Il contratto di leasing Inquadramento e casi pratici Il contratto di leasing Inquadramento e casi...

Il contratto di Il contratto di leasing leasing

Inquadramento Inquadramento e casi praticie casi pratici

Avv. Davide Guardamagna - www..gealex.eu

Consiglio dell'Ordine Avvocati e AIGAConsiglio dell'Ordine Avvocati e AIGA- Varese 17 gennaio 2014 -- Varese 17 gennaio 2014 -

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DefinizioneDefinizione


Il leasing è un negozio giuridico negozio giuridico atipico atipico nel quale una parte concede

all'altra il godimento di un bene dietro corresponsione di un canone periodico, con la possibilità per la parte che ha ricevuto il godimento,

al termine del contratto, di restituire il bene, acquistarlo per

una somma residua predeterminata, rinnovare il rapporto …

Cass.civ. 28/10/1983, n. 6390 2

Caratteristiche Caratteristiche del del leasingleasing


• Rinnovo

• Acquisto

€€

• Restituzione

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Sviluppi modelloSviluppi modello


• OggettoOggetto: mobiliare (beni di consumo o strumentali) /vs/ immobiliare (immobili da acquistare, costruire o ristrutturare)

• SoggettiSoggetti: concedente, utilizzatore, fornitore, costruttore, banca, manutentore

• FunzioneFunzione: semplice godimento, compravendita differita, finanziamento …

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Rilevanza Rilevanza soggettisoggetti


• Leasing operativo o direttoLeasing operativo o diretto: due soggetti, il produttore concede in locazione il bene all'utilizzatore, con stretta analogia al contratto di locazione al quale può essere collegato anche il servizio di manutenzione

• Leasing finanziarioLeasing finanziario: tre o più soggetti, la finanziaria acquista il bene da un produttore/fornitore al fine di concederlo in locazione all'utilizzatore ... 5

Leasing Leasing finanziariofinanziario


L'operazione di leasing finanziario non dà luogo ad un unico contratto plurilaterale,

ma realizza una figura di collegamento negoziale collegamento negoziale tra

contratto di leasing e contratto di fornitura …

Cass.civ. 23/05/2012, n. 8101

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Struttura negozi Struttura negozi giuridicigiuridici


Consegna VENDITAVENDITAPrezzo

LEASINGLEASINGCanoni

BENBENEE

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Conseguenze Conseguenze dei vizi o difformità dei vizi o difformità del bene concesso del bene concesso

in leasingin leasing

Avv. Davide Guardamagna - www..gealex.eu 8

Leasing Leasing finanziariofinanziario


L'operazione di leasing finanziario, pur non dando luogo ad un

contratto plurilaterale, realizza un collegamento negoziale tra

contratto di fornitura e contratto di leasing, e tale collegamento ha l'effetto giuridico di legittimare

l'utilizzatore ad esercitare in nome proprio le azioni scaturenti dal azioni scaturenti dal

contratto di fornituracontratto di fornitura…Cass.civ. 12/10/2012, n. 17604

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- Clausola - Clausola contrattuale -contrattuale -

Obbligo Obbligo pagamentopagamento


Solve et repeteSolve et repete•Mancata consegna del bene•Non funzionamento del bene•Vizi o difetti del bene•Furto o sottrazione del bene

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Inadempimento Inadempimento fornitorefornitore


Nel contratto di leasing, se il concedente imputa all'utilizzatore l'inadempimento

costituito dalla sospensione del pagamento dei canoni e se l'utilizzatore eccepisce

l'inadempimento del fornitore all'obbligazione di consegna,

l'accoglimento dell'eccezione, che deve avvenire sulla base dell'art. 1463 c.c., non

può trovare ostacolo nel fatto che il contratto di leasing contenga una clausola che riversi sull'utilizzatore il rischio della

mancata consegna, dovendosi ritenere invalide siffatte clausole, ma … Cass. civ. 23/5/2012, n. 8101

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Inadempimento Inadempimento fornitorefornitore


… ma se l'utilizzatore accetta di sottoscrivere senza riserve il verbale di

consegna, pure a fronte di una incompleta o a fortiori mancata consegna da parte del

fornitore, egli pone il concedente nelle condizioni di dover adempiere la propria

obbligazione verso il fornitore, con la conseguenza che in tal caso non gli può

essere consentito di opporre al concedente che la consegna non è stata completa o che non c'è stata, né di fondare su ciò il diritto di sospendere il pagamento dei canoni…

