L’accordo di L’accordo di ristrutturazionristrutturazione dei debiti ex e dei debiti ex art. 182 bis l.f.art. 182 bis l.f.

L’accordo di L’accordo di ristrutturazionristrutturazione dei debiti ex e dei debiti ex art. 182 bis l.f.art. 182 bis l.f.

a cura di Vito Misino

Prime esperienze nell’applicazione dell’art. 182 bis L.F.: esemplificazioni, problematiche applicative e giurisprudenziali.

11

L’accordo di ristrutturazione dei L’accordo di ristrutturazione dei debitidebiti

1.1.La scelta degli strumenti idonei per La scelta degli strumenti idonei per affrontare la crisiaffrontare la crisi

2.2.Condizioni di utilizzo e finalità degli Condizioni di utilizzo e finalità degli accordi accordi exex art. 182 art. 182 bisbis, l. fall., l. fall.

3.3.Struttura, caratteristiche e contenutiStruttura, caratteristiche e contenuti4.4.Ruolo e figura del professionistaRuolo e figura del professionista5.5.Ruolo del TribunaleRuolo del Tribunale6.6.Effetti dell’accordo di ristrutturazioneEffetti dell’accordo di ristrutturazione7.7.Interpretazioni giurisprudenzialiInterpretazioni giurisprudenziali8.8.Limiti e criticitàLimiti e criticità

22

1. La scelta degli 1. La scelta degli strumenti idonei per strumenti idonei per

affrontare la crisi affrontare la crisi d’impresad’impresa

33

Gli strumenti “legali” per la Gli strumenti “legali” per la soluzione della crisi d’impresasoluzione della crisi d’impresa

++

--

Conoscibilità Conoscibilità crisi/insolv.zcrisi/insolv.z

aa

(ovvero (ovvero esteriorizzazionesteriorizzazione del problema)e del problema)

Piano Piano attestatoattestato

AccordiAccordiRistruttur.Ristruttur.

ConcordatoConcordatoPreventivoPreventivo

Fallimento + Fallimento + Conc. Fall.Conc. Fall.

LiquidazioneLiquidazioneOrdinaria o Ordinaria o RisanamentRisanament

oo

LiquidazionLiquidazionee

totaletotale

La liquidazione ordinaria e/o la liquidazione totale devono – ove La liquidazione ordinaria e/o la liquidazione totale devono – ove possibile – favorire la tutela del going concernpossibile – favorire la tutela del going concern

Uso a.r. o c.p. dipende anche

da composizione ceto creditorio

Prodi bis per Risanare o

Liquidare e L. Marzano per

Risanare

44

Il concetto di “crisi” post riformaIl concetto di “crisi” post riforma

Stato di crisiStato di crisi

Incapacità di pagare Incapacità di pagare regolarmente i debiti regolarmente i debiti

d’impresa (resa d’impresa (resa evidente da evidente da

inadempimento e/o altri inadempimento e/o altri fatti esteriori)fatti esteriori)

Occorre recuperare una DEFINIZIONE aziendalistica Occorre recuperare una DEFINIZIONE aziendalistica (crisi finanziaria, economica ed economico-finanziaria)(crisi finanziaria, economica ed economico-finanziaria)

InsolvenzaInsolvenza(art. 160 - art. 182 (art. 160 - art. 182 bis)bis)

(art. 160 - art. 5)(art. 160 - art. 5)

Comprende anche Comprende anche l’insolvenza (art. l’insolvenza (art.

160, u.c.) ma non è 160, u.c.) ma non è definitodefinito

55

Rilevanza della crisi in ambito Rilevanza della crisi in ambito concorsualeconcorsuale

Ante riformaAnte riforma, le crisi meritevoli di tutela concorsuale , le crisi meritevoli di tutela concorsuale dovevano “manifestarsi” attraverso una crisi dovevano “manifestarsi” attraverso una crisi

finanziariafinanziaria

illiquiditàilliquidità →→ crisi finanziaria crisi finanziaria →→ insolvenzainsolvenza

