Il principio di trasparenza per le società di capitali artt. 115-116 Tuir

23 aprile 2004 Università degli Studi di Urbino 1

Il principio di trasparenza Il principio di trasparenza per le società di capitaliper le società di capitali

artt. 115-116 Tuirartt. 115-116 Tuir

Thomas TassaniThomas TassaniFacoltà di EconomiaFacoltà di EconomiaUniversità di UrbinoUniversità di Urbino


I caratteri generaliI caratteri generali

Adozione di un criterio di Adozione di un criterio di tassazione analogo alle società di tassazione analogo alle società di personepersone

Logica opposta a quella che ispira Logica opposta a quella che ispira la riforma dell’Ires (tassazione a la riforma dell’Ires (tassazione a titolo definitivo in capo alla società titolo definitivo in capo alla società che produce utili)che produce utili)


I caratteri generaliI caratteri generali

Nel sistema la doppia tassazione è Nel sistema la doppia tassazione è solo parzialmente evitata dalla solo parzialmente evitata dalla partecipation exemptionpartecipation exemption

La P.E. comporta però l’indeducibilità La P.E. comporta però l’indeducibilità delle perdite tramite svalutazione delle perdite tramite svalutazione delle partecipazionidelle partecipazioni

Trasparenza: Si deducibilità perdite; Trasparenza: Si deducibilità perdite; evita totalmente la doppia tassazioneevita totalmente la doppia tassazione


Es. Società HoldingEs. Società Holding

Bilancio: costi deducibili – dividendi Bilancio: costi deducibili – dividendi esclusi per il 95%esclusi per il 95%

Situazione stabile di perdita Situazione stabile di perdita Se la società non rientra nei Se la società non rientra nei

perimetri del consolidato fiscale perimetri del consolidato fiscale oppure non è convenienteoppure non è conveniente


Es. Società HoldingEs. Società Holding

Se la holding è partecipata: con la Se la holding è partecipata: con la trasparenza i soci possono trasparenza i soci possono “usufruire” delle perdite della “usufruire” delle perdite della holdingholding

Se la holding è partecipante: con la Se la holding è partecipante: con la trasparenza i redditi della trasparenza i redditi della partecipata possono “sterilizzarsi” partecipata possono “sterilizzarsi” con le perdite della holdingcon le perdite della holding


Caratteri generaliCaratteri generali

Evidentemente risulta conveniente Evidentemente risulta conveniente laddove vi siano società in laddove vi siano società in fisiologica situazione di perditafisiologica situazione di perdita

Oppure in cui vi sia la prevalenza Oppure in cui vi sia la prevalenza di componenti positivi di reddito di componenti positivi di reddito esenti od esclusi da imposizioneesenti od esclusi da imposizione


Società B Società C Società D Società E TOTALE

Reddito proprio 100 20 -30 15 105

Percentuale di partecipazione in A

50 15 25 10 100

Reddito imputato per trasparenza

150 45 75 30 300

Reddito complessivo dichiarato

250 65 45 45 405


Società B Società C Società D Società E TOTALE

Reddito proprio 100 20 -30 15 105

Percentuale di partecipazione in A

50 15 25 10 100

Reddito imputato per trasparenza -150 -45 -75 -30 -300

Reddito complessivo dichiarato -50 -25 -150 -15 -195


Vantaggi della trasparenzaVantaggi della trasparenza

Evita la doppia imposizione sul 5% Evita la doppia imposizione sul 5% dei dividendi distribuiti alla dei dividendi distribuiti alla partecipatapartecipata

Favorevole gestione delle perdite Favorevole gestione delle perdite della partecipata e della della partecipata e della partecipantepartecipante

Flessibilità nella opzione e Flessibilità nella opzione e nell’abbandono del regime nell’abbandono del regime


Requisiti applicativiRequisiti applicativirequisiti soggettivi (art.115, 1 c.)requisiti soggettivi (art.115, 1 c.)

Società partecipata e Società Società partecipata e Società partecipante: solo Spa, Sapa, Srl, partecipante: solo Spa, Sapa, Srl, S.coop., S.mutua ass. (art. 73, c.1, S.coop., S.mutua ass. (art. 73, c.1, l.a, Tuir)l.a, Tuir)

La partecipata deve essere La partecipata deve essere residente in Italiaresidente in Italia

I soci possono essere non residenti I soci possono essere non residenti (rinvio)(rinvio)


Requisiti applicativiRequisiti applicativirequisiti soggettivi (art.115, 1 c.)requisiti soggettivi (art.115, 1 c.)

