Accertamenti nei confronti delle imprese multinazionali: trends e … · 2016-04-11 · • La...
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Accertamenti nei confronti delleimprese multinazionali: trends e riflessi sanzionatori
Stabile organizzazione: recenti sviluppi e studi BEPS
PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
3. Conclusione
2
PwC
0. Utili di impresa cross-border
- attività d’impresa cross-border
nello Stato di residenza
nello Stato della fonte
- art. 7 DTT (Modello Ocse)
“Gli utili di un’impresa di uno Stato contraente sonoimponibili soltanto in detto Stato, a meno che l’impresa non svolga la propria attività nell’altro Stato contraente per mezzo di una stabile organizzazione ivi situata. In tal caso, gli utili dell’impresa attribuibili alla stabile organizazzionesono imponibili in tale altro Stato”
- art. 23, co. 1, lett. e, del TUIR
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
PEattività
d’impresa
tassazione
stabile organizzazione (PE):- criterio di collegamento (utili impresa del non residente e Stato della fonte)- centro di imputazione del reddito (del non residente nello Stato della fonte)
3
doppia (non) imposizione
attribuibili
PwC
0. Stabile organizzazione ai fini delle imposte dirette (non ai fini IVA)
(Permanent establishment)
condizioni di esistenza
regole di tassazione
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
PE
art. 5 DTT
art. 7 DTT
art. 162 TUIR
art. 152 TUIR
4
PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
1.1. Cenni alla disciplina convenzionale e domestica
1.2 Beps – Action 7
1.2 Interventi unilaterali dell’Italia
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
3. Conclusione
5
PwC
1.1 Condizioni di esistenza: stabile organizzazione materiale
fixed place of business through which the business of an enterprise is wholly or partly carried on (art. 5, par. 1)
elemento materiale (premises, facilities or installation –Comm., art. 5, par. 2) – “at disposal”
elemento personale (the entrepreneur or persons who are in a paid-employment relationship with the enterprise (personnel) – Comm., art. 5, par. 10)
Esemplificazioni (art. 5, par. 2)
sede di direzione
succursale
ufficio
officina
cantiere (Modello DTT 12 mesi – TUIR 3 mesi)
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
PEmateriale
6
sede fissa di affari per mezzo della quale l’impresa non residente esercita in tutto o in parte la sua attività (art. 162, co. 1)
PwC
1.1 Condizioni di esistenza: stabile organizzazione personale
person acting on behalf of an enterprise (art. 5, par. 5)
has and abitually exercises an authority to conclude contracts in the name of the enterprise
exception (art. 5, par. 6): agent of independent satus, acting in the ordinary course of his business
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
DAPEDAE
• DAE - Dependent Agent Enterprise
• DAPE - Dependent Agent PE
7
soggetto residente o non residente che nel territorio dello Statoabitualmente conclude in nome dell’impresa non residentecontratti (art. 162, co. 6)
eccezione (art. 162, co. 7): commissionario o altrointermediario che goda di uno status indipendente a condizione che agisca nell’ambito della propria ordinaria attività
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1.1 Condizioni di esistenza: esclusioni (materiale e personale)
negative list (art. 5, par. 4; art. 162, co. 4) – “the sole purpose”
deposito, esposizione, consegna
magazzinaggio per finalità di deposito, esposizione, consegna
magazzinaggio per trasformazione da parte di altra impresa
acquisti di beni o merci o raccolta di informazioni
qualsiasi altra attività preparatoria o ausiliaria
combinazione delle precedenti
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
no PE
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PwC
1.1 Condizioni di esistenza: subsidiary-stabile organizzazione
the fact that a company resident of a Contracting State controls a company resident in the other Contracting State shall not of itself constitute either company a permanent establishment of the other (art. 5, par. 7)
a parent company may however be found to have a PE in a State where a subsidiary has a place of business (stabile materiale o personale) – Comm. art. 5, par. 41