TemporaneTemporanea incapacità a incapacità

ad ad adempiereadempiere

Stato di crisiStato di crisi

66

Quando la crisi è meritevole di tutelaQuando la crisi è meritevole di tutela

crisi finanziaria o di crisi economico-crisi finanziaria o di crisi economico-finanziariafinanziaria

Quando essa impedisce all’imprenditore di Quando essa impedisce all’imprenditore di pagare regolarmente i creditoripagare regolarmente i creditori

La crisi giuridicamente rilevante è quella superabile La crisi giuridicamente rilevante è quella superabile con interventi “esterni” all’impresa : con interventi “esterni” all’impresa :

coinvolgano/consenso i creditoricoinvolgano/consenso i creditori

(eccezione: piani attestati ex art. 67 con “tutela” (eccezione: piani attestati ex art. 67 con “tutela” limitata)limitata)

77

La scelta degli strumenti idoneiLa scelta degli strumenti idonei

Stato di Stato di crisicrisi

Concordato Concordato preventivopreventivo (accordi (accordi ristrutturazione)ristrutturazione) Fallimento Fallimento

InsolvenzaInsolvenza

Concordato Concordato preventivopreventivo Accordi Accordi ristrutturazioneristrutturazione Piani attestatiPiani attestati

88

L’utilizzo dei nuovi istituti (c.p., accordi e L’utilizzo dei nuovi istituti (c.p., accordi e piani attestati) è una scelta/facoltà del piani attestati) è una scelta/facoltà del debitore che dichiara di essere in crisidebitore che dichiara di essere in crisi

Tratto comune ai nuovi istituti: predisposizione Tratto comune ai nuovi istituti: predisposizione piano e attestazione di esperto piano e attestazione di esperto indipendenteindipendente

99

Infatti:Infatti:

Piano ristrutturazione dei debiti Piano ristrutturazione dei debiti e soddisfazione dei creditori e soddisfazione dei creditori

(art. 160) + attestazione (art. 160) + attestazione esperto su veridicità dati esperto su veridicità dati

aziendali e fattibilità pianoaziendali e fattibilità piano

ConcordatConcordato o

preventivpreventivoo

Piano di ristrutturazione debiti (art. Piano di ristrutturazione debiti (art. 182 bis) + attestazione esperto su 182 bis) + attestazione esperto su

attuabilità e idoneità accordo a attuabilità e idoneità accordo a garantire regolare pagamento garantire regolare pagamento

creditori estranei creditori estranei

Accordi Accordi ristruttur.ristruttur.

Piano risanamento debiti e Piano risanamento debiti e riequilibrio finanziario (art. 67, c. 3, riequilibrio finanziario (art. 67, c. 3,

lett. d) + attestazione esperto su lett. d) + attestazione esperto su ragionevolezzaragionevolezza

Piani Piani attestatiattestati

1010

crisi finanziaria, o crisi finanziaria, o economico-finanziaria o economico-finanziaria o

insolvenzainsolvenzaPiani Piani

attestato attestato

Accordi di Accordi di ristrutturazionristrutturazion

e e

crisi finanziaria, o crisi finanziaria, o economico-finanziaria economico-finanziaria

Concordato Concordato preventivo preventivo

crisi finanziaria, o crisi finanziaria, o economico-finanziaria, economico-finanziaria,

insolvenza, crisi economicainsolvenza, crisi economica

… … le applicazioni pratiche dei nuovi le applicazioni pratiche dei nuovi strumenti di risoluzione della crisi strumenti di risoluzione della crisi

d’impresad’impresa

1111

2. Condizioni di 2. Condizioni di utilizzo e finalità utilizzo e finalità

degli accordi degli accordi exex art. art. 182 182 bisbis, l. fall., l. fall.

