante escluso. Si parla anche di speculative

damages, danni sui quali difficile stabilire lammontare e quindi lo fa il giudice in via equitativa. Ci sono altri due

elementi che incidono sulla quantificazione del danno: contributory negligence, il concorso di colpa del creditore viene

regolato per atto legislativo, law reform (contributory negligence) act, se una persona subisce il danno per colpa di

entrambi il risarcimento verr ridotto in proporzione alla sua partecipazione al danno. Il creditore ottiene un

risarcimento minore. Secondo criterio necessit della mitigation of damages, il creditore tenuto a mitigare le

conseguenze negative (duty of mitigation of the damage suffered). Spetter al debitore dimostrare che il creditore non

ha adempiuto al duty of mitigation, che non ha cercato di ridurre le conseguenze negative dellinadempimento.

Materia di prescrizione dei diritti contrattuali

Sono cos importanti che sono imprescrittibili, secondo la regola originaria. La limitation agisce solo sulle azioni, sui

rimedi. Cosa si estingue? Il potere delle parti di andare in giudizio per far valere i diritti. The statutes bars the remedy

not the right. Si prevede la prescrizione in 6 anni per diritti che scaturiscono dai single contracts, contratti a forma

libera. Si contrappongono ai contratti formali. Questi, sigillati, si prescrivono in 12 anni. Qual la conseguenza

giuridica processuale della limitation? Il diritto non azionabile a livello processuale ma se spontaneamente adempie

non pu ripetere quando previamente adempiuto. Viene soluto perch il diritto sostanziale esiste ancora. Tutto ci

nasce per i diritti di common law non anche per equity. Solo che equity follows the law si diffonde la prassi di

riconosce la medesima prescrizione per i contratti corrispondenti. Il risultato odierno di questa diversit che ancor

oggi le corti hanno un potere discrezionale di stabilire la limitation di un diritto equitativo.


Law of property

Come si sviluppano i diritti mobiliari e immobiliari a partire dallet feudale

Diritto immobiliare

Nozione immobiliare - estate. Nellorganizzazione feudale, allo status dei vassalli corrispondeva un certo trattamento

giuridico. King/Lord (tenant in chief) > tenant > sub-infeud. E un rapporto di tenure indicava le modalit secondo

le quali un soggetto teneva la terra. Quale titolo e contenuto del rapporto? Da questo deriva il suo stato sociale. Aveva

dei contenuti diversi anche, un contenuto oggettivo e soggettivo. Il contenuto soggettivo viene dato dal rapporto di

fiducia che si instaura nel momento della concessione tra tenant in chief e tenant, rapporto chiamato enfeoffment (da

questa parola deriva fee). Che tipo di contenuto aveva? Il lord promette protezione al tenant che a sua volta

promette qualcosa al lord, come una fornitura di beni. Poich il contenuto del rapporto di tenure comportava lo status

del tenant dobbiamo capire come da questo rapporto feudale si arriva alla produzione della moderna teoria giuridica di

situazioni immobiliari. Lo status del tenant, nel corso del 1200, si oggettivizza. Questo dato dalla produzione di un

estate a suo favore (estate deriva dal latino status). Si sviluppa un diritto soggettivo, di appartenenza degli immobili

che si chiama estate. Dopo si sviluppa una certa doctrine of estates. Come prima nel diritto feudale cerano pi tipi di

rapporti, anche successivamente ci sono una pluralit di estates, di diritti soggettivi che disciplinavano lappartenenza.

Questo passaggio avviene in due vie. Si pu parlare del completamento di questo processo soltanto quando si

producono queste due situazioni fondamentali. Il beneficio che il lord concede al tenant si basa sul rapporto di fiducia

e perci non alienabile. Il tenant scelto in quando fedele al lord. Non era nemmeno prevista questa figura nei casi

mortis causa. Il beneficio tornava al lord che procedeva a un nuovo atto di beneficio allerede del tenant. Questa

prassi secondo la quale quasi sempre concedeva agli eredi il bene. Diventa una consuetudine che permette in casi di

mortis causa agli eredi di beneficiare del bene. E un trasferimento mortis causa che tende a dare un connotato di