Regola del Regola del all in all outall in all out Esclusi: società di persone, corsorzi Esclusi: società di persone, corsorzi

non in forma di società di capitali, non in forma di società di capitali, enti commerciali e non enti commerciali e non commercialicommerciali


Requisiti applicativiRequisiti applicativirequisiti oggettivi (art.115, 1 c.)requisiti oggettivi (art.115, 1 c.)

Ogni soc.partecipante deve Ogni soc.partecipante deve possedere una percentuale di possedere una percentuale di diritto di voto e di diritto agli utili:diritto di voto e di diritto agli utili:

Non inferiore al 10%Non inferiore al 10% Non superiore al 50%Non superiore al 50% (quest’ultimo requisito tende ad (quest’ultimo requisito tende ad

evitare la sovrapposizione fra evitare la sovrapposizione fra consolidato e trasparenza)consolidato e trasparenza)


Requisiti oggettiviRequisiti oggettivi

Occorre considerare solo le Occorre considerare solo le partecipazioni dirette (no art. 120, partecipazioni dirette (no art. 120, 1c., Tuir) – Art. 3 DM 23/4/041c., Tuir) – Art. 3 DM 23/4/04

Es. Es.

A partecipa a B al 50%A partecipa a B al 50%

A partecipa a C al 25%A partecipa a C al 25%

C partecipa a B al 50% - nrC partecipa a B al 50% - nr


Requisiti oggettiviRequisiti oggettivi

Si riferiscono sia ai diritti di voto Si riferiscono sia ai diritti di voto sia a quelli amministrativisia a quelli amministrativi

Se i titoli vengono dati in usufrutto Se i titoli vengono dati in usufrutto la trasparenza non si applica la trasparenza non si applica (dissociazione tra utili/voto; o (dissociazione tra utili/voto; o dissociazione tra qualifica dissociazione tra qualifica socio/diritti)socio/diritti)

Problema: Usufrutto parziale???Problema: Usufrutto parziale???


I presupposti I presupposti (art.115, 1 c.)(art.115, 1 c.)

La partecipata non deve avere emesso La partecipata non deve avere emesso strumenti finanziari partecipativi ex art. strumenti finanziari partecipativi ex art. 2346, u.c., Codice Civile2346, u.c., Codice Civile

La partecipata non deve avere optato per La partecipata non deve avere optato per la tassazione di gruppo (come controllante la tassazione di gruppo (come controllante o come controllata)o come controllata)

La partecipata non deve essere La partecipata non deve essere assoggettata a procedure concorsuali (Art. assoggettata a procedure concorsuali (Art. 2 DM 2004) 2 DM 2004)



Strumenti finanziari partecipativi: Strumenti finanziari partecipativi: consentono la partecipazione agli utili, consentono la partecipazione agli utili, al di fuori di un rapporto socio-società al di fuori di un rapporto socio-società

Incompatibile col meccanismo della Incompatibile col meccanismo della trasparenza: per i non-soci, gli utili non trasparenza: per i non-soci, gli utili non potrebbero essere attratti allo stesso potrebbero essere attratti allo stesso regimeregime

Nel Codice Civile altri strumenti atipiciNel Codice Civile altri strumenti atipici Ipotesi di usufrutto di azioni (rinvio)Ipotesi di usufrutto di azioni (rinvio)



La partecipata non deve esercitare La partecipata non deve esercitare l’opzione per il consolidato l’opzione per il consolidato mondiale (né come controllante né mondiale (né come controllante né come controllata)come controllata)

Le partecipanti, invece, possono Le partecipanti, invece, possono essere nel perimetro di un essere nel perimetro di un consolidatoconsolidato


EsempioEsempio

A e B partecipano in C al 50%A e B partecipano in C al 50% Il reddito di C si imputa per Il reddito di C si imputa per

trasparenza in A e B (al 50%)trasparenza in A e B (al 50%) A e B sono nel consolidato della A e B sono nel consolidato della

capogruppo D che consoliderà il capogruppo D che consoliderà il reddito complessivo del grupporeddito complessivo del gruppo


Esercizio dell’opzione Esercizio dell’opzione (art.115, 4 c.)(art.115, 4 c.)

