PONTIFICIA UNIVERSITÄ DELLA SANTA CROCEMONOGRAFIE GIURIDICHE

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Gaetano Lo Castro

MATRIMONIO,DIRITTO E GIUSTIZIA

GIUFFRE EDITORE2003

INDICE SOMMARIO

Avvertenza preliminare XIII

I.FAMIGLIA E MATRIMONIO

NELLA TEMPERIE DELLA MODERNITÄ

1. La famiglia, forma primordiale di aggregazione umana 32. La famiglia nell'Antico Testamento (cenni) 43. Famiglia e matrimonio nel cristianesimo 54. (Segue): carattere educativo del messaggio cristiano e crisi

di crescita della famiglia 75. La crisi moderna dell'idea di famiglia; cause esogene: l'in-

veramento della famiglia nella societä e nello Stato 96. (Segue): cause endogene: l'individual-narcisismo nelle so-

cietä contemporanee e il pensiero nichilista 147. {Segue): la negazione del valore naturale della famiglia 218. La famiglia nella tradizione culturale cattolica 269. II compito del diritto in materia di famiglia nella Chiesa . 30

10. (Segue): la formalizzazione giuridica del matrimonio e i ri-schi ch'essa comporta per la stabilitä del vincolo 31

11. (Segue): la funzione negativa degli stereotipi interpretativi:"personalismo" e matrimonio 37

12. Considerazioni conclusive 40

n.MODERNE INCERTEZZE SUL MATRIMONIO

1. La crisi dell'idea di matrimonio. Dalla convivenza al matri-monio, dal matrimonio alla convivenza 45

2. Diversitä di forme di unione ed equiparazione di effettigiuridici: a) il matrimonio e la convivenza di fatto 47

VIII INDICE SOMMARIO

3. b) unioni eterosessuali e unioni omosessuali. Permanente econtingente nel matrimonio 49

4. Matrimonio e analisi del linguaggio: le condizioni d'usodell'espressione linguistica e I'idea etica di matrimonio 52

5. L'idea di matrimonio nelle societä secolari eticamente neu-tre. La scissione tra sessualitä, coniugalitä, procreazione .... 56

6. Consenso, forma e istanze di eticitä 61

in.PATTO E RAPPORTO MATRIMONIALE

NEL DIRITTO CANONICO

1. Premessa 692. II dato terminologico 703. L'eccessivo rilievo dell'atto a scapito del rapporto e l'inde-

bolimento dei profili sacramentali, come effetto della trat-tazione giuridica del matrimonio, secondo alcune opinionidottrinali 75

4. La negazione del valore naturale del matrimonio fra bat-tezzati. Valutazioni critiche 79

5. La relazione fra l'atto (foedus) e il rapporto matrimoniale(consortium totius vitae). Tentativi di legare la validitä delvincolo alle vicende riguardanti il rapporto matrimoniale .. 83

6. La relazione fra l'atto e il rapporto matrimoniale, nell'evo-luzione del dato normativo 89

7. II foedus come patto di amore e la rilevanza giuridica delrapporto matrimoniale 91

8. Rilievo giuridico e significato sacramentale della consuma-zione matrimoniale, con riferimento al patto e al rapportoconiugale. Considerazioni conclusive 95

IV.MATRIMONIO, GIUSTIZIA E DIRITTO.

IL CASO DELL'INDISSOLUBILITÄ

1. L'esigenza di giustizia nella relazione coniugale e le diverseconcezioni del matrimonio 103

2. Unitä e indissolubilitä del matrimonio. II pensiero di He-gel 107

3. L'idea di diritto come recta ratio unica possibile a sostenereuna concezione etica del matrimonio 111

4. La crisi di tale idea di diritto e delle connotazioni trascen-dentali del coniugio. La proposta di introdurre un regimedi indissolubilitä del matrimonio ad opzione delle parti.... 115

INDICE SOMMARIO IX

5. (Segue): la negazione della legge come proposizione autori-tativa di valori e la sua concezione come volizione empi-rica dell'autoritä. Considerazioni critiche 117

6. II ripudio mosaico e 1'insegnamento di Cristo sull'indisso-lubilitä. La concezione cristiana di matrimonio 121

7. La divaricazione fra chiesa romana e chiese orientali sullapossibilitä d'ammettere eccezioni al principio di indissolu-bilitä 125

8. La posizione del Concilio di Trento. II permanere in tuttala cristianitä di un'idea comune di matrimonio 128

9. La compresenza negli ordinamenti giuridici contemporaneidi opposte concezioni matrimoniali circa la stabiÜtä delmatrimonio 132

10. L'istituto del matrimonio fondato e costruito sul principiodi indissolubilitä nel diritto della Chiesa. Crisi matrimonialie cause di nullitä nell'esperienza giuridica canonica 135

11. La crisi dell'indissolubilitä nell'ordinamento canonico e itentativi di superarla. Considerazioni critiche 141

V.SULLA VOCAZIONE GIURISPRUDENZIALE

DEL DIRITTO NELLA CHIESAE IL MATRIMONIO CANONICO

1. L'identificazione fra legge e giustizia nella scienza giuridicacontemporanea: l'esaltazione del momento legislativo, la co-struzione dogmatica del diritto, lo svilimento dell'attivitägiurisprudenziale 149

2. Crisi di tale concezione: il risveglio della coscienza morale,l'indipendenza della giustizia dalla legge e l'antidogmati-smo 153

3. Alla ricerca dei valori di riferimento per la valutazione deldiritto positivo. Le difficoltä dell'ora presente e la crisid'identitä della giurisprudenza 155

4. L'esperienza giuridica nella Chiesa: la funzionalitä dellenorme rispetto alle finalitä e ai valori affermati e perseguitidall'ordinamento 156