1212

La normaLa norma

L’imprenditore in stato di crisi può chiedere al tribunale l’omologazione di un accordo di ristrutturazione dei debiti intervenuto con tanti creditori che rappresentino almeno il 60% della situazione passiva debitoria. L’accordo è pubblicato nel R.I. ed acquista subito efficacia (per i 60 gg successivi nessun creditore può agire in executivis) I creditori entro 30 gg. dalla pubblicazione possono impugnare l’accordo ed il Tribunale, decise le opposizione, omologa l’accordo con decreto motivato. Il decreto di omologa è pubblicato presso il R.I. ed è impugnabile dai creditori entro i successivi 15 gg. L’accordo deve essere accompagnato da una

Relazione di un professionista

1313

Peculiarità degli accordi di Peculiarità degli accordi di ristrutturazioneristrutturazione

accordo per la tempestiva ristrutturazione dell’impresa in crisi, pubblicato nel R.I. vero e proprio contratto da stipularsi con (almeno) il 60 % dei “crediti” necessario “stato di crisi” e previsto limitato “ombrello protettivo” per il debitore/imprenditore necessaria relazione di un esperto su fattibilità e idoneità dell’accordo a garantire il pagamento dei creditori estranei

1414

Quando si utilizza l’accordo ex art. 182 Quando si utilizza l’accordo ex art. 182 bis ?bis ?

Per il superamento di crisi Per il superamento di crisi finanziarie, con interventi sui finanziarie, con interventi sui

““debiti dell’impresadebiti dell’impresa””

ristrutturazione debitoristrutturazione debito impresa in crisiimpresa in crisi

1515

Lo schemaLo schema

Formazione Formazione accordo accordo

Pubblicazione Pubblicazione R.I. (debitore)R.I. (debitore)

Ricorso di Ricorso di omologazione in omologazione in

TribunaleTribunale(Debitore)(Debitore)

OmologazioneOmologazione(Tribunale)(Tribunale)

Pubbl. Pubbl. omologa in omologa in

R.I. R.I. (Tribunale)(Tribunale)

Istituto Istituto autonomo autonomo e distinto e distinto

dal dal concordatconcordat

o o preventivopreventivo

Protezione Protezione automatica automatica patrimonio patrimonio del debitore del debitore

per 60 gg per 60 gg dalla dalla

pubblicazionpubblicazione e

dell’accordo dell’accordo nel R.I.nel R.I.

1616

Pubblicazione e omologazione (1) Pubblicazione e omologazione (1)

La pubblicazione deve essere anteriore o posteriore al deposito in tribunale?

Dalla c. 1 pare che Dalla c. 1 pare che prima si deposita in prima si deposita in

Tribunale (per la Tribunale (per la richiesta di omologa) richiesta di omologa)

e poi si pubblica e poi si pubblica l’accordo omologato l’accordo omologato

nel R.I.nel R.I.

Dalla c. 4 sembra il Dalla c. 4 sembra il contrario: i creditori contrario: i creditori

possono opporsi possono opporsi entro 30 gg da entro 30 gg da

pubblicazione e il pubblicazione e il Tribunale, decise le Tribunale, decise le opposizioni, procede opposizioni, procede

ad omologaad omologa

1717

Pubblicazione e omologazione (2) Pubblicazione e omologazione (2)

Ai fini dell’omologazione è necessaria la Ai fini dell’omologazione è necessaria la prova dell’avvenuto deposito prova dell’avvenuto deposito

(orientamento CC.I.AA. e Trib. Livorno, Luglio (orientamento CC.I.AA. e Trib. Livorno, Luglio 2006)2006)

!!! Entrambi gli adempimenti sono a carico del !!! Entrambi gli adempimenti sono a carico del debitore debitore

(R.I. non ha obbligo/onere di comunicare al Trib. (R.I. non ha obbligo/onere di comunicare al Trib. avvenuto deposito)avvenuto deposito)

Opposto orientamento

1818

Vantaggi/utilitàVantaggi/utilità

strumento più snello del C.P.strumento più snello del C.P. consente (anch’esso) possibilità di consente (anch’esso) possibilità di transazione fiscaletransazione fiscale atti e pagamenti in attuazione atti e pagamenti in attuazione dell’accordo sono esenti da revocatoriadell’accordo sono esenti da revocatoria in forza della sottoscrizione, i creditori si in forza della sottoscrizione, i creditori si impegnano a non chiedere il fallimentoimpegnano a non chiedere il fallimento

!!! Per l’esenzione da revocatoria occorre che !!! Per l’esenzione da revocatoria occorre che l’accordo sia omologato (non basta la l’accordo sia omologato (non basta la

pubblicazione/deposito nel R.I.)pubblicazione/deposito nel R.I.)