Esercitata da tutte le societàEsercitata da tutte le società Comunicata all’A.F.Comunicata all’A.F. Entro il primo dei tre esercizi Entro il primo dei tre esercizi

socialisociali E’ irrevocabile per tre esercizi E’ irrevocabile per tre esercizi

socialisociali


Esercizio opzione Esercizio opzione Artt. 4-5 DM 2004Artt. 4-5 DM 2004

Soci inviano alla partecipata Soci inviano alla partecipata raccomandata A/Rraccomandata A/R

Opzione perfezionata quando Opzione perfezionata quando partecipata trasmette all’Ag.Entratepartecipata trasmette all’Ag.Entrate

No rinnovo tacito alla fine del triennioNo rinnovo tacito alla fine del triennio Obbligo della partecipata di Obbligo della partecipata di

comunicare le variazioni, entro 30 gg.comunicare le variazioni, entro 30 gg.


Requisiti // PresuppostiRequisiti // Presupposti

I requisiti soggettivi (forma I requisiti soggettivi (forma giuridica) e oggettivi (diritto di giuridica) e oggettivi (diritto di voto) debbono sussistere a partire voto) debbono sussistere a partire dal primo giorno del periodo di dal primo giorno del periodo di imposta in cui si esercita l’opzione imposta in cui si esercita l’opzione e permanere ininterrottamente e permanere ininterrottamente fino al termine del periodo di fino al termine del periodo di opzioneopzione


Requisiti // PresuppostiRequisiti // Presupposti

I presupposti (no emissione I presupposti (no emissione strumenti atipici; no consolidato) strumenti atipici; no consolidato) devono sussistere nel momento devono sussistere nel momento dell’esercizio dell’opzione e fino al dell’esercizio dell’opzione e fino al termine dell’opzionetermine dell’opzione


Es. Scelta del regime Es. Scelta del regime

Al 1/1/2003 la partecipata ha emesso Al 1/1/2003 la partecipata ha emesso strumenti finanziari ex art. 2346, uc, strumenti finanziari ex art. 2346, uc, c.c.c.c.

Nell’anno ha optato per il consolidatoNell’anno ha optato per il consolidatoEntro fine anno può, se conviene, Entro fine anno può, se conviene,

optare per la trasparenza ma, prima, optare per la trasparenza ma, prima, ritirare dal mercato gli strumenti ritirare dal mercato gli strumenti finanziari e uscire dal consolidatofinanziari e uscire dal consolidato


Opzione “irrevocabile per Opzione “irrevocabile per tre esercizi” tre esercizi” (art.115, 4 c.)(art.115, 4 c.)

Se però viene meno un requisito o un Se però viene meno un requisito o un presupposto, la trasparenza cessapresupposto, la trasparenza cessa

Con effetto dall’inizio dell’esercizio Con effetto dall’inizio dell’esercizio sociale in corso sociale in corso

Non determina mutamento l’ingresso Non determina mutamento l’ingresso di nuovi soci, purchè soddisfino i di nuovi soci, purchè soddisfino i requisiti di forma e partecipazionerequisiti di forma e partecipazione


Es. scelta del regimeEs. scelta del regime

Le società partecipate e partecipanti Le società partecipate e partecipanti possono aspettare gli ultimi giorni possono aspettare gli ultimi giorni dell’eserciziodell’esercizio

Valutare se conviene che il reddito Valutare se conviene che il reddito prodotto sia tassato o meno con la prodotto sia tassato o meno con la trasparenzatrasparenza

E, se la trasparenza non conviene, fare E, se la trasparenza non conviene, fare mancare una condizione per l’applicazione mancare una condizione per l’applicazione (es. cessione parte quota, in modo da non (es. cessione parte quota, in modo da non rispettare il limite del 10%)rispettare il limite del 10%)


Ma … Circ. Min. 49/E Ma … Circ. Min. 49/E 22/11/200422/11/2004

““Benchè, in linea di massima, Benchè, in linea di massima, operazioni che comportino una operazioni che comportino una modifica dei requisiti non possono modifica dei requisiti non possono qualificarsi automaticamente come qualificarsi automaticamente come elusive, resta ferma, tuttavia, la elusive, resta ferma, tuttavia, la possibilità di sindacare la elusività possibilità di sindacare la elusività o meno di specifici comportamenti o meno di specifici comportamenti ““


Dm 2004 e CM 22/11/2004Dm 2004 e CM 22/11/2004

Trasferimento all’estero della Trasferimento all’estero della partecipata comporta il venir meno partecipata comporta il venir meno del regimedel regime

Trasferimento 12/2/2004 – perdita Trasferimento 12/2/2004 – perdita efficacia dal 1/1/2004efficacia dal 1/1/2004

Trasferimento 17/7/2004 – perdita Trasferimento 17/7/2004 – perdita efficacia dal 1/1/2005efficacia dal 1/1/2005

Perché si considerano residenti gli enti che per la maggior parte del Perché si considerano residenti gli enti che per la maggior parte del periodo di imposta hanno in Italia la sede legale o amministrativa o periodo di imposta hanno in Italia la sede legale o amministrativa o l’o.s.l’o.s.


