“TRASFORMAZIONE” DI SRL IN IMPRESA INDIVIDUALE · •trasformazione “eterogenea” di soietà...

Commissione di diritto societario

Disciplina legale e statutaria di alcune vicende modificative della compagine

sociale di società a responsabilità limitata

“TRASFORMAZIONE” DI SRL IN IMPRESA INDIVIDUALE

Dott.ssa D’Alessandro Simona

“TRASFORMAZIONE” DI SRL IN IMPRESA INDIVIDUALE

Scaletta argomenti:

• La trasformazione dal «vecchio» al «nuovo» diritto societario

• Disposizioni di carattere generale sulla trasformazione

• Le singole sub-fattispecie

• Esempio pratico

Dott.ssa D'Alessandro Simona 2

LA TRASFORMAZIONE NEL DIRITTO SOCIETARIO

Vecchio diritto societario

• tre articoli (artt. 2498 - 2500)

• prevedevano espressamente solo la trasformazione delle società di persone in società di capitali

• pacificamente, sia in dottrina che in giurisprudenza riconoscevano la legittimità della trasformazione delle società di capitali in società di persone

Nuovo diritto societario

(d.lgs. n. 6 del 17/1/2003)

• tredici articoli (artt. 2498 - 2500- novies)

• disciplinano sia le trasformazioni omogenee (attuano un mutamento dell'organizzazione sociale) progressive (società di persone in società di capitali) e regressive (società di capitali in società di persone), sia le trasformazioni eterogenee(attuano modifiche all’organizzazione ed allo scopo aziendale) da/in società di capitali e da/in società cooperative


Con la legge 3 ottobre 2001, n. 366, si incaricava il governo di disciplinare lapossibilità, le condizioni e i limiti delle trasformazioni eterogenee e di introdurredisposizioni dirette a semplificare e favorire la trasformazione di società di personein società di capitali.

LA TRASFORMAZIONE NEL NUOVO DIRITTO SOCIETARIO

La nuova disciplina è articolabile nei seguenti blocchi di disposizioni:

A. disposizioni di carattere generale, applicabili a qualunque ipotesi di trasformazione: artt. 2498, 2499, 2500, 2500-bis

B. disposizioni relative alle singole sub-fattispecie di trasformazioni:

• trasformazione omogenea “progressiva” (artt. 2500-ter, 2500-quater, 2500-quinquies).

• trasformazione omogenea “regressiva” (art. 2500-sexies).

• trasformazione “eterogenea” da società di capitali (artt. 2500-septies, 2500-novies).

• trasformazione “eterogenea” in società di capitali:

• di consorzi, società consortili, comunioni d’azienda, associazioni riconosciute e fondazioni (artt. 2500-octies e 2500-novies).

• di società cooperative (artt. 2545-decies e 2545-undecies).

• trasformazione “eterogenea” di società cooperative in società di persone (artt. 2545-decies, 2545-undecies).


A. DISPOSIZIONI DI CARATTERE GENERALE

• Articolo 2498 c.c. – Continuità nei rapporti giuridici• Articolo 2499 c.c. – Limiti alla trasformazione• Articolo 2500 c.c. – Contenuto, pubblicità ed efficacia dell'atto di trasformazione,


fissa i seguenti tre principi:

La trasformazione in società per azioni, in accomandita per azioni o aresponsabilità limitata deve risultare da atto pubblico, contenente leindicazioni previste dalla legge per l'atto di costituzione del tipo adottato(comma 1 forma e contenuto).

L'atto di trasformazione è soggetto alla disciplina prevista per il tipo adottatoed alle forme di pubblicità relative, nonché alla pubblicità richiesta per lacessazione dell'ente che effettua la trasformazione (comma 2).

La trasformazione ha effetto dall'ultimo degli adempimenti pubblicitari di cuial comma precedente l’efficacia della trasformazione (comma 3).

B. LE SINGOLE SUB-FATTISPECIE (1)LA TRASFORMAZIONE OMOGENEA “PROGRESSIVA”

(artt. 2500-ter, 2500-quater, 2500-quinquies)

• La deliberazione richiede il consenso della maggioranza dei soci della società trasformata, determinata secondo laparte attribuita a ciascuno negli utili.

• il capitale della società risultante dalla trasformazione deve essere determinato sulla base dei valori attuali deglielementi dell'attivo e del passivo e deve risultare da relazione di stima.

• ciascun socio ha diritto all'assegnazione di un numero di azioni o di una quota proporzionale alla suapartecipazione.


Società di persone Società di capitali

LA TRASFORMAZIONE OMOGENEA “REGRESSIVA”(artt. 2500, 1° comma e 2500-sexies)

Società di capitali Società di persone• la deliberazione di trasformazione deve essere adottata con le maggioranze previste per le modifiche dello statuto

• è richiesto il consenso dei soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata.• gli amministratori devono predisporre una relazione che illustri e giustifichi la trasformazione sotto il profilo economico e

giuridico.• ciascun socio ha diritto all'assegnazione di una partecipazione proporzionale al valore della sua quota o delle sue azioni• i soci che con la trasformazione assumono responsabilità illimitata, risponderanno illimitatamente anche per le

obbligazioni sociali anteriori alla data di efficacia della trasformazione.

