L’udienza ex art. 700 c.p.c. ante causam · Costruttore Ansaldo promuove ricorso ex art. 700 –...

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L’udienza ex art. 700 c.p.c. ante causamASLA Ordine degli Avvocati di Milano

© Allen & Overy LLP 2019 2

Procedimenti speciali

Procedimenti speciali Libro IV c.p.c.

Procedimenti ingiunzione art. 633

Convalida di sfratto art. 657

Procedimenti cautelari art. 669 bis


Procedimenti speciali: in particolare i procedimenti cautelari (2)

Procedimenti cautelari

Sequestro giudiziario e conservativoex art. 670

Denuncia nuova opera e danno temuto ex art.

688

Provv. d’urgenza ex art. 700

Istruzione preventivaex art. 692

Proc. sommario ex art. 702 bis


L’art. 700: condizioni

“questo sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile”

“chi ha fondato motivo di temere che durante il tempo occorrente per far valere il suo diritto in via ordinaria...”

“Fuori dei casi regolati nelle precedenti sezioni...”1

2

3

“può chiedere... i provvedimenti d’urgenza...”4


Segue: l’art. 700: alcune caratteristiche

fuori dai casi regolati nelle precedenti sezioni...” Sussidiarietà

giudizio di probabilità e di verosimiglianza sull’esistenza del dirittoSommarietà

art. 669 octies, sesto comma; successiva azione merito non è obbligatoriaStrumentalità (attenuata)


Esempi di ricorsi ex art. 700 in diverse materie

Per dare esecuzione alle obbligazioni contrattuali01

Per impedire esercizio voto in assemblea società per azioni02

Per bloccare pagamento di una fidejussione bancaria03

Per bloccare contraffazione marchio o brevetto o bloccare atti concorrenzasleale (es. storno)

04


Fasi del procedimento ex art. 700 ante causam

‒ Competenza: proposizione davanti al giudice art. 669 ter che sarebbe competenteper il merito

‒ Due possibilità dopo deposito ricorso: 669 sexies

‒ Emissione del provvedimento di accoglimento con decreto inaudita altera parte e fissazione udienza per revoca/conferma/modifica; oppure

‒ Decreto di fissazione udienza e successiva ordinanza di accoglimento o rigetto


Presupposti emissione provvedimento ex art. 700

Pregiudizio “imminente”: situazione di pericolo attualePregiudizio “irreparabile”: danno non facilmente o non integralmente riparabile

Periculum in mora

Probabile esistenza del diritto oggetto della tutela cautelare

Fumus boni iuris


Diritti (non) tutelabili ex art. 700

1 Diritti di credito: manca la irreparabilità del pregiudizio;“il denaro non perisce”

2 Diritti con esecuzione di obblighi di fare infungibili

3Alcune eccezioni: quando l’inadempimento dell’obbligazione pregiudicadiritti sottostanti di rilevanza costituzionale: vita dell’impresa; esistenza dignitosa del cittadino


Segue: diritti (non) tutelabili ex art. 700

Esempi di queste eccezioni

Ordine ex art. 700 di pagare somma di denaro: a tutela vita stessa impresa (Pret. Roma, 25 gennaio 1993) oppure a tutela “esistenza libera e dignitosa della persona” (Trib. Avezzano, 19 aprile 2005)

1

3Ordine ex art. 700 di dare esecuzione ad un contratto a tutela esistenza sul mercato dell’impresa2

3Ma ora vedere art. 614 bis c.p.c.3


Caso Telsystem

Telsystem

Utente Torino

Utente Roma

Utente Milano

= costo telefonata nelle tre sedi senza ricarico costo teleselezione


Provvedimento rigetto o accoglimento

Eventuale esecuzione e eventuale merito

Accoglimento

Riproposizione: mutamento circostanze e/o nuovi fatti e/o argomenti dirittoReclamo: entro 15 gg. davanti al Collegio

Rigetto


Case study: 700 per inibire pagamento di una fideiussione bancaria

Committenti europei: Belgio e Olanda

Costruttore Italiano: Ansaldo

Banca

garantisce la restituzione al committente dei pagamenti anticipati fatti al costruttore, fino ad un importo di Euro 37 milioni: la garanzia è

autonoma

Contratto base: i 2 Stati ordinano treni ad alta velocità a costruttore italiano


Case study: segue (2)

Committente: Belgio

contro il costruttore Ansaldo per inadempimento contratto appalto

Promuove arbitrato

Contro Banca per ottenere pagamento della garanzia di Euro 37 milioni

Promuove ricorso



Costruttore Ansaldo promuove ricorso ex art. 700

– Restituzione prezzo contrattuale solo se c’è risoluzione contratto; lettera Stato belga non richiama articoli su risoluzione

– I treni non sono ancora stati consegnati; non può esserci risoluzione,ma interventi in garanzia

Fumus

Stato belga è soggetto estero, con difficoltà recupero per ilcostruttore Ansaldo

Periculum



Banca e Stato belga depositano memoria difensiva e replicano

– Testo garanzia richiede solo indicazione articoli del contratto– Non vi sono prove certe su frode nella escussione delle garanzie; al

contrario, vi è prova che i treni non possono circolare

Fumus

Residenza estera del committente Stato belga non è rilevante

Periculum



Giudice rigetta ricorso costruttore

– Lettere escussioni conformi alle previsioni del contratto e richiamo specifici articoli su risoluzione

– È provato, al contrario, che un provvedimento autorità ha vietato circolazione

NO fumus

– Eventuale azione regresso promossa in un Paese dell’Unione Europea, dunque non vi sono rischi

– Nessuna prova su eventuale insolvenza del committente

NO periculum


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