Gli effetti della Gli effetti della trasparenzatrasparenza

- Il reddito della partecipata è Il reddito della partecipata è imputato ai sociimputato ai soci

- Indipendentemente dalla Indipendentemente dalla percezionepercezione

- Proporzionalmente alla quota di Proporzionalmente alla quota di partecipazione agli utilipartecipazione agli utili



La società partecipata perde la La società partecipata perde la soggettività passiva d’impostasoggettività passiva d’imposta

La società partecipata ha solo La società partecipata ha solo soggettività ai fini degli obblighi soggettività ai fini degli obblighi formali e della sottoposizione formali e della sottoposizione all’accertamentoall’accertamento



Si considerano soci quelli che Si considerano soci quelli che risultano tali alla chiusura risultano tali alla chiusura dell’esercizio della partecipatadell’esercizio della partecipata

Può esserci non coincidenza tra Può esserci non coincidenza tra chiusura degli esercizi della chiusura degli esercizi della partecipata e delle partecipantipartecipata e delle partecipanti

Si noti, invece, che nel consolidato Si noti, invece, che nel consolidato è richiesto l’identità di esercizio è richiesto l’identità di esercizio sociale sociale


Distribuzione degli utili Distribuzione degli utili (115, 5 c.)(115, 5 c.)

Distribuzione è irrilevante, perché Distribuzione è irrilevante, perché tassazione/imputazione/maturaziotassazione/imputazione/maturazionene

Riserve di utili prodotti ante Riserve di utili prodotti ante trasparenza: esclusione al 95% - trasparenza: esclusione al 95% - tassazione Ires ordinariatassazione Ires ordinaria

Riserve di utili prodotti durante la Riserve di utili prodotti durante la trasparenza: irrilevanza fiscale trasparenza: irrilevanza fiscale (perché già imputazione)(perché già imputazione)


Distribuzione di utiliDistribuzione di utili

Riserve di utili formate nel periodo Riserve di utili formate nel periodo della trasparenza non tassabili anche della trasparenza non tassabili anche se distribuite successivamentese distribuite successivamente

Anche se distribuite a nuovi soci. A Anche se distribuite a nuovi soci. A condizione che questi ultimi condizione che questi ultimi rispettino le condizioni (Art. 8, 1c., rispettino le condizioni (Art. 8, 1c., Dm 2004)Dm 2004)

Doppia tassazione?Doppia tassazione?


Distribuzione degli utili Distribuzione degli utili (115, 5 c.)(115, 5 c.)

Si considera distribuito Si considera distribuito prioritariamente l’utile prodotto prioritariamente l’utile prodotto durante la trasparenza (salvo durante la trasparenza (salvo diversa delibera assembleare)diversa delibera assembleare)

Per le coperture di perdite, si Per le coperture di perdite, si considera utilizzato considera utilizzato prioritariamente l’utile prodotto prioritariamente l’utile prodotto durante la trasparenzadurante la trasparenza


Le perdite della Le perdite della partecipatapartecipataperdite anteriori perdite anteriori

- riducono il reddito della società nel riducono il reddito della società nel periodo di trasparenzaperiodo di trasparenza

- Si imputa quindi ai soci un reddito Si imputa quindi ai soci un reddito al netto delle perdite pregresseal netto delle perdite pregresse


Esempio perdite pregresse Esempio perdite pregresse

Reddito 2004: 300Reddito 2004: 300 Reddito 2003: - 100Reddito 2003: - 100 Reddito 2004 Trasparenza: 200Reddito 2004 Trasparenza: 200 Perdita da riportare: 0Perdita da riportare: 0


Esempio perdite pregresse Esempio perdite pregresse

Reddito 2004: 60Reddito 2004: 60 Reddito 2003: - 100Reddito 2003: - 100 Reddito 2004 Trasparenza: 200Reddito 2004 Trasparenza: 200 Perdita da riportare: 40Perdita da riportare: 40


Le perdite della Le perdite della partecipatapartecipata

perdite maturate nel periodo di perdite maturate nel periodo di trasparenzatrasparenza

Imputate ai soci (che possono Imputate ai soci (che possono riportarla in avanti ex art. 84 Tuir)riportarla in avanti ex art. 84 Tuir)