Cass. civ. 23/5/2012, n. 8101

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Tutela direttaTutela diretta


Nel contratto di locazione finanziaria all'utilizzatore può essere riconosciuta una tutela diretta tutela diretta verso il fornitore per

i vizi della cosa non solo attraverso specifiche clausole contrattuali, perché

con il contratto in questione l'utilizzatore, nell'ambito dello schema

del mandato senza rappresentanza (art. 1705 c.c.), si appropria degli

effetti del rapporto gestorio instaurato dal concedente…

Cass. civ. 19/5/2006, n. 11776

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Vizi del beneVizi del bene


Poiché la causa del leasing va individuata nel finanziamento erogato finanziamento erogato

per l'acquisto della disponibilità per l'acquisto della disponibilità immediata di un beneimmediata di un bene, ne deriva che i

canoni dovuti dall'utilizzatore, lungi dal costituire il corrispettivo per il

godimento del bene medesimo, altro non sono che una forma di rateale

restituzione della somma anticipata dal concedente il quale, pertanto, non

risponde dell'eventuale esistenza di vizi ...

Trib Mondovì 26/5/200615

Conseguenze Conseguenze della risoluzione della risoluzione del contratto di del contratto di

leasing per leasing per inadempimento inadempimento dell'utilizzatoredell'utilizzatore


Leasing finanziarioLeasing finanziarioSSUU 63/93SSUU 63/93


• Leasing di godimentoLeasing di godimento: alla scadenza del rapporto i beni concessi non sono non sono idonei a conservare un apprezzabile valore residuale e i canoni configurano il corrispettivo per l'uso

• Leasing traslativoLeasing traslativo: alla scadenza del rapporto i beni concessi sono sono idonei idonei a conservare un valore residuo superiore all'importo convenuto per l'opzione d’acquisto e i canoni hanno la funzione di scontare anche una quota parte del prezzo d'acquisto

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Leasing di Leasing di godimentogodimento


• l'insieme dei canoni è inferiore, in modo consistente, alla remunerazione del capitale investito nell'operazione di acquisto e concessione in godimento del bene e lascia scoperta una rilevante parte di questo capitale;

• il prezzo pattuito per l'opzione è di corrispondente grandezza al valore residuale del bene o è prevista un'alternativa all'opzione sotto forma di rinnovazione del contratto.

Cass.civ. 25/1/2011, n. 1748

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Leasing Leasing traslativotraslativo


• il valore residuo del bene alla scadenza sopravanza in modo non indifferente il prezzo d'opzione (e ciò sta a significare che i canoni hanno incluso per una parte il corrispettivo del valore d'uso e per un'altra il corrispettivo del valore d'appartenenza)

• l'insieme dei canoni che devono essere pagati dal conduttore remunera interamente il capitale impiegato nell'operazione e il prezzo di opzione è in rapporto a tale insieme irrilevante

Cass.civ. 25/1/2011, n. 1748

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BENBENEE


Capitale Capitale + +

InteressInteressii

OpzioneOpzioneCapitaleCapitale

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Valore iniziale /vs/ Valore finaleValore iniziale /vs/ Valore finale

Leasing di Leasing di godimentogodimento


La risoluzione della locazione finanziaria, per inadempimento dell'utilizzatore, non si

estende alle prestazioni già eseguite, in base alle previsioni dell'art. 1458, 1°c1458, 1°c, c.c. ove si tratti di leasing cd "di godimento", pattuito con funzione di finanziamento,

rispetto a beni non idonei a conservare un apprezzabile valore residuale alla scadenza

del rapporto (con conseguenziale marginalità dell'eventuale opzione), e dietro

canoni che configurano esclusivamente il corrispettivo dell'uso dei beni stessi.

SSUU 7 Gennaio 1993, n. 65

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La risoluzione, invece, si sottrae a dette previsioni, e resta soggetta all'applicazione in

via analogica delle disposizioni fissate dall'art. 1526 c.c. con riguardo alla vendita con riserva della proprietà, ove si tratti di

leasing cd traslativo, pattuito con riferimento a beni atti a conservare a quella scadenza un

valore residuo superiore all'importo convenuto per l'opzione, e dietro canoni che

scontano anche una quota del prezzo in previsione del successivo acquisto (rispetto a

cui la concessione in godimento assume funzione strumentale).