separately for each company (Comm., art. 5, par. 41.1)
a member of a MNE provides services to another company of the group as part of its own business … in premises that are not those of that other company and using its personal (Comm., art. 5, par. 42)
per la giurisprudenza domestica, l’Italia ha posto un’osservazionealle previsioni del Commentario
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
PE
S-Co
• S-Co - Subsidiary
• PE - Permanent Establishment
9
il fatto che l’impresa non residente controlli (sia controllatada…controllo del medesimo soggetto) un’impresa residente non costituisce di per sé motivo sufficiente per considerarequest’ultima stabile organizzazione dell’altra (art. 162, co. 9)
PwC
1.1 Condizioni di esistenza: subsidiary-stabile organizzazione
caso Philip Morris (Cass. 7682/2002)
una società di capitali con sede in Italia (S-Co) può assumere il ruolodi stabile organizzazione plurima di società estere appartenenti allostesso gruppo e perseguenti una strategia unitaria
l’attività di controllo sulla esatta esecuzione di un contratto tra un soggettoresidente e l’impresa non residente non è ausiliaria
la partecipazione di personale di S-Co alla fase di conclusione di contrattitra l’impresa non residente e un soggetto residente può essere ricondotta al potere di concludere contratti a nome dell’impresa
caso Voith (Cass. 16106/2011)
attribuibilità ad una società italiana del gruppo (S-Co) del ruolo, palese od occulto, di stabile organizzazione materiale di soggettonon residente
l’autonoma piena soggettività giuridica non interferisce con l’imputazioneall’entità italiana, quale massa separata, dei rapporti fiscali riferibiliall’impresa non residente
accertamento sul reddito della PE nei confronti di S-Co
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
PE
S-Co
• S-Co - Subsidiary
• PE - Permanent Establishment
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PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
1.1 Cenni alla disciplina convenzionale e domestica
1.2 Beps – Action 7
1.1.1 Agente dipendente
1.1.2 Attività preparatorie/ausiliarie
1.1.3 Cantieri
1.3 Interventi unilaterali dell’Italia
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
3. Conclusione
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PwC
1.2 Condizioni di esistenza: l’Azione 7 di Beps
Addressing BEPS
Febbraio 2013 Luglio 2013 Ottobre 2015 Novembre 2015
Action Plan BEPS Final Reports G20 AntalyaMultilateral Agreement
(Action 15)
2016
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PwC
1.2 Condizioni di esistenza: recepimento dell’Azione 7 di Beps
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Ocse – modifica art. 5 Modello Convenzione – Multilateral Agreement (no US)
EU – Risoluzione del Parlamento del 16 dicembre 2015
[Reccomandation C4, Permanent Establishment, 2015/2010(INL)]
Italia – necessità di modificare l’art. 162 del TUIR
US – 17 febbraio 2016 – nuovo modello di DTT – non recepisce le modifiche all’art. 5 proposte dall’azione 7
PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: stabile organizzazionepersonale
A. Viene estesa la nozione di Dependent Agent PE
(art. 5, par. 5)
1. habitually concludes contracts or plays the principal role leading to the conclusion of contracts that are routinely concluded without material modification by the enterprise
Esempio di “ruolo decisivo” (Comm. 32.5)
presso DAE opera per conto del non residente la forza venditeche sollecita e riceve ordini direttamente inviati al depositoda dove i beni dell’impresa non residente vengono spediti aiclienti, con ordinaria mera approvazione da parte del non residente
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
DAPEDAE
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PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: stabile organizzazionepersonale
un altro esempio di “ruolo decisivo” (Comm. 32.6)
R-Co, residente nello Stato R, distribuisce prodotti medianteun sito web
i dipendenti di S-Co (subsidiary di R-Co) curano i contatti con iclienti dello Stato S, contattandoli e sono in parte remunerati in funzione delle vendite di R-Co nel proprio territorio