In proporzione delle quote di In proporzione delle quote di partecipazionipartecipazioni

Entro il limite della propria quota di Entro il limite della propria quota di patrimonio netto contabile della patrimonio netto contabile della società partecipatasocietà partecipata



perdite maturate nel periodo di perdite maturate nel periodo di trasparenza: problemitrasparenza: problemi

Quote di partecipazione: sembra Quote di partecipazione: sembra intendersi come riferimento alla intendersi come riferimento alla partecipazione agli utili (così anche partecipazione agli utili (così anche negli artt. 8 e 5 Tuir)negli artt. 8 e 5 Tuir)

Ma la partecipazione a utili e Ma la partecipazione a utili e perdite può essere differenteperdite può essere differente

DM 2004: ha specificato “quote di DM 2004: ha specificato “quote di partecipazione alle perdite”partecipazione alle perdite”




Il limite della quota di patrimonio netto Il limite della quota di patrimonio netto contabile è un valore puramente contabilecontabile è un valore puramente contabile

Discrezionale apprezzamento Discrezionale apprezzamento amministratoriamministratori

(es. conferimenti sottoscritti ma non (es. conferimenti sottoscritti ma non versati, contabilizzazione dei versamenti a versati, contabilizzazione dei versamenti a fondo perduto come riserve o passività)fondo perduto come riserve o passività)

Rilievo dei principi contabiliRilievo dei principi contabili




Cosa accade se vi è una perdita Cosa accade se vi è una perdita non spendibile dal socio perché il non spendibile dal socio perché il patrimonio netto contabile è patrimonio netto contabile è incapiente?incapiente?

la partecipata la scomputa dai la partecipata la scomputa dai redditi dell’esercizio successivo redditi dell’esercizio successivo (DM 2004)(DM 2004)


Esempio Esempio

Partecipata APartecipata A

PN di riferimento: PN di riferimento: 100100

Perdita 2004: Perdita 2004: -120-120

Perdita 2004 trasp:Perdita 2004 trasp: -120-120

Perdita da riportare:Perdita da riportare: -20-20


B 50%B 50% C 15%C 15% D 25%D 25% E 10%E 10% tottot

Reddito Reddito imputatoimputato

-50-50 -15-15 -25-25 -10-10 -100-100

Reddito Reddito proprioproprio

100100 2020 -30-30 1515 105105

Reddito Reddito complessivcomplessivoo

5050 55 -55-55 55 55

Perdite Perdite pregressepregresse

-20-20 00 -10-10 00 -30-30

Reddito Reddito imponibileimponibile

3030 55 -55-55 55 -15-15

Perdite da Perdite da riportareriportare

00 00 -65-65 00 -65-65


Ritenute d’acconto Ritenute d’acconto (art. 115, 3 c.)(art. 115, 3 c.)

Operate sui redditi della società Operate sui redditi della società partecipatapartecipata

Si scomputano dalle imposte Si scomputano dalle imposte dovute dai soci, secondo la dovute dai soci, secondo la partecipazione agli utilipartecipazione agli utili


Crediti d’imposta Crediti d’imposta (art. 115, 3 (art. 115, 3 c.)c.)

Spettanti alla società partecipataSpettanti alla società partecipata Si scomputano dalle imposte Si scomputano dalle imposte

dovute dai soci, secondo la dovute dai soci, secondo la partecipazione agli utilipartecipazione agli utili

E’ dubbia la sorte dei crediti E’ dubbia la sorte dei crediti maturati nei periodi precedenti la maturati nei periodi precedenti la trasparenzatrasparenza


Acconti Acconti (art. 115, 3 c.)(art. 115, 3 c.)

Versati dalla società partecipataVersati dalla società partecipata Si scomputano dalle imposte Si scomputano dalle imposte

dovute dai soci, secondo la dovute dai soci, secondo la partecipazione agli utilipartecipazione agli utili


Agevolazioni fiscaliAgevolazioni fiscali

Se come “credito di imposta”, i soci ne Se come “credito di imposta”, i soci ne beneficianobeneficiano

Se come “determinazione agevolata della Se come “determinazione agevolata della base imponibile”, i soci ne beneficianobase imponibile”, i soci ne beneficiano

Se come aliquota ridotta, i soci non ne Se come aliquota ridotta, i soci non ne beneficiano, perché la liquidazione e la beneficiano, perché la liquidazione e la riscossione attiene esclusivamente alla riscossione attiene esclusivamente alla loro posizione soggettiva (loro posizione soggettiva (si pensi alla si pensi alla situazione opposta)situazione opposta)