SSUU 7 Gennaio 1993, n. 65

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In tema di locazione finanziaria cd. "traslativa", qualora tale tipo contrattuale

si risolva per inadempimento dell'utilizzatore, la disciplina applicabile in via analogica è quella dettata per la

risoluzione del contratto di vendita con riserva di proprietà,

di talché il venditore, da un canto, deve restituire i canoni riscossirestituire i canoni riscossi, dall'altro, e ha

diritto ad un equo compensodiritto ad un equo compenso per l'uso della cosa, oltre al risarcimento del dannorisarcimento del danno

…Cass. civ. 13/1/2005, n. 574

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Compenso + Compenso + dannodanno


… l'equo compenso comprende l'equo compenso comprende la remunerazione del godimento del bene, il deprezzamento conseguente alla sua non commerciabilità come nuovo, il logoramento per l'uso, escluso il mancato guadagno;

… il risarcimento del danno il risarcimento del danno deriva, a sua volta, da un eventuale deterioramento anormale della cosa dovuto all'utilizzatore ...

Cass. civ. 13/1/2005, n. 57425

L’utilizzatore deve provvedere a proprie L’utilizzatore deve provvedere a proprie spese all'immediata restituzione del bene spese all'immediata restituzione del bene nonché al pagamento:nonché al pagamento:a) tutti gli importi maturati e insoluti; a) tutti gli importi maturati e insoluti; b) a b) a titolo di penale titolo di penale la somma dei canoni la somma dei canoni non ancora scaduti, attualizzati al tasso non ancora scaduti, attualizzati al tasso ufficiale di sconto. ufficiale di sconto. Restano in ogni caso acquisiti i canoni Restano in ogni caso acquisiti i canoni già pagati, nonché quanto versato alla già pagati, nonché quanto versato alla firma del contratto. firma del contratto. Nell'ipotesi in cui si riesca a ricollocare il Nell'ipotesi in cui si riesca a ricollocare il bene sul mercato, il ricavato della bene sul mercato, il ricavato della vendita sarà dedotto da quanto dovuto vendita sarà dedotto da quanto dovuto dall’Utilizzatore, al netto delle spese dall’Utilizzatore, al netto delle spese sostenute e dell'IVA.sostenute e dell'IVA.

Clausola per inadempimentoClausola per inadempimento


Clausola penaleClausola penale


In materia di leasing traslativo, la clausola clausola penale penale azionata dal concedente non

contrasta con la disciplina di cui all'art. 1526 c.c.1526 c.c., poiché,

mentre quest'ultima ha lo scopo di rendere eque le conseguenze della risoluzione, la penale predetermina pattiziamente il danno.

Pertanto, la penale può validamente sostituirsi all'accertamento analitico del

danno da inadempimento purché non sia iniqua.

Cass. civ. 20/12/2012, n. 23620

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Vendita beneVendita bene


… La finalità del finanziamentofinalità del finanziamento, che la Suprema Corte riconosce quale causa presente

in ogni contratto di leasing, è sufficiente a caratterizzare tale tipologia contrattuale anche

quando il fine dell'utilizzatore sia quello di acquistare la proprietà del bene alla scadenza

stabilita nell'accordo. Deve ritenersi legittima la clausola penale legittima la clausola penale che preveda il pagamento dei canoni scaduti e a scadere, se ivi è inclusa la ri-attribuzione se ivi è inclusa la ri-attribuzione

al debitore del ricavato della vendita del bene.

Trib. Milano 22/11/200728

Restituzione Restituzione benebene


… In tema di contratto di leasing il richiamo all'applicazione del disposto dell'art. 1526 c.c.1526 c.c., anche ove lo si ritenga legittimo per contratti la cui natura è essenzialmente finanziaria ed i cui canoni assolvono alla funzione di restituzione di un prestito, presuppone che il benebene oggetto

del contratto sia stato restituitorestituito. In assenza dell'assolvimento di tale obbligo

viene inibito alla regolamentazione pattizia di poter riportare ad equilibrio le posizioni

economiche delle parti con l'attribuzione del ricavato della vendita del bene al debitore…

Trib. Milano 22/11/2007

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Art. 72Art. 72quater quater LFLF

Al contratto di locazione finanziaria si applica, in caso di

fallimento dell’utilizzatore, l’articolo 72.

Se è disposto l’esercizio provvisorio dell’impresa il

contratto continua ad avere esecuzione salvo che il curatore dichiari di volersi sciogliere dal

contratto.