1919

Il vantaggio rispetto ai vecchi Il vantaggio rispetto ai vecchi accordi stragiudizialiaccordi stragiudiziali

A certe condizioni:A certe condizioni:

il debitore non è più esposto al il debitore non è più esposto al rischio di bancarotta rischio di bancarotta preferenzialepreferenziale i creditori sono al riparo dalla i creditori sono al riparo dalla revocatoriarevocatoria

2020

3. Struttura, 3. Struttura, caratteristiche e caratteristiche e

contenuticontenuti

2121

Struttura/forma dell’accordo Struttura/forma dell’accordo

La legge non prevede particolari forme

Può essere un Può essere un contratto “unico”contratto “unico” (sottoscritto da tanti creditori che (sottoscritto da tanti creditori che

rappresentano il 60% dei crediti) che deve rappresentano il 60% dei crediti) che deve rivestire almeno la rivestire almeno la forma della scrittura forma della scrittura privataprivata. Taluni ritengono che la scrittura . Taluni ritengono che la scrittura privata sia autenticata in quanto la sua privata sia autenticata in quanto la sua pubblicazione impone che l’autenticità pubblicazione impone che l’autenticità delle sottoscrizioni sia certificata da un delle sottoscrizioni sia certificata da un

soggetto terzo dotato di tale potere soggetto terzo dotato di tale potere (orientamento CC.I.AA e Trib. Livorno, Luglio 2006)(orientamento CC.I.AA e Trib. Livorno, Luglio 2006)

2222

Caratteristiche (1)Caratteristiche (1)

L’accordo di ristrutturazione

Può essere “proposto” da qualsiasi Può essere “proposto” da qualsiasi imprenditore fallibileimprenditore fallibile

Può riferirsi a qualsiasi tipologia di Può riferirsi a qualsiasi tipologia di credito (privilegiato o chirografario)credito (privilegiato o chirografario)

Se involge anche i debiti tributari, deve Se involge anche i debiti tributari, deve essere implementato con “transazione essere implementato con “transazione fiscale”fiscale”

2323

Caratteristiche (2)Caratteristiche (2)

L’accordo di ristrutturazione

E’ una E’ una procedura (concorsuale)procedura (concorsuale) ancorché ancorché ruolo molto limitato del Tribunale (e poca ruolo molto limitato del Tribunale (e poca chiarezza sul presupposto di accesso)chiarezza sul presupposto di accesso)

gli atti posti in essere in occasione o in gli atti posti in essere in occasione o in esecuzione dell’accordo sono prededucibili esecuzione dell’accordo sono prededucibili in caso di successivo fallimento in caso di successivo fallimento (artt. 67, c. 3, (artt. 67, c. 3, lett. e art. 111)lett. e art. 111)

2424

Di cosa si compone Di cosa si compone l’accordo ? l’accordo ?

Accordo vero e proprio + Piano Accordo vero e proprio + Piano ristrutturazione debito ristrutturazione debito + + Relazione Relazione

professionistaprofessionista

Stessa documentazione prevista per la domanda Stessa documentazione prevista per la domanda di c.p. di c.p.

Necessario Necessario elenco nominativo creditorielenco nominativo creditori e crediti e crediti per la verifica del Tribunale della maggioranza per la verifica del Tribunale della maggioranza

richiestarichiesta

2525

Il “piano” di ristrutturazione Il “piano” di ristrutturazione (1)(1)

Disciplina poco dettagliataDisciplina poco dettagliata

Tale piano dovrebbe avere - sulla Tale piano dovrebbe avere - sulla carta - una “latitudine” meno ampia carta - una “latitudine” meno ampia rispetto al piano del c.p.: rispetto al piano del c.p.: dovrebbe dovrebbe

limitarsi ad interventi sulla struttura limitarsi ad interventi sulla struttura del passivodel passivo (ristrutturazione no (ristrutturazione no

risanamento)risanamento)

2626

4. Ruolo e figura del 4. Ruolo e figura del professionistaprofessionista

2727

La figura dell’espertoLa figura dell’esperto

Stessi requisiti, funzioni e responsabilità del Stessi requisiti, funzioni e responsabilità del professionista attestatore professionista attestatore (nel piano attestato e nel c.p.)(nel piano attestato e nel c.p.)