Valore fiscale delle Valore fiscale delle partecipazionipartecipazioni

Aumentato dei redditi imputati ai soci Aumentato dei redditi imputati ai soci (per evitare la doppia tassazione, se (per evitare la doppia tassazione, se concorressero a formare plusvalenze)concorressero a formare plusvalenze)

Diminuito delle perdite imputate ai Diminuito delle perdite imputate ai socisoci

(per evitare la doppia deduzione se (per evitare la doppia deduzione se concorressero a formare concorressero a formare minusvalenze)minusvalenze)


L’usufrutto di azioniL’usufrutto di azioni

Usufruttuario ha diritto agli utili e Usufruttuario ha diritto agli utili e diritto al votodiritto al voto

In questo caso, la costituzione In questo caso, la costituzione dell’usufrutto impedisce il regime dell’usufrutto impedisce il regime di trasparenza (visto che il socio di trasparenza (visto che il socio deve avere un diritto al voto di deve avere un diritto al voto di almeno 10%)almeno 10%)


Es. L’usufrutto di azioniEs. L’usufrutto di azioni

Socio unico al 100%Socio unico al 100% Costituisce usufrutto per 50%Costituisce usufrutto per 50% In questo modo si costruiscono “ad In questo modo si costruiscono “ad

arte” le condizioni per l’accesso al arte” le condizioni per l’accesso al regime di trasparenza. Elusività?regime di trasparenza. Elusività?

(possibili anche accordi tra maggioranza e (possibili anche accordi tra maggioranza e minoranza nel rispetto degli assetti di minoranza nel rispetto degli assetti di partecipazione al capitale)partecipazione al capitale)


Es. L’usufrutto di azioniEs. L’usufrutto di azioni

Rispettate le condizioni ed i presuppostiRispettate le condizioni ed i presupposti Problema: vi è un titolare del diritto agli Problema: vi è un titolare del diritto agli

utili che non è socio. Soluzioniutili che non è socio. Soluzioni

a)a) Ordinaria tassazione Ires per Ordinaria tassazione Ires per l’usufruttuariol’usufruttuario

b)b) Trasparenza anche per l’usufruttuarioTrasparenza anche per l’usufruttuario

c)c) Trasparenza solo per i soci effettivi, Trasparenza solo per i soci effettivi, anche sui redditi dell’usufruttuarioanche sui redditi dell’usufruttuario


I soci non residenti I soci non residenti (art. 115, (art. 115, 2 c.)2 c.)

Se società di capitaliSe società di capitali Se non vi è l’obbligo della ritenuta Se non vi è l’obbligo della ritenuta

alla fonte sugli utili distribuiti alla fonte sugli utili distribuiti (ratio (ratio di mantenere inalterata la situazione di mantenere inalterata la situazione vigente anteriormente all’opzione per la vigente anteriormente all’opzione per la trasparenza)trasparenza)


I soci non residenti I soci non residenti (art. 115, (art. 115, 2 c.)2 c.)

In quali casi non vi è obbligo di In quali casi non vi è obbligo di ritenuta?ritenuta?

a)a) Se dividendi relativi a Stabili Se dividendi relativi a Stabili organizzazioni in Italia di non organizzazioni in Italia di non residente (art. 27, c. 3, Dpr residente (art. 27, c. 3, Dpr 600/73)600/73)

b)b) Se campo di applicazione della Se campo di applicazione della Direttiva Madre-figlia 90/435 (art. Direttiva Madre-figlia 90/435 (art. 27 bis, Dpr 600/73)27 bis, Dpr 600/73)


I soci non residentiI soci non residenti Art. 27 bis, commi 1-3, Dpr 600/73Art. 27 bis, commi 1-3, Dpr 600/73a)a) Rivestano una delle forme della Direttiva Rivestano una delle forme della Direttiva

(che non contempla s. cooperative e mutua)(che non contempla s. cooperative e mutua)b)b) Siano soggette ad imposta, senza possibilità Siano soggette ad imposta, senza possibilità

di opzione od esonerodi opzione od esoneroc)c) Partecipazione detenuta da almeno un anno Partecipazione detenuta da almeno un anno

(ma anche se successivo: CM) e non (ma anche se successivo: CM) e non inferiore al 25% del capitaleinferiore al 25% del capitale

Ma Direttiva 2003/123 del 22/12/2003 ha esteso i soggetti ricompresi ed Ma Direttiva 2003/123 del 22/12/2003 ha esteso i soggetti ricompresi ed ha ridotto, entro il 2009, la soglia a 10%ha ridotto, entro il 2009, la soglia a 10%


A Ltd A1 S.r.l.

