Istituzioni di diritto per i beni culturali (a/a 2013/2014)

Prof. Davide Galliani

Lezione introduttiva

Il diritto è una scienza umanaCosa è il diritto?

E’ una scienza umana (che prescrive) e non una scienza naturale (che

descrive). Scienze umane: storia, economia, diritto. Scienze naturali: fisica,

chimica. E la medicina?

Definizione minima di diritto

Cosa è il diritto?

E’ un insieme di regole che disciplinano i rapporti tra gli individui di una

comunità. E’ quindi un fenomeno “tendenzialmente” relativo: basti pensare

alle legislazioni sulla pena di morte e alle problematica dei diritti

universalmente validi.

Le regole giuridicheLe regole che formano il diritto sono giuridiche e non morali

e non religiose perché prevedono una sanzione esterna e istituzionalizzata:

sono quindi regole coattive o coercibili (Norberto Bobbio).

Il diritto pubblico

Cosa è il diritto pubblico?

Il diritto pubblico è l’insieme delle norme giuridiche che interessano i rapporti

tra gli individui e lo Stato, mentre il diritto privato tra gli individui. Problemi:

cosa è l’interesse generale? Le regole giuridiche tendono sempre alla

giustizia.

Diritto e diritto pubblico

Cosa è il diritto pubblico?

Il diritto pubblico è uno dei rami del diritto costituzionale (Santi Romano).

Il rapporto tra diritto e societàQual è il rapporto tra il diritto e la società?

Per Hans Kelsen: il diritto forma la Società, il diritto è l’insieme delle norme

valide di un ordinamento. Ciò significa unicità dell’ordinamento giuridico.

Per Santi Romano: la società forma il diritto, il diritto è l’organizzazione

sociale, il diritto sono i legami che tengono insieme la società, il diritto è

l’istituzione.Ciò significa pluralità degli ordinamenti.

Come si studia il diritto

Il diritto si studia mediante tre approcci:

• deontologico: il dover essere• ontologico: l’essere• fenomenologico: l’efficacia

Come si studia il diritto

I tre approcci sono tra di loro autonomi eindipendenti: una norma giuridica dovrebbe

esserediversa perché ingiusta, magari è anche

inefficace,ma è pur sempre valida e soggetta a

sanzione(Norberto Bobbio).

Come si studia il dirittoEsempio classico dei limiti di velocità in autostrada: una

norma giuridica del Codice della strada prevede i 130 km/h, che possono essere

giusti o ingiusti, efficaci o inefficaci, ma sono pur sempre validi e

sanzionabili.

Come si studia il diritto

L’autonomia e l’indipendenza dei tre approcci

significa dare la massima importanza alla cd.“certezza del diritto” che è garanzia didemocraticità di un sistema.

E’ meglio una cattiva e inefficace norma che nessuna

norma, altrimenti, sarebbe valida la legge del più

forte.

Come si studia il diritto

Alcuni autori, come Gustav Radbruch, hanno però

sottolineato che a volte può esistere un “diritto

ingiusto” ed anche un “diritto inesistente”, formule

apparentemente contraddittorie, ma che mirano a

far prevalere la “giustizia” sulla certezza del diritto.

Come si studia il diritto

Quando il conflitto tra certezza e giustizia èintollerabile (diritto ingiusto), quanto una

norma nonaspira minimamente all’eguaglianza ma la

nega diproposito (diritto inesistente), allora, a

cedere è lacertezza rispetto alla giustizia.

Come si studia il diritto

Le teorie di Radbruch e le sue due “formule” sono

state utilizzate dalla Cassazione tedesca in diverse

occasioni, in specie, per punire i crimini nazisti e

quelli commessi sotto l’ex DDR.