quando i clienti di R-Co decidono di acquistare beni e servizi, idipendenti di S-Co indicano prezzo e quantità, in base a listinipredefiniti
il cliente successivamente conclude il contratto on line, senzamateriali modifiche da parte di R-Co
il fatto che i dipendenti di S-Co non possano variare le condizioni contrattuali non impica che la conclusion deicontratti non sia direttamente il risultato della loro attivitànell’interesse di R-Co
R-Co
Stato R
Stato S
DAPES-Co
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PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: stabile organizzazionepersonale
A. Viene estesa la nozione di Dependent Agent PE
2. contracts are in the name of the enterprise or for the transfer of property owned by that enterprise or for the provision of services by that enterprise
Esempio di “contract for the transfer or provision”
Il commissionario agisce per conto dell’impresa non residente e conclude con il cliente finale contratti in nomeproprio, che non creano diritti e obblighi tra l’impresa non residente e il cliente, tuttavia i contratti (i.e. transfer of property o provision of service) sono portati a esecuzionedall’impresa non residente (che dispone dei beni o presta iservizi) piuttosto che dell’agente-commissionario
(Comm. 32.8)
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R-Co
Stato R
Stato S
DAPEcommissionario
PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: stabile organizzazionepersonale
In Italia
Caso Boston Scientific (Cass. 3769/2012)
S-Co distributore convertito in commissionario, che promuovee riceve ordini che invia direttamente a un deposito di R-Co, dal quale i beni vengono consegnati e dove la società esteraapprova regolarmente le operazioni di S-Co
Obiter dicta della Corte (ricorso AE inammissibile):
stipulare contratti in nome di casa madre non implica la necessitàdi disporre di poteri di rappresentanza
atti eccedenti la ordinaria attività di commissionaria – ordinary course of business (es. contratti di comodato dei macchinarimedicali con gli ospedali sanza mandato di R-Co; oneri suoperazioni di factoring per crediti del committente e spese di marketing strategico non rimborsati)
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R-Co
Stato R
Stato S
DAPES-Co
PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: stabile organizzazionepersonale
Low Risk Distributor (Comm. 32.12)
Non configura una DAPE di R-Co il LRD che nello Stato S conclude contratti per conto proprio e non per contodell’impresa non residente, e che, per eseguire le obbligazioniderivanti dai contratti sottoscritti con i clienti, acquista beni e servizi dall’impresa non residente
Condizione:
la proprietà dei beni passi dall’impresa non residente al LRD e da questi al cliente
“regardless of how long the distributor would hold title in the product sold”
Flash title distributor > proprietario per un istante dellemerci > esclude PE
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R-Co
Stato R
Stato S
DAPELRD
PwC
1.2.1 Condizioni di esistenza e Action 7: agente indipendente
B. Viene limitata l’eccezione dell’agente indipendente
(art. 5, par. 6)
where a person acts exclusively or almost exclusively on behalf of one or more enterprises to which it is closely related that person shall not be considered an independent agent
closely related … control … in any case possesses more than 50 per cent of the beneficial interest in the other
Parent-Subsidiary (Comm. 38.12)
• La previsione in esame non implica che il rapporto parent-subsidiary sia da solo sufficiente a integrare nella subsidiary irequisiti per l’esistenza di una stabile organizzazione dellaparent – cfr. art. 5, par. 7
R-Co
Stato di residenza
Stato dellafonte
DAPEDAE
19
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
PE
20
A. Viene rafforzata la natura preparatoria/ausiliaria delleesenzioni
(art. 5, par. 4)
Le attività che non integrano la PE devono essere diverse da quelle che costituiscono “essential and significant part of the activity of the enterprise as a whole” (Comm. 21.2)
Ordinariamente
le attività preparatorie durano un periodo di tempo relativamente breve
le attività ausiliarie non comportano l’utilizzo di significativi asset e dipendenti