L’esperto deve esprimere un giudizio sia L’esperto deve esprimere un giudizio sia sulla sulla fattibilità dell’accordofattibilità dell’accordo e sulla sua e sulla sua

idoneità a garantire il pagamento regolare idoneità a garantire il pagamento regolare (puntuale e per intero) (puntuale e per intero) ai creditori che non vi ai creditori che non vi

aderisconoaderiscono

2828

L’accordo L’accordo (corredato dal (corredato dal

piano) è piano) è presentato dal presentato dal

debitore debitore

La fattibilità La fattibilità è attestata è attestata

dal dal professionistprofessionist

aa

Chi “attesta” il piano Chi “attesta” il piano non deve esserenon deve essere lo stesso che “assiste” il debitore lo stesso che “assiste” il debitore nella formulazione dell’accordonella formulazione dell’accordo

!!! Attenzione!!! Attenzione

2929

Oggetto della relazioneOggetto della relazione

DocumentazionDocumentazione allegata a e allegata a proposta di proposta di

accordoaccordo

Piano di Piano di ristrutturazione ristrutturazione

del debitodel debito

Analisi veridicità Analisi veridicità dati aziendalidati aziendali

Valutazione Valutazione fattibilità fattibilità

piano/tutela piano/tutela creditori creditori estraneiestranei

Giudizio su Giudizio su proposta di proposta di

accordo accordo

3030

Funzione della relazioneFunzione della relazione

Garanzia esclusiva per i creditori Garanzia esclusiva per i creditori (soprattutto estranei all’accordo)(soprattutto estranei all’accordo)

Il giudizio positivo protegge da Il giudizio positivo protegge da revocatoria gli atti posti in revocatoria gli atti posti in

essere in esecuzione essere in esecuzione dell’accordodell’accordo

3131

5. Ruolo del tribunale5. Ruolo del tribunale

3232

Il giudizio di omologazione Il giudizio di omologazione (1)(1)

Il tribunale vaglia:Il tribunale vaglia: sussistenza presupposti di accesso sussistenza presupposti di accesso (formali – documentali e requisiti (formali – documentali e requisiti soggettivi)soggettivi) iter procedurale e raggiungimento iter procedurale e raggiungimento maggioranza qualificatamaggioranza qualificata

E’ un mero controllo notarile ?E’ un mero controllo notarile ?

3333

Il giudizio di omologazione Il giudizio di omologazione (2)(2)

Il tribunale dovrebbe verificare Il tribunale dovrebbe verificare attuabilità accordo/tutela creditori attuabilità accordo/tutela creditori

estranei a prescindere a sussistenza estranei a prescindere a sussistenza opposizioni?opposizioni?

Il controllo (anche in fase di Il controllo (anche in fase di omologazione) non esclude ricorso CTUomologazione) non esclude ricorso CTU

3434

Il giudizio di omologazione Il giudizio di omologazione (3)(3)

Il tribunale comunque non può mai Il tribunale comunque non può mai modificare l’accordomodificare l’accordo

Il suo provvedimento può Il suo provvedimento può essere solo di accoglimento o di essere solo di accoglimento o di

rigettorigetto

3535

6. Effetti dell’accordo 6. Effetti dell’accordo di ristrutturazionedi ristrutturazione

3636

Effetti per i creditori aderenti Effetti per i creditori aderenti (1)(1)

L’accordo è efficace dal giorno L’accordo è efficace dal giorno della sua pubblicazionedella sua pubblicazione

I pagamenti in esecuzione di un I pagamenti in esecuzione di un accordo pubblicato accordo pubblicato dovrebberodovrebbero

essere esenti da revocatoria, anche essere esenti da revocatoria, anche se l’accordo non è stato ancora se l’accordo non è stato ancora

omologatoomologato

3737

Effetti per i creditori aderenti Effetti per i creditori aderenti (2)(2)