B S.r.l.

Il regime per i soci non residenti ed il Il regime per i soci non residenti ed il requisito dell’esenzione da ritenuta alla requisito dell’esenzione da ritenuta alla fonte sui dividendi ai fini dell’esercizio fonte sui dividendi ai fini dell’esercizio

dell’opzionedell’opzione

Regno Unito

10%Applicazione del regime di trasparenza ex art. 115

Italia B1 S.r.l.

25%


Soci non residentiSoci non residenti

Le condizioni per l’applicazione Le condizioni per l’applicazione della trasparenza sono più rigorose della trasparenza sono più rigorose di quelle dei soci internidi quelle dei soci interni

Possibile discriminazione vietataPossibile discriminazione vietata Anche perché, gli altri soci interni Anche perché, gli altri soci interni

possono opporsi all’entrata di un possono opporsi all’entrata di un socio straniero, che compromette socio straniero, che compromette la scelta della trasparenza per tuttila scelta della trasparenza per tutti


A S.r.l.

B AG.B S.r.l.

Il regime “madre-figlia” e la possibilità di Il regime “madre-figlia” e la possibilità di esercizio dell’opzione per la trasparenza esercizio dell’opzione per la trasparenza

fiscalefiscale

Italia

Germania. Società partecipata

25%

Condizioni per l’esercizio dell’opzione

per il regime di trasparenza ex art.

11550%

A1 S.p.A.

50%


- L’articolo 2 della Direttiva prevede che ai fini - L’articolo 2 della Direttiva prevede che ai fini della sua applicazione, il termine “società di della sua applicazione, il termine “società di uno Stato membro” designa qualsiasi società, uno Stato membro” designa qualsiasi società, che abbia i seguenti requisiti:che abbia i seguenti requisiti:

a) forma giuridica (tra quelle enumerate a) forma giuridica (tra quelle enumerate nell’allegato)nell’allegato)

b) domicilio fiscale nello Stato membrob) domicilio fiscale nello Stato membro

c) “c) “che, inoltre, sia assoggettata, che, inoltre, sia assoggettata, senza senza possibilità di opzionepossibilità di opzione e senza esserne e senza esserne esentata, a una delle seguenti imposte: …esentata, a una delle seguenti imposte: …” ”


fiscalefiscale


- Un stretta interpretazione letterale della - Un stretta interpretazione letterale della disposizione parrebbe legittimare la disposizione parrebbe legittimare la disapplicazione del regime “madre-figlia” disapplicazione del regime “madre-figlia” anche in caso di astratta possibilità di esercizio anche in caso di astratta possibilità di esercizio dell’opzione per la trasparenza fiscaledell’opzione per la trasparenza fiscale

Con la conseguenza che l’opzione per la Con la conseguenza che l’opzione per la trasparenza in Italia, impedirebbe trasparenza in Italia, impedirebbe l’applicazione della Direttiva: tasserebbe sia la l’applicazione della Direttiva: tasserebbe sia la Germania, sia l’ItaliaGermania, sia l’Italia


fiscalefiscale


A S.r.l.

B AG.B S.r.l.

Italia

Germania. Utili soggetti a ritenuta da parte dello Stato tedesco

Utili distribuiti tassati nel limite del 5%, in capo a A e Ai Srl

50%

A1 S.p.A.

50%

La disapplicazione del regime “madre-figlia” La disapplicazione del regime “madre-figlia” in caso di esercizio dell’opzione per la in caso di esercizio dell’opzione per la

trasparenza fiscaletrasparenza fiscale

Applicazione del regime di trasparenza ex art. 115


-Dovrebbe comunque potersi applicare la Dovrebbe comunque potersi applicare la disposizione di cui all’articolo 165, comma 9, disposizione di cui all’articolo 165, comma 9, che riconosce il diritto alla detrazione per le che riconosce il diritto alla detrazione per le imposte pagate all’estero (ma con modalità e imposte pagate all’estero (ma con modalità e limiti che possono, nei diversi casi, non limiti che possono, nei diversi casi, non garantire quella neutralità prevista dalla garantire quella neutralità prevista dalla Direttiva)Direttiva)

La disapplicazione del regime “madre-figlia” La disapplicazione del regime “madre-figlia” in caso di esercizio dell’opzione per la in caso di esercizio dell’opzione per la

trasparenza fiscaletrasparenza fiscale


La trasparenza nelle S.r.l. La trasparenza nelle S.r.l. a ristretta base a ristretta base

proprietaria proprietaria (art. 116)(art. 116)

Volume di ricavi non superiore alle soglie Volume di ricavi non superiore alle soglie per applicazione studi settoreper applicazione studi settore

Solo soci persone fisiche (se non residente Solo soci persone fisiche (se non residente deve detenere la quota tramite S.o.)deve detenere la quota tramite S.o.)