Stato di residenza
Stato dellafonte
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
magazzino
21
A. Viene rafforzata la natura preparatoria/ausiliaria delleesenzioni
Esempio: deposito, esposizione, consegna
R-Co, residente nello Stato R, vende online a clienti nello Stato S, dove dispone di un deposito nel quale un significativo numero di personale svolge attività di stoccaggio e spedizione dei beni
L’attività di stoccaggio e spedizione della merce non puòconsiderarsi preparatoria/ausiliaria, in quanto parte essenzialedell’attività di vendita online
(Comm. 22)
Stato R
Stato S
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
ufficioacquisti
22
A. Viene rafforzata la natura preparatoria/ausiliaria delleesenzioni
Esempio: acquisti
R-Co, residente nello Stato R, distribuisce in diversi Paesi prodottiagricoli che provengono dallo Stato S
Nello Stato S, l’impresa R-Co dispone di un ufficio per gli acquisti, dove opera personale di esperienza e con speciali competenze sui prodotti commercializzati da R-Co, che visita i produttori, determinail tipo e qualità di prodotti attesi e promuove la conclusione di contratti per l’acquisto, anche se questi ultimi sono sottoscritti da R-Co
L’attività condotta dall’ufficio acquisti non può essere consideratapreparatoria/ausiliaria in quanto la funzione acquisti è parte essenziale e significativa dell’attività di R-Co
(Comm. 22.5)
Stato R
Stato S
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
23
A. Viene rafforzata la natura preparatoria/ausiliaria delleesenzioni
Esempio: magazzinaggio per trasformazione da parte di altraimpresa
Nello Stato S, S-Co svolge funzioni di toll-manufacturer per contodel Principal P-Co
R-Co è il distributore dei prodotti, nello Stato S, ed ha accesso illimitato allo stabilimento di S-Co destinato alla produzione per conto di P-Co, per il controllo della qualità dei prodotti
L’accesso illimitato al magazzino di S-Co comporta che quest’ultimo è “at disposal” di R-Co, potendo quindi configurare un fixed place of business dell’impresa non residente
L’attività esercitata da R-Co nel magazzino di S-Co rientra tuttavianell’esenzione in quanto non forma parte essenziale e significativadell’attività distributiva di R-Co
(Comm. 22.4)
Stato R
Stato S
PE (?)S-Co
P-Co
Stato P
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
managementoffice
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A. Viene rafforzata la natura preparatoria/ausiliaria delleesenzioni
Esempio: altre attività
R-Co, residente nello Stato R, con ramificazioni internazionali, detiene partecipazioni, PE e agenti nello Stato S
Nello Stato S, l’impresa R-Co dispone anche di un management office, per gestire subsidiary e PE nell’interesse del gruppo
La funzione del management office, anche se copre unicamente alcunearee di operazioni, non può considerarsi attivitàpreparatoria/ausiliaria, in quanto costituisce parte essenziale del business di R-Co
(Comm. 24)
Stato R
Stato S
Op-Co
PEPEPE
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
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B. Anti fragmentation rule
(art. 5, par. 4.1)
Viene introdotta una regola per contrastare la frammentazione di attività
La natura preparatoria/ausiliaria delle attività viene valutatatenendo conto anche delle altre funzioni svolte dalla stessaimpresa non residente e da altra impresa ad essa “closely related”, nello stesso o in altro “place of business”, nel medesimoStato
Condizioni: complementary functions part of a cohesive business operation
R-Co
Stato R
Stato S
PE (?)S-Co
P-Co
Stato P
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
R-Co
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B. Anti fragmentation rule
Esempio:
R-Co, residente dello Stato R, produce elettrodomestici
nello Stato S:o la controllata S-Co gestisce un negozio per la rivendita degli
elettrodomesticio R-Co dispone di un magazzino per gli articoli di maggiore
dimensione
Quando i clienti richiedono articoli di maggior dimensione, ilpersonale di S-Co li preleva direttamente dal magazzino di R-Co e S-Co ne acquista la proprietà solo al momento dell’uscita dellamerce dal magazzino di R-Co (Flash Title?)