Esenzione da revocatoria dei Esenzione da revocatoria dei pagamenti ricevuti in attuazione pagamenti ricevuti in attuazione

dell’accordo omologato (art. 67m c. dell’accordo omologato (art. 67m c. 3, lett. e)3, lett. e)

Pagamenti e costituzione di garanzie Pagamenti e costituzione di garanzie per debiti scaduti e non scadutiper debiti scaduti e non scaduti Altri atti posti in essere in esecuzione Altri atti posti in essere in esecuzione dell’accordodell’accordo

3838

Effetti per i creditori ESTRANEI Effetti per i creditori ESTRANEI (1)(1)

Anche i “regolari” pagamenti dei Anche i “regolari” pagamenti dei creditori estranei devono fruire creditori estranei devono fruire dell’esenzione da revocatoriadell’esenzione da revocatoria

Il loro “regolare” pagamento è una Il loro “regolare” pagamento è una condizione ex lege del contenuto condizione ex lege del contenuto

dell’accordo dell’accordo

3939

Effetti per TERZIEffetti per TERZI

Sono esenti da revocatoria tutti gli Sono esenti da revocatoria tutti gli atti posti in essere in esecuzione atti posti in essere in esecuzione

dell’accordodell’accordo(anche cessione ramo azienda a (anche cessione ramo azienda a

terzi)terzi)

L’atto deve essere previsto nel L’atto deve essere previsto nel contenuto dell’accordo!!!contenuto dell’accordo!!!

4040

Divieto di AZIONI ESECUTIVEDivieto di AZIONI ESECUTIVE

Dalla pubblicazione dell’accordo Dalla pubblicazione dell’accordo (raggiunto col 60% dei creditori) (raggiunto col 60% dei creditori)

nel R.I.nel R.I.

Decorrono 60 gg durante i quali i Decorrono 60 gg durante i quali i creditori per titolo o causa anteriore creditori per titolo o causa anteriore

a tale data non possono iniziare o a tale data non possono iniziare o proseguire azioni cautelari o proseguire azioni cautelari o esecutive sul patrimonio del esecutive sul patrimonio del

debitoredebitore

4141

7. Interpretazioni 7. Interpretazioni giurisprudenzialigiurisprudenziali

4242

Autonomo istituto giuridicoAutonomo istituto giuridico per nulla assimilabile per nulla assimilabile ad un mero concordato semplificato (assenza di ad un mero concordato semplificato (assenza di effetti remissori per creditori dissenzienti o non effetti remissori per creditori dissenzienti o non aderenti al piano).aderenti al piano).

Il presupposto per l’inizio del giudizio di omologa e Il presupposto per l’inizio del giudizio di omologa e la necessità che il ricorrente nella fase la necessità che il ricorrente nella fase endoprocessuale raggiunga separati accordi con i endoprocessuale raggiunga separati accordi con i creditori portanti almeno il 60% del debito creditori portanti almeno il 60% del debito complessivo dell’impresa).complessivo dell’impresa).

L’istituto è L’istituto è assimilabile al assimilabile al pactum de non petendopactum de non petendo e per la pluralità di parti, ad un negozio di diritto e per la pluralità di parti, ad un negozio di diritto privato classificabile come contratto bilaterale privato classificabile come contratto bilaterale plurisoggettivo a causa unitaria. plurisoggettivo a causa unitaria.

(Trib. Milano 24 gennaio 2007)(Trib. Milano 24 gennaio 2007)

Natura accordoNatura accordo

4343

Contenuto accordo Contenuto accordo

E’ meritevole di tutela il trust con il quale il E’ meritevole di tutela il trust con il quale il socio accomandatario di una Sas, al fine di socio accomandatario di una Sas, al fine di favorire la favorire la liquidazione della società liquidazione della società mediante un accordo di ristrutturazione ex mediante un accordo di ristrutturazione ex art. 182 bisart. 182 bis. e di prevenire quindi azioni . e di prevenire quindi azioni giudiziarie e concorsuali, ha segregato i giudiziarie e concorsuali, ha segregato i propri beni personali nominandosi trustee e propri beni personali nominandosi trustee e gestendo e amministrando i beni gestendo e amministrando i beni nell’interesse dei creditori che hanno così nell’interesse dei creditori che hanno così assunto la qualità di beneficiari del trust. assunto la qualità di beneficiari del trust. (Trib. Reggio Emilia 14 maggio 2007)(Trib. Reggio Emilia 14 maggio 2007)