Numero soci non superiore a 10 o a 20 (se Numero soci non superiore a 10 o a 20 (se cooperative)cooperative)

No se acquisto o possesso di No se acquisto o possesso di partecipazione ex art. 87 Tuir (esenzione partecipazione ex art. 87 Tuir (esenzione plusvalenze)plusvalenze)


La trasparenza nelle S.r.l. La trasparenza nelle S.r.l. a ristretta base a ristretta base

proprietariaproprietaria

No requisiti e presupposti dell’art. No requisiti e presupposti dell’art. 115, primo comma115, primo comma

Necessità di esercizio dell’opzione Necessità di esercizio dell’opzione con le regole proprie dell’art. 115con le regole proprie dell’art. 115


Tizio

A SpaB S.r.l.

Pex + trasparenza?Pex + trasparenza?Tizio, pagherà l’IRE sul 5% degli utili di B, che sono composti anche da una cessione di partecipazioni in totale esenzione di imposta.

Conseguentemente, potrà realizzare in via indiretta una cessione di partecipazione in totale esenzioneMa: applicazione ART. 116, primo comma, ucpv.

B cede le partecipazioni di A in totale esenzione di imposta

Applicazione della trasparenza ex art. 116

100%


Tizio

A SpaB S.r.l.

La trasparenza nelle S.r.l. a La trasparenza nelle S.r.l. a ristretta base proprietariaristretta base proprietaria

Tizio pagherà l’IRE sul 5% degli utili distribuiti da A Spa a B Srl ed imputati per trasparenza.

Se invece Tizio detenesse direttamente le partecipazioni di A sarebbe tassato su un imponibile maggiore.

Distribuisce utili, imponibili per il 5%


100%


…………………………………………....

Annunciata possibile modifica Annunciata possibile modifica normativa???normativa???


Tizio

B AG.B S.r.l.

Nel regime “madre-figlia” in caso di esercizio Nel regime “madre-figlia” in caso di esercizio dell’opzione per la trasparenza fiscaledell’opzione per la trasparenza fiscale

Tizio pagha l’IRE sul 5% degli utili distribuiti da A a B. Se la Germania si rifiuta di applicare la Direttiva, egli sconterà anche il relativo credito di imposta, che si trasmette con la trasparenza

Germania

25%


100%


AccertamentoAccertamento

Accertamento maggior reddito Accertamento maggior reddito avviene in capo alla societàavviene in capo alla società

Estensione della regola posta per Estensione della regola posta per le società di persone (art. 40, 2 c., le società di persone (art. 40, 2 c., Dpr 600/73)Dpr 600/73)

AF notifica un unico atto di AF notifica un unico atto di accertamento verso la partecipata accertamento verso la partecipata ed i socied i soci


RiscossioneRiscossione

Si prevede la responsabilità Si prevede la responsabilità solidale della partecipata per:solidale della partecipata per:

ImpostaImposta SanzioniSanzioni InteressiInteressi


Confronto con il Confronto con il ConsolidatoConsolidato

Vantaggi della trasparenzaVantaggi della trasparenza

Le perdite pregresse della partecipante Le perdite pregresse della partecipante possono compensare il reddito della possono compensare il reddito della partecipata imputato (mentre nel partecipata imputato (mentre nel consolidato no)consolidato no)

Anche i soci di minoranza evitano la Anche i soci di minoranza evitano la doppia tassazione sul 5% dei dividendidoppia tassazione sul 5% dei dividendi

Flessibilità nell’uscita del regimeFlessibilità nell’uscita del regime Possibilità di date di chiusura esercizio Possibilità di date di chiusura esercizio

differentidifferenti


Confronto con il Confronto con il ConsolidatoConsolidato

Svantaggi della trasparenzaSvantaggi della trasparenza

L’applicazione dipende dai requisiti L’applicazione dipende dai requisiti dei soci di minoranzadei soci di minoranza

Non consente di trasferire beni in Non consente di trasferire beni in neutralità fiscale tra soci e neutralità fiscale tra soci e partecipatapartecipata


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Il principio di trasparenza per le società di capitali artt. 115-116 Tuir

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