Nel magazzino di R-Co viene svolta una funzione complementaredi un’operazione complessiva, unitamente alle funzioni svolte dallasocietà “closely related” S-Co nel proprio negozio
L’attività di R-Co non può essere considerata come preparatoria/ausiliaria
(Comm. 30.4)
Stato R
Stato S
PE S-Co
PwC
1.2.2 Condizioni di esistenza e Action 7: negative list
Cid Srl
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B. Anti fragmentation rule
In Italia: caso Cepu (Cass. 20597/2011)
I fatti Cid Srl svolge in Italia un servizio di didattica per la preparazione
di esami universitari Gli studenti che intendono avvalersi del servizio, si recano presso
una sede delle 20 società costituite in Italia da Cid Srl e sottoscrivono un contratto la cui controparte è Cid Srl
Le società italiane vengono remunerate per il solo servizio di intermediazione svolto per conto di Cid, mediante provvigionisulle vendite fatturate da Cid per il servizio di didattica
La decisione Nelle sedi plurime delle subsidiary italiane viene individuata la
funzione di raccolta e sottoscrizione dei contratti e i diversi puntidislocati sul territorio italiano, ricondotti a meri recapiti di casa madre, vengono considerati una organizzazione unitaria voltaa realizzare gli scopi commerciali dell’impresa non residente
San Marino
Italia
Sub-Ag1 Sub-Ag2 Sub-Ag… Sub-Ag20
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1.2.3 Condizioni di esistenza e Action 7: splitting-up of contracts
R-Co
cantiere
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Previsione antiabuso sulla durata del cantiere (art. 5, par. 3)
Principal Purposes Test > rinvio all’Azione 6
Connected activities nel medesimo cantiere che eccedano30 giorni da parte di impresa “closely related”
Stato R
Stato S
PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
1.1 Cenni alla disciplina convenzionale e domestica
1.2 Beps – Action 7
1.3 Interventi unilaterali dell’Italia
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
3. Conclusione
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PwC
1.3 Condizioni di esistenza: azioni unilaterali dell’Italia
R-Co
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Presunzione di stabile organizzazione nel gaming
(art. 1, co. 927, legge n. 204 del 2015 - Stabilità 2016 )
Presupposti
soggetto residente svolge per conto di non residenti attività di gestore di centro trasmissione dati (es. raccolta scommesse)
flussi finanziari verso l’estero > € 500 mila in sei mesi
Effetto > presunzione PE
contraddittorio <Agenzia entrate - gestore ITA - soggetto estero>, per fornire prova contraria circa la presenza in Italia di una PE (art. 162)
in caso di esito del contraddittorio con “prova” (anche presuntiva) della PEo accertamento per imposte e sanzionio ritenuta d’acconto 25% da parte degli intermediary finanziari
sulle transazioni verso il soggetto non residente
Stato R
Italia
PE (?)CTD
PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
2.1 Quadro normativo per la determinazione del reddito della PE
2.2 AOA
2.2.1 Step uno – analisi fattuale e funzionale
2.2.2 Step due – remunerazione
3. Conclusione
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PwC
2.1 Quadro normativo per la determinazione del reddito della PE
Casa madre e PE > uovo e tuorlo > come separarli?
Assenza di contratti e allocazione giuridica di capitale, assets, rischi, profitti
In astratto, varie ipotesi possibili:
Metodi indiretti > apportionment > formula
Metodi diretti e analitici
Book entry approach > contabilità separata
Functional separate entity approach > analisi fattuale e funzionale > contabilità = starting point > modello art. 9 DTT
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PwC
2.1 Quadro normativo per la determinazione del reddito della PE
Articolo 7, par. 2, del Modello Ocse di Convenzione (ante 2010)
Alla stabile organizzazione vanno attribuiti gli utili che si ritienesarebbero stati da essa conseguiti se si fosse trattato di unaimpresa distinta e separata svolgente attività identiche od analoghe in condizioni identiche od analoghe ed in pienaindipendenza dall’impresa di cui essa costituisce stabile organizzazione
Articolo 7, par. 2, del Modello Ocse di Convenzione (2010)
Alla stabile organizzazione vanno attribuiti gli utili che si ritiene sarebbero stati da essa conseguiti, in particolare nelle sue operazioni con altre parti dell’impresa (internal dealings), se si fosse trattato di una impresa distinta e indipendente svolgente attività identiche o analoghe in condizioni identiche o analoghe, tenuto conto delle funzioni svolte, dei beni utilizzati e dei rischiassunti dall’impresa attraverso la stabile organizzazione e attraverso le altre parti dell’impresa stessa