4444

Il raggiungimento della percentuale minima di Il raggiungimento della percentuale minima di adesioni non è presupposto dell’azione ma condizione adesioni non è presupposto dell’azione ma condizione di omologazione del piano sicchè tale percentuale può di omologazione del piano sicchè tale percentuale può essere raggiunta mentre gli accordi sono in fieri.essere raggiunta mentre gli accordi sono in fieri.Nella Nella fase giudiziale dell’omologafase giudiziale dell’omologa, il controllo non , il controllo non deve limitarsi alla mera constatazione asettica deve limitarsi alla mera constatazione asettica dell’intervenuta approvazione del piano, ma deve dell’intervenuta approvazione del piano, ma deve anche concretamente entrare nel merito del ricorso e anche concretamente entrare nel merito del ricorso e soffermarsi con attenzione sulla concreta attuabilità soffermarsi con attenzione sulla concreta attuabilità del piano, intesa come il rispetto coerente degli del piano, intesa come il rispetto coerente degli accordi prospettati sulla base delle concrete accordi prospettati sulla base delle concrete prospettive di realizzo, basandosi su un ragionevole prospettive di realizzo, basandosi su un ragionevole grado di monetizzazione, con particolare attenzione grado di monetizzazione, con particolare attenzione alla posizione dei creditori estraneialla posizione dei creditori estranei

(Trib. Milano 24 gennaio 2007)(Trib. Milano 24 gennaio 2007)

Ruolo del giudiceRuolo del giudice

4545

Attesi i limiti propri del giudizio di Attesi i limiti propri del giudizio di omologazione del tribunale, il presupposto omologazione del tribunale, il presupposto del raggiungimento minimo della del raggiungimento minimo della maggioranza del 60% per cento dei crediti maggioranza del 60% per cento dei crediti deve sussistere al momento del deposito e deve sussistere al momento del deposito e della pubblicazione dell’accordo nel R.I., della pubblicazione dell’accordo nel R.I., anche se saranno sempre ammissibili anche se saranno sempre ammissibili adesioni successive. L’eventuale mancanza adesioni successive. L’eventuale mancanza del presupposto del raggiungimento della del presupposto del raggiungimento della maggioranza del 60% per cento dei crediti al maggioranza del 60% per cento dei crediti al momento del deposito e della pubblicazione momento del deposito e della pubblicazione nel registro delle imprese, non potrà essere nel registro delle imprese, non potrà essere sanata da adesioni pervenute sanata da adesioni pervenute successivamente. Il debitore dovrà attivarsi successivamente. Il debitore dovrà attivarsi per iniziare nuovamente la procedura.per iniziare nuovamente la procedura.

(Trib. Brescia 22 febbraio 2006)(Trib. Brescia 22 febbraio 2006)

Le maggioranze Le maggioranze qualificate qualificate

4646

Nonostante l’art. 182 bis che regola gli accordi di Nonostante l’art. 182 bis che regola gli accordi di ristrutturazione sia collocato nel titolo III accanto ristrutturazione sia collocato nel titolo III accanto alle norme sul concordato preventivo, tra i due alle norme sul concordato preventivo, tra i due istituti vi è una marcata differenza che non istituti vi è una marcata differenza che non consente di affermare che tra gli stessi vi sia un consente di affermare che tra gli stessi vi sia un rapporto tra genus a species. Non può essere rapporto tra genus a species. Non può essere omologato l’accordo di ristrutturazione che non omologato l’accordo di ristrutturazione che non preveda espressamente le modalità di pagamento preveda espressamente le modalità di pagamento dei creditori non aderenti e che ai fini del dei creditori non aderenti e che ai fini del computo del 60% dei creditori aderenti vengano computo del 60% dei creditori aderenti vengano considerati solo quelli muniti di titolo esecutivo. considerati solo quelli muniti di titolo esecutivo.