B. LE SINGOLE SUB-FATTISPECIE (3)

LA TRASFORMAZIONE “ETEROGENEA” DA SOCIETA’ DI CAPITALI (artt. 2500-septies, 2500-novies)

La modificazione investe direttamente la causa che aveva caratterizzato l’accordo originariodei soci e lo scopo, oltre che l’organizzazione, come avviene nelle trasformazioni omogenee


Società di capitali

ConsorziSocietà

consortiliSocietà

cooperativeComunioni d’azienda

Associazioni non

riconosciuteFondazioni

Impresa individuale

B. LE SINGOLE SUB-FATTISPECIE (4)

Trasformazione ammessa per:

• consorzi

• società consortili

• comunioni d'azienda

• associazioni riconosciute

• fondazioni

Trasformazione non ammessa per:• associazioni:

• per le quali l’esclusione sia prevista dall’atto costitutivo.

• per le quali l’esclusione sia prevista dalla legge (con riferimento a particolari categorie di associazioni).

• che abbiano ricevuto contributi pubblici o liberalità o oblazioni dal pubblico.

• associazioni o fondazioni costituite anteriormente al 2004, laddove:

• comporti distrazione, dalle originali finalità, di fondi o valori creati con contributi di terzi.

• comporti distrazione, dalle originarie finalità, di fondi o valori creati in virtù di particolari regimi fiscali di agevolazione, salvo che vengano pagate le relative imposte.

• fondazioni bancarie

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LA TRASFORMAZIONE “ETEROGENEA” IN SOCIETA’ DI CAPITALI (artt. 2500-octies e 2500-novies)

Dott.ssa D'Alessandro Simona

L'art. 2500 octies c.c. non indica, tra gli enti che non perseguono finalità lucrative contemplati nella norma, le società cooperative. artt. 2545-decies e 2545-undecies, artt. 2545-decies, 2545-undecies


Riforma del diritto societario del 2003: preclude la possibilità che abbia luogo la trasformazione (c.d. eterogenea) da enti nonlucrativi in società di capitali. Il divieto di trasformazione da società cooperativa in lucrativa (tuttora contemplato dall'art. 14 della L.127/1971) può dirsi tuttavia attualmente limitato alle sole società cooperative a mutualità prevalente.Al riguardo è da considerare la previsione dell'art. 2545 decies c.c., introdotto ex novo dalla finanziaria 2003, ai sensi del quale "lesocietà cooperative diverse da quelle a mutualità prevalente possono deliberare, con il voto favorevole di almeno la metà dei socidella cooperativa, la trasformazione in una società del tipo previsto dal Titolo V, Capi II, III, IV, V, VI e VII, o in consorzio"

Società cooperative Società di capitali

B. LE SINGOLE SUB-FATTISPECIEartt. 2545-decies e 2545-undecies

LA TRASFORMAZIONE “ETEROGENEA” DI SOCIETA’ COOPERATIVE IN SOCIETA’ DI CAPITALE E IN SOCIETA’ DI PERSONE

Società cooperative Società di persone• La deliberazione di trasformazione richiede il voto favorevole di almeno la metà dei soci della cooperativa (in particolare: se soci <50 =>

voto favorevole dei due terzi di essi; se soci >10.000 => voto favorevole dei due terzi dei votanti se all'assemblea sono presenti almeno il20% dei soci)

• La deliberazione devolve il valore effettivo del patrimonio, dedotti il capitale versato e rivalutato e i dividendi non ancora distribuiti esistentialla data di trasformazione, ai fondi mutualistici per la promozione e lo sviluppo della cooperazione

• Gli amministratori allegano alla dichiarazione una relazione giurata di un esperto designato dal tribunale in cui ha sede la societàcooperativa, attestante il valore effettivo del patrimonio dell'impresa

• L’assemblea non può procedere alla deliberazione se la cooperativa non sia stata sottoposta a revisione da parte dell'autorità di vigilanzanell'anno precedente o, comunque, gli amministratori non ne abbiano fatto richiesta da almeno novanta giorni

E’ possibile trasformare una SRL unipersonale in impresa individuale?


SIper la dottrina

NOper la giurisprudenza

Il tema presenta un rilevante interesse pratico, infatti, la qualificazione in terminidi trasformazione consentirebbe al socio unico che intende proseguire l’attivitàcome imprenditore individuale, di continuare a gestire la medesima impresa senzaessere costretto a liquidare preventivamente i rapporti giuridici ad essa afferenti.

(principio di continuità - es. licenze amministrative).

La questione è estremamente controversa!

Il SI della dottrinaStudio n. 545-2014/I dal titolo “Trasformazione di società unipersonale in impresa individuale” - CNN

con la riforma del 2003, la qualificazione normativa, come trasformazione societaria, del passaggio da società di capitali a comunione d’azienda e viceversa, viene interpretata come un

implicito riconoscimento della possibilità di trasformare la società di capitali unipersonale in impresa individuale in forza del ricorso all’applicazione analogica della norma.