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Commentario (2010, due versioni)
Report on the attribution of profits to permanent establishments (2008 > 2010)
PwC
2.1 Quadro normativo per la determinazione del reddito della PE
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Art. 7 Modello + Commentario + Report
= Authorised Oecd Approach (AOA)
finzione: functional separate entity approach
processo in due fasi, ad esito del quale si producono delle grandezze patrimoniali (attività, passività e fondo di dotazione) ed economiche (utili e perdite), attribuite alla stabile organizzazione (attribuzione)
applicazione della disciplina fiscale per la determinazione del reddito d’impresa (determinazione)
Art. 152 TUIR
Ai fini della determinazionedel reddito in Italia, la PE è considerata entità separatae indipendente, svolgente le medesime o analoghe attività, in condizioni identiche o similari, tenendo conto dellefunzioni svolte, dei rischiassunti e dei beni utilizzati
Recepimento in Italia del AOA 2010
(d.lgs. n. 147/2015 “internazionalizzazione”)
PwC
2.2 AOA – sintesi
35
Step 1
ipotizzare la PE come impresa separata e
indipendente
Significant people
functions
Rischi
Assets
Capitale
(free e debt)
Internal dealings
Rights and obligations
Step 2
determinare l’utile(perdita) della PE
Analisi di comparabilità(per analogia) dei dealings
Applicazionedei metodi di TP (dealings)
An
ali
si
fatt
ua
lee
fu
nz
ion
ale
PwC
2.2.1 AOA – step uno: Analisi fattuale e funzionale
36
In assenza di contratti giuridicamente vincolanti tra casa madre e PE, l’attribuzione di utili e perdite alla stabile organizzazione deve essere effettuata sulla base di un’analisi fattuale e funzionale, volta ad individuare le significant people functions
attività economicamente significative e responsabilità delle risorse umane che operano nella PE
in base alla actual conduct of the parties in assenza di binding contractual agreements
Le significant people functions guidano l’attribuzione della economic ownership degli assets e dei rischi
l’allocazione non segue la mera rilevazione contabile nei libri della PE (c.d. book entry approach)
Alla PE devono essere attribuiti free capital e interest bearing capital per supportare le funzioni, gli assets e i rischi
il merito di credito della PE è generalmente il medesimo dell’impresa nel suo complesso
Gli internal dealings tra PE e casa madre devono essere riconosciuti in base alla actual conduct of the parties
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2.2.1 AOA – step uno: Analisi fattuale e funzionale
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Rischi
active decision-making with reguard to the acceptance and/or management of the risks
Assets
tangible > place of use (scelta di compromesso)
intangible > internally developed vs. acquired – trade vs. marketing
active decision-making with regard to taking on and management of risks related to the creation/developement/acquiring of IP
expertise and/or capacity to assume and manage the risks associated with IP
sufficient free capital to support the risk assumed (es. danni causati dalla sperimentazione di un nuovo principio attivo)
financial > KERT – key enterpreneurial risk-taking functions
PwC
2.2.1 AOA – step uno: Analisi fattuale e funzionale
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Capitale
Capital allocation approach
Thin capitalisation approach
Safe harbour > quasi thin capitalisation > regulatory
Provvedimento (5.4.16) Agenzia delle entrate Banche > art. 152 e 168-ter TUIR
Internal dealings
Contabilità e documentazione = starting point > actual conduct of the parties
Threshold test
rilevazione di un evento economicamente significativo
commercially rational
il dealing non viola i principi dell’AOA, ad es. non separa i rischi dalle funzioni
PwC
2.2.2 AOA – step due: Attribuzione degli utili (perdite)
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Internal dealings
analisi di comparabilità
attribuzione degli utili (perdite) alla PE
applicazione dei metodi di TP assumendo che la PE sia un’impresa distinta e indipendente
Applicazione per analogia delle TP Guidelines Ocse agli internal dealings che sono stati riconosciuti in esito all’analisi fattuale e funzionale
Nel 2016, in sede Ocse proseguiranno i lavori per completare la missione dell’Action 7, rimasta incompiuta in merito alla ridefinizione delle regole di attribuzione degli utili alle PE.