5. La vocazione giurisprudenziale del diritto canonico: tuttinella Chiesa sono chiamati a dare corpo e voce alla giusti-zia 158

6. In particolare: il giudice e la sua funzione di ricercare lagiustizia nel caso concreto 160

7. La scienza giuridica canonica fra concettualismo dogmaticoe realismo giuridico 162

X INDICE SOMMARIO

8. La ricerca della certezza del diritto in materia matrimoniale. 1639. Il compito dei giuristi nel matrimonio canonico: conciliare

i connotati dell'istituto matrimoniale e le esigenze umane espirituali degli individui 166

10. II richiamo alla "natura delle cose" per la soluzione deiproblemi di diritto matrimoniale 169

VI.L'IDEA DI MATRIMONIO

E I RAPPORTI INTERORDINAMENTALI

1. L'evoluzione dell'istituto matrimoniale: dal modello bor-ghese ottocentesco, alla concezione pubblicistica istituzio-nale, a quella individualistica in senso moderno 175

2. (Segue): i riftessi sulla funzione e sul regime dell'istituto .. 1783. (Segue): la comparazione fra il modello matrimoniale cano-

nico e il modello statale 1864. Il rapporto fra l'ordinamento civile e l'ordinamento cano-

nico in materia matrimoniale: Pinteresse della Chiesa. Invo-luzione dell'idea di matrimonio nell'ordinamento delloStato: il rilievo della convivenza nel coniugio e nel mo-mento genetico dello stesso 188

5. (Segue): conseguenze: empiricitä dell'idea di matrimonio esua dipendenza dal dato sociale; degiuridicizzazione del-l'istituto matrimoniale. La divaricazione fra la concezionematrimoniale canonica e la secolare e la conseguente im-proponibilitä o irresolubilitä dei problemi specifici in ma-teria matrimoniale secondo un'idea comune di matrimonio . 197

6. Profili ricostruttivi: l'intrinseca giuridicitä d'ogni relazione,compresa quella d'amore. L'amore matrimoniale comeamore promesso e dovuto. La dimensione della giustizia ela legge delTamore. La crisi di tale concezione 202

7. L'idea di libertä e la ricerca di una soluzione dei problemimatrimoniali nei rapporti interordinamentali. La libertäcome radice e fondamento della norma. Osservazioni criti-che 207

8. Considerazioni condusive: inadeguatezza dei trattati per lasoluzione dei problemi nascenti dalla divaricazione delleconcezioni matrimoniali (canonica e civile). Le riflessioniteoriche intorno alla natura del matrimonio ed alle sue esi-genze ontologiche come via obbligata per la ricerca di so-luzioni non effimere 214

IND1CE SOMMARIO

vn.IL MATRIMONIO

FRA GIURISDIZIONE CIVILEE GIURISDIZIONE CANONICA

1. Profili problematici nei rapporti fra giurisdizione canonicae giurisdizione civile 219

2. La tendenza ad estendere la competenza giurisdizionale deigiudici dello Stato: a) in materia di controversie riguardantila Santa Sede e gli organi con essa funzionalmente colle-gati (cenni); b) in materia di controversie per il sostenta-mento del clero (cenni) 221

3. c) in materia matrimoniale. In particolare: il problema dellaconcorrenza di giurisdizione o della riserva di giurisdizionea favore dell'autoritä ecdesiastica per la dichiarazione dinullitä del matrimonio canonico, nelle sentenze Cass., Sez.Un. civ., n. 1824/1993 e Corte cost. n. 421/1993 2253.1. Valutazioni critiche: se si dia un interesse ad impu-

gnare davanti ai giudici dello Stato il matrimonio ca-nonico trascritto 236

3.2. Vantaggi conseguenti dal riconoscimento della com-petenza del giudice italiano in materia di invaliditädel vincolo canonico: gli effetti predusivi nei con-fronti della sentenza canonica e la salvezza di quantodisposto in sede di scioglimento del matrimonio 239

3.3. II regime giuridico cui far riferimento nd giudicaredella validitä del matrimonio canonico trascritto:normativa canonica, normativa civile e normativa diorigine concordataria. Competenza dd giudice cano-nico e competenza dd giudice dello Stato 241

3.4. L'applicazione delle norme canoniche da parte ddgiudice italiano. Simmetria e asimmetria con l'appli-cazione delle norme straniere. Considerazioni conclu-sive 248

4. d) con riferimento al problema dell'efficacia nello Statodelle sentenze ecdesiastiche di nullitä matrimoniale 252

5. La "separazione imperfetta" fra Stato e Chiesa resa mani-festa dalle odierne tendenze giurisprudenziali '. 257

6. I motivi di fondo delle attuali tensioni fra Stato e Chiesa.La reciproca estrinsecitä fra ordine temporale ed ordinespirituale (art. 7 1° comma Cost.) e la rottura dell'unitäideale della societä 258

XII INDICE SOMMARIO

vin.IL MATRIMONIO

NELLA SCIENZA DEI GIURISTI

1. Premessa. La costruzione di un sistema matrimoniale omo-geneo come compito della scienza giuridica 267

2. Se si abbia omogeneitä sostanziale fra il sistema matrimo-niale canonico e il sistema matrimoniale civile 272

3. Tentativi di superamento della disomogeneitä radicale fra ilsistema matrimoniale canonico e il civile 276

4. Se sia possibile ricreare nella societä 1'omogeneitä del si-stema matrimoniale attraverso il coordinamento formale diistituti facenti parte di ordini diversi. Valutazioni critiche . 281

5. Per una rinnovata ricerca delTomogeneitä dd sistema ma-trimoniale all'interno della sodetä globale 285

lndice dei nomi 297