Secondo il Notariato tanto il principio di tipicità della trasformazione, quanto la necessità di fornire un’adeguata tutela dei creditori sociali,

non sarebbero disattesi.


il principio di continuità dei rapporti giuridici può esplicare i

propri effetti anche solo con riferimento ai beni che formano

oggetto del complesso aziendale, e non anche ai soggetti titolari dello

stesso, rispetto ai quali è consentita un’alterazione dell’identità

soggettiva

la qualificazione dell’operazione in termini di trasformazione

eterogenea consente di tutelare adeguatamente i creditori attraverso il rimedio dell’

opposizione ex art. 2500-novies c.c.

Il NO della giurisprudenza

La Corte di Cassazione, Sez. I Civile,

con la sentenza n. 496 del 14 gennaio 2015 ha ritenuto che

il passaggio da una società (ente collettivo) ad un’impresa individuale

non possa integrare una trasformazione in senso tecnico.

Alcune precedenti pronunce giurisprudenziali di merito

che vanno nella stessa direzione:

Tribunale di Mantova 28 marzo 2006

Tribunale di Piacenza 22 dicembre 2011

Tribunale di Aosta 16 marzo 2010*

Corte di Appello Torino 14 luglio 2010 *


Le argomentazioni dell’inammissibilità della trasformazione in impresa individuale

• Il carattere di eccezionalità della trasformazione, che consente il passaggiotra diversi enti derogando al normale procedimento di estinzione ecostituzione degli stessi, la rende inapplicabile ai casi non espressamenteprevisti dal legislatore.

• Le tipologie di enti per i quali è consentito ricorrere alla trasformazione,espressamente previste dal legislatore, sono caratterizzate da due requisiti:la plurisoggettività e la separazione patrimoniale, che non ricorrono nelcaso di impresa individuale.

• Il passaggio da società a impresa individuale consentirebbe di evitare ilprocedimento di liquidazione delle società che è formalmente inderogabileper le società di capitali.

• Il carattere atipico dell’operazione impedirebbe ai creditori di essereconsapevoli delle conseguenze della trasformazione e, laddove ne ricorrono ipresupposti, di esercitare il diritto di opposizione.


ESEMPIO PRATICO Corte di Appello di Torino – Cassazione sent. n. 496/2015

Alfa srl

Socio A

Socio B

Socio Beta spa


Posta in liquidazione il 16 luglio 2009

Cessione di partecipazioni il 4 agosto 2009

e trasformazione di srl

Socio A

Socio B

Beta spa

Beta spa trasformata in srl (4/8/2009) e poi in snc

(15/9/2009)

ESEMPIO PRATICO

Alfa srl in liquidazione

Alfa snc in liquidazione


16 settembre 2009

Unico socio BETA snc

Beta snc Socio B

1° ottobre 2009

Persona fisica che in atto dichiarava di voler rinunciare alla ricostruzione

della pluralità dei soci e di voler esercitare l’attività in forma

individuale

Trasformata Cede partecipazioni

ESEMPIO PRATICO


7 ottobre 2009

Alfa sncin liquidazione

Cancellata dal Registro

delle Imprese

8 ottobre 2009

Socio B, persona fisica, ultimo socio della Alfa snc, titolare della ditta

individuale

conferisce

L’azienda nella Beta snc con contestuale revoca dello stato di

liquidazione di quest’ultima

I creditori di Alfa srl, poi divenuta Alfa snc, ne richiedono il fallimento

Società ammessa al concordato preventivo

che, ai sensi dell’art. 184 L. fall., è obbligatorio per

tutti i creditori

ESEMPIO PRATICO


Il tribunale, con sentenza successivamente confermata nei successivi gradi in giudizio, dichiara il fallimento di Alfa snc, dichiarando l’INAMMISSIBILITA’ DELLA SUA

TRASFORMAZIONE IN IMPRESA INDIVIDUALE

Si è in presenza di un fenomeno di scioglimentoe cancellazione della società di persone, senzapassare per la fase di liquidazione

SOCIETA’ DI PERSONE Il procedimento di liquidazione è facoltativo (divisione concordata o definizione rapporti reciproci dare/avere chiesta ai giudici) e non implica l’estinzione della società senza il preventivo pagamento dei debiti sociali.

TRASFORMAZIONENon vi è interruzione economica dei rapporti, dunque non vi è l’esigenza di soddisfare i creditori sociali (principio di continuità) a patto che gli stessi siano garantiti dalla possibilità di fare opposizione (art. 2500 novies c.c.).


ART. 2500 novies c.c.

Opposizione dei creditori

1. In deroga a quanto disposto dal terzo comma dell’articolo 2500 c.c.,la trasformazione eterogenea ha effetto dopo sessanta giornidall'ultimo degli adempimenti pubblicitari previsti dallo stessoarticolo, salvo che consti il consenso dei creditori o il pagamentodei creditori che non hanno dato il consenso.

2. I creditori possono, nel suddetto termine di sessanta giorni, fareopposizione. Si applica in tal caso l'ultimo comma dell’ articolo2445.

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