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oggettivizzazione al rapporto stesso. Il secondo punto invece la possibilit di alienare inter vivos il bene tenuto. La

libera disponibilit inter vivos viene stabilito per via legislativa nel 1290 con lo Statement Quia Emptores. Questo

prevede che sia possibile alienare il rapporto di tenure. Questo il secondo passaggio che conduce

alloggettivizzazione dei rapporti feudali. Scompare quindi lelemento soggettivo. Come si configura la situazione delle

estates? Inizialmente si riflette il contenuto dei rapporti medievali nelle estates. I contenuti e modi per ottenere la terra

si riflette nelle estates. Il diritto era difficilmente comprensibile e prevedibile. Gli estates sono vari. Quali sono i

principali estates?

1. Quello che permetteva il godimento pi assoluto si chiamava Fee Simple Absolute. E il diritto che ha un potere

di godimento illimitato, godimento & disposizione & tempo/durata. Sono diritti alienabili senza limiti di alcun

genere. Nessun time limit.

2. La seconda figura Fee for Life. Era limitato nel tempo e durava quanto durava la vita del suo titolare. Reversion

ci che si produce quando il titolare del Fee for Life muore.

3. Fee Tail(male and female): un estate che limitato in relazione al potere di disposizione mortis causa; un

diritto di godimento simile al f.s.a. che per si trasferisce mortis causa non a tutti gli eredi ma a una certa linea

sessuale, maschio o femmina.

Avviene poi una semplificazione giuridica nel 1925, Law of Property Act, ancora oggi in vigore con i suoi

emendamenti. Questo atto abolisce la ___ degli estates. Gli avvocati prima erano liberi a modellare i pesi esistenti

sugli immobili in favore di propri clienti che provocava lincertezza dei diritto. Succede che si riduce la pluralit si

situazioni di appartenenza a due figure: Fee Simple Absolute & Lease. Lease un diritto reale tra lusufrutto e la

locazione. Si instaura tra Landlord e tenant, limitato nel tempo, di solito pari a 99 anni. E un diritto che si avvicina alla

propriet anche se il sistema non parte da un idea di propriet ma parte da una pluralit di contenuti. Il Lease nasce in

situazioni giuridiche diverse da quelle sopra esposte. I rapporti feudali non ricoprivano tutti i rapporti possibili perch

cerano soggetti che non appartenevano a un rapporto feudale. Quando questi soggetti iniziano a entrare nella catena

di rapporti commerciali, si sviluppano a loro favore delle situazioni di appartenenza che prendono nodi diversi. Ci sono

situazioni che rientrano nel Free Hold, contrapposte ai Non Free Holdestates. Il free hold comprende tutti i diritti

immobiliari, tutelabili con le real actions. Real action quella tutelata con un writ e consentiva leffetto recuperatorio.Tutto quello che era tutelato con real actions prende nome di Real Property. La categoria concettuale di real property

corrisponde alla nostra categoria di diritti reali immobiliari. Dobbiamo tener presente che si tengono conto soltanto

quelli che hanno origine nel Free Hold. Esistono per altre situazioni che partono dalle Non Free Hold estates.

Legavano il sovrano, vassallo (soggetti liberi con soggetti non liberi). Questi rapporti quindi non potevano essere

tutelati con i rapporti prestigiosi e quindi si concede loro la Personal Property. Questa riguarda i diritti su cose

mobiliari principalmente e una piccola parte di diritti immobiliari che derivano dai non free hold estates. In sostanza

sono Lease Holdoppure Term of Years. Il Lord concedeva il diritto di godimento al soggetto non libero per un certo

periodo di anni in cambio del prestito di una somma di denaro. Era un rapporto abbastanza moderno. In cambio del

corrispettivo il soggetto poteva godere del bene immobile. Simile allanticresi. Un creditore concede un prestito al

debitore e in cambio ottiene in godimento dellimmobile.

Ownership.

Property si divide in due macro categorie: real property e personal property. Real comprende tutti i diritti immobiliari

che derivano da rapporti feudali. Personal comprende quei rapporti che non derivano dai rapporti feudali: questa si

suddivide in chattels real e chattels personal: real comprende i diritti immobiliari che esistevano ma non derivavano

dai rapporti feudali, soltanto il Lease. Personal riguarda tutti i diritti mobiliari che si suddivide ancora in choses in

possession (diritti tangibili, goods e money) e choses in action (beni mobili immateriali, intangibili, tutti i diritti come

crediti, esercitabili soltanto in action andando in giudizio; claims).