obiettivo > raccordare l’AOA con le modifiche delle TP Guidelines da Actions 8-10
PwC
R-Co (Enterprise)
Ricavi 200COGS (100)Reddito 100
PE
Ricavi 200 COGS (100) Reddito 100
2.2.2 AOA – step due: Attribuzione degli utili (perdite) alla PE materiale
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R-Co
Stato R
Stato S
PE
Errato pricing degli internal dealings
Corretto pricing degli internal dealings
R-Co (Enterprise)
Ricavi 200COGS (100)Reddito 100
DAPE
Ricavi 200 COGS (150)Reddito 50
• funzione produttiva• rischio prodotto
HO
Ricavi 100COGS (100)Reddito nil
• funzione distributiva• rischio magazzino e credito
HO
Ricavi 150COGS (100)Reddito 50
PwC
2.2.2 AOA – step due: Attribuzione degli utili (perdite) all’agentedipendente
dual taxpayer approach (vs. single taxpayer approach, non condiviso Ocse)
remunerazione (ad arm’s lenght se infragruppo) dell’agente dipendente impresa (DAE), per il servizio che rende all’impresa non residente
remunerazione dell’agente dipendente PE (DAPE) per funzioni, assets, rischi, capitale attribuiti in base all’AOA > l’attribuzione avviene in base all’analisi fattuale funzionale condotta su DAE, in relazione all’attività che questa svolge on behalf dell’impresa non residente la quale, per definizione, non dispone di fixed place of business
There is no presumption that a dipendent agent PE will have profit attributed to it. In some circumstances, the functional and factual analysis may determine that the amountto be attributed to the dependent agent PE is a negligible profit, nil or a loss
(Report, 228)
41
PwC
2.2.2 AOA – step due: Attribuzione degli utili (perdite) all’agentedipendente
42
R-Co
Stato R
Stato S
DAPECommissionario
Single taxpayer approach
R-Co (HO)Ricavi 1000COGS (200)Commiss (100)Reddito 700
Commissionario
Commiss 100Costi (90)Reddito 10
DAPE
Ricavi 100 Commiss (100) Reddito nil
Dual taxpayer approach
R-Co (HO)Ricavi 700
COGS (200)Reddito 500
Commissionario
Commiss 100Costi (90)Reddito 10
DAPERicavi 1000 COGS (700)Commiss (100) Reddito 200• rischio magazzino
• rischio credito
R-Co (Enterprise)Ricavi 1000COGS (200)Commiss (100)Reddito 700
R-Co (Enterprise)Ricavi 1000COGS (200)Commiss (100)Reddito 700
PwC
Stabile organizzazione
0. Introduzione
1. Condizioni di esistenza della PE
2. Modalità di determinazione del reddito della PE
3. Conclusione
43
PwC 44
stabile
materiale
AOA Step 1
funzioni
rischi
assets
capitale
internal dealings
AOA Step 2
analisicomparabilità
TP
(dealings)
tassazionereddito
stabile personale
esistenza
attribuzioneutili
e determinazione
reddito
3. Flow chart
PwC 45
Step 1: Hypothesise branch as a separate entity
Identify assets & risks(A)
Determine SPFs(B)
Allocate assets & risks(C)
Attribute capital(D)
Recognizedealings
(E)
Fu
nct
ion
al
an
d
fact
ua
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bu
tio
no
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sa
nd
ca
pit
al
Tangible assetsAllocation –place of use
Intangible assetsAllocation –place of SPFs
RisksAllocation –place of SPFs
Warrantingdifferent
allocation to placeof use (if any)
Relevant to the economic
ownership of assets
Relevant to the assumption of
risk
HO PE(Location)
HOPE
(SPFs)
HO (SPFs)
HO (SPFs)
PE
PE
Measure risk and value assets to be attributed to the PE
Determine free capital vs. interest bearing debt required to fund those assets and bear those risks
Economically significant dealings between HO and PE to be identified, this may include: provision of services, sales, activities, provision of intangible property, etc.
Yes/No Yes/No Yes/No
PwC 46
Step 2: Attribute profits
Transfer pricing method
(F)
Comparabilityanalysis
(G)Tra
nsf
er P
rici
ng
an
aly
sis
All relevant dealings should be priced on an arm’s length basis.Normal TP principles apply.
A comparability analysis should establish prices of similartransactions between independent enterprises acting under the same conditions.
PwC
Stabile organizzazione
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