(Trib. Roma 16 ottobre 2006)(Trib. Roma 16 ottobre 2006)

Natura – ambito applicativo Natura – ambito applicativo

4747

L’istituto è applicabile solo alle imprese di cui L’istituto è applicabile solo alle imprese di cui all’art. 1 l. fall. e deve considerarsi autonomo all’art. 1 l. fall. e deve considerarsi autonomo rispetto al concordato preventivo, trattandosi di rispetto al concordato preventivo, trattandosi di un contratto consensuale plurilaterale, di natura un contratto consensuale plurilaterale, di natura sostanzialmente privatistica. Ai fini del computo sostanzialmente privatistica. Ai fini del computo dei creditori aderenti al piano di ristrutturazione dei creditori aderenti al piano di ristrutturazione di cui all’art. 182 bis, la percentuale del 60 % dei di cui all’art. 182 bis, la percentuale del 60 % dei crediti va calcolata, secondo la lettera della crediti va calcolata, secondo la lettera della norma, sul totale dei crediti, comprendendo norma, sul totale dei crediti, comprendendo quindi non solo i creditori dissenzienti, ma anche i quindi non solo i creditori dissenzienti, ma anche i privilegiati e quelli eventualmente rimasti privilegiati e quelli eventualmente rimasti estranei o non avvisati dal debitore. Per regolare estranei o non avvisati dal debitore. Per regolare pagamento dei creditori estranei si deve pagamento dei creditori estranei si deve intendere l’esatto pagamento del debito alla sua intendere l’esatto pagamento del debito alla sua scadenza scadenza

(Trib. Brescia 22 febbraio 2006)(Trib. Brescia 22 febbraio 2006)

Natura – presupposto Natura – presupposto soggettivosoggettivo

4848

8. Limiti e criticità8. Limiti e criticità

4949

Criticità dell’istituto Criticità dell’istituto

1. dubbi di inquadramento sistematico2. Stessi presupposti soggettivi del c.p.?3. connotazione privatistica (ma pubblicazione

nel R.I. e omologa tribunale)4. ha finalità sulla carta “conservative” (ma

possibile anche per imprese in liquidazione)5. “limitato” ombrello protettivo6. onerosità fiscale

5050

plusvalenze (art. 86, c, 5)

Cessioni di beni a creditori e terzi non

determinano minus/plusvalenze

Agevolazioni fiscali nel Agevolazioni fiscali nel C.P.C.P.

sopravv. attive

(art. 88, c, 4)

Riduzione di debiti non determina

sopravvenienze attive

Bonus da concordato non applicabile agli accordi di

ristrutturazione5151

cessione di beni e falcidia di crediti cessione di beni e falcidia di crediti

negli negli accordi ex art. 182 bisaccordi ex art. 182 bis (ma anche (ma anche nei piani di risanamento nei piani di risanamento exex art. 67) art. 67)

assumono rilevanza fiscale (con tassazione assumono rilevanza fiscale (con tassazione di plusvalenze e sopravvenienza attive) e di plusvalenze e sopravvenienza attive) e quindi sono “quindi sono “penalizzatepenalizzate” se effettuate al ” se effettuate al

di fuori del concordato preventivo di fuori del concordato preventivo

Onerosità accordi di Onerosità accordi di ristrutturazioneristrutturazione

Interpretazione (restrittiva) confermata Interpretazione (restrittiva) confermata dal Fiscodal Fisco

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Alle perdite su crediti generate a seguito Alle perdite su crediti generate a seguito di omologazione dell’accordo ex art. 182 di omologazione dell’accordo ex art. 182

bisbis

Per il Fisco non è applicabile deducibilità Per il Fisco non è applicabile deducibilità immediata ex art. 101, c. 5, tuir: l’accordo immediata ex art. 101, c. 5, tuir: l’accordo

non è considerato una procedura non è considerato una procedura concrosuale (come il concordato concrosuale (come il concordato

preventivo) preventivo)

Fiscalmente oneroso anche per il Fiscalmente oneroso anche per il creditorecreditore

Risposta Ag. Entrate 29.1.2009Risposta Ag. Entrate 29.1.2009

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