Si riducono a due i diritti assimilabili alla prosperit, si mantiene comune il mortgage (ipoteca) e leasement (servit). Il

Law of Property act contiene anche delle regole che si contrappongono con le regole dellequity. Queste si

manifestano nellesistenza del trust e possono interferire sul trasferimento. Quando i requisiti dei diritti at law non ci

sono possiamo avere comunque un diritto simile riconosciuto in equity. Il deed volto a trasferire si chiama

conveyance. Se manca questo atto formale tuttavia possibile che equity riconosca il diritto anche senza i requisiti at

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law. Avremo un equitable mortgage, opponibile ai terzi con alcuni limiti. Abbiamo un duplicarsi di tutti i diritti immobiliari

in equity.

Come si trasferisce il Fee Simple Absolute? Il contratto non sufficiente. Di regola c un contract for the sale of land

che deve essere fatto in writing. Produce la nascita dellobbligazione di dare. Il trasferimento della propriet fatto

dalla conveyance. E un atto scritto con sigillo il deed. Una volta che la conveyance redatta, il contenuto del

contratto irrilevante, importa soltanto la conveyance. Se guardiamo equity dice che se c un contract for the sale of

land, le parti devono adempiere. Il contratto viene visto da equity come un momento preparatorio della vendita, viene

chiamato estate contract, il contratto che volto a far sorgere un estate. Si dice che nel rapporto tra le parti equity

considera lestate contract come sufficiente per far nascere un obbligo in capo allacquirente, titolare di un equitable

title. Solo nei confronti di certi terzi che la posizione di B non pu essere considerata come pieno proprietario perch il

suo titolo solo preparatorio. C solo un caso in cui il diritto del B anche se solo equitativo pu essere trasferito a C

se C in good faith e a titolo oneroso (come nel trust). In tutti gli altri casi (titolo gratuito, assenza di good faith) allora

B non trasferisce nulla perch il vero titolare del diritto ancora A e C deve contrattare con A. Equity pu complicare

le cose perch cerca di tutelare B. Quando si parla di good faith si intende quella soggettiva.


Gioved 13 8.45 aula P lezione

Constructive trust, non volontario.

Linstaurazione della formazione della pubblicit immobiliare nel common law, particolarmente in Inghilterra, era

difficile. Si complica per via di:

1. la molteplicit dei legal estates

2. esistenza dei diritti equitativi

3. rilevanza nel sistema inglese della segretezza dei dealings with land: non scontato che la pubblicit siaprevalente

4. interesse della classe professionale nelle conveyances: la propriet si trasferisce con i writs da parte dei

coveyancers che vengono pagati. se si crea una pubblicit che produce essa stessa il trasferimento dei diritti si

erode la competenza dei conveyancers. Si parla tecnicamente di deed of grant che allinizio producevano

modifiche sostanziali. Se a questo elemento aggiungiamo la land registration introduciamo nella fattispecie di

trasferimento un elemento in pi.

Il risultato stata una situazione costosa e complicata per gli utenti del diritto. Due sono i svantaggi:

Incertezza sulla bont e contenuto esatto dei titoli a danno dei potenziali acquirenti. Era necessario quindi procedere

alla investigation of title: le parti affidano a un conveyancer di indagare sulla bont del titolo che per non poteva

limitarsi a verificare la bont del titolare ma doveva investigare indietro i precedenti titoli. Lacquirente si faceva

consegnare il titolo di propriet del attuale titolare per evitare che alienasse a terzi. Si formano delle imprese

specializzate nella investigazione che lavvocato contattava, risultato la duplicazione dei costi. Questo problema si

sviluppa particolarmente negli US. Un sistema di questo tipo scarica parecchi costi. Si arriva quindi lentamente a una

serie di leggi che iniziano a introdurre poco a poco la pubblicit immobiliare. Si iniziano con due zone di pubblicit

volontaria in Yorkshire e Middlesex, a base personale che serviva a rendere opponibile il titolo a terzi. (Esistono due

modelli, quello a base personale

Diritto Angloamericano

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