Contratti in essereContratti in essereA

rt. 7

2 L

FA

rt. 7

2 L

F Se un contratto è ancora ineseguitocontratto è ancora ineseguito … l'esecuzione del contratto … rimane

sospesa fino a quando il curatore, con l'autorizzazione del comitato dei creditori,

dichiara di • subentrare nel contratto in luogo del fallito,

assumendo tutti i relativi obblighi ovvero di• sciogliersi dal medesimo

Se il curatore subentra in un contratto ad esecuzione continuata o periodica deve pagare integralmente il prezzo delle consegne già avvenute o dei servizi già

erogati … il tutto in prededuzioneprededuzione

Art

. 7

4 L

FA

rt. 7

4 L

F

31Avv. Davide Guardamagna - www..gealex.eu


In caso di scioglimento del contrattoscioglimento del contratto, il concedente ha diritto alla restituzione del

bene ed è tenuto a versare alla curatela l'eventuale differenza fra la maggiore

somma ricavata dalla venditavendita o da altra collocazione del bene stesso avvenute a

valori di mercato rispetto al credito residuo in linea capitale.

Il concedente ha diritto ad insinuarsi nello stato passivo per la differenza fra il

credito vantato alla data del fallimento e quanto ricavato dalla nuova allocazione del

bene.Avv. Davide Guardamagna - www..gealex.eu 32


Per le somme già riscosse si applica l'articolo 67, 3c, lett. a) e cioè i

pagamenti di beni e servizi effettuati nell'esercizio dell'attività d'impresa

nei termini d'uso sono esclusi dall’azione revocatoria.


Valutazione alla data del Valutazione alla data del fallimentofallimento

1.1. Contratto in essere Contratto in essere nonostante la morosità dell’utilizzatore poi dichiarato fallito e proseguito dal curatore

2.2. Contratto risoltoContratto risolto (di diritto) primaprima della dichiarazione del fallimento per inadempimento dell’utilizzatore

3.3. Contratto sciolto Contratto sciolto dal curatore del fallimento

4.4. Contratto risolto dopo Contratto risolto dopo la dichiarazione di fallimento per inadempimento del curatore


Applicazione Applicazione analogicaanalogica


L’art. 72 quater LF, che disciplina la sorte del contratto di leasing sciolto dal curatore in pendenza della procedura fallimentare, si

applicaapplica anche nel caso in cui il contratto sia stato risolto, per inadempimento

dell’utilizzatore, prima della dichiarazione di fallimento.

Conseguentemente il concedente ha sempre diritto alla restituzione del bene, mentre la

sua domanda di ammissione al passivo è inammissibile prima della ri-allocazione del

bene.

Trib. Treviso 6/5/201135



L'art. 72 quater l.f. L'art. 72 quater l.f. (spec. commi II e (spec. commi II e III), che disciplina i diritti della III), che disciplina i diritti della

concedente nel caso di scioglimento da concedente nel caso di scioglimento da parte del curatore del contratto di parte del curatore del contratto di

leasing ancora pendente alla data del leasing ancora pendente alla data del fallimento, fallimento, dev'essere applicato in via dev'essere applicato in via

analogica analogica anche ove il contratto di anche ove il contratto di leasing sia stato risolto prima della leasing sia stato risolto prima della

dichiarazione di fallimento. dichiarazione di fallimento. Tribunale Udine, 10 febbraio 2012

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La disciplina delle sorti del contratto di leasing introdotta con l’art. 72 quater LF risulta

applicabileapplicabile solo in presenza di un contratto di locazione finanziaria pendente alla data di

dichiarazione di fallimento, mentre in presenza di risoluzione già avvenuta o già avviata a tale

data, le sorti del contratto devono essere disciplinate - in via analogica - tenendo in

considerazione la distinzione effettuata dalla Corte di Cassazione tra leasing di godimento e leasing traslativo, con conseguente ricorso, in presenza di quest’ultima tipologia, a quanto

previsto dall'art. 1526 c.c.

Trib. Napoli 9/6/201037



L'art. 72 quater LF, L'art. 72 quater LF, nella parte in cui disciplina i diritti della concedente nel caso di

scioglimento da parte del curatore del contratto di leasing non ha una dimensione "sostanziale" ed è pertanto inapplicabile in via analogica al di fuori della procedura fallimentare quando

il contratto di leasing sia stato risolto prima della dichiarazione di fallimento.

Per la disciplina dei rapporti risolti prima del fallimento resta, pertanto, ferma la distinzione

giurisprudenziale tra leasing traslativo e finanziario…

Tribunale Milano 12 dicembre 2012

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Insinuazione al Insinuazione al passivopassivo


E' ammissibileammissibile, anche prima della nuova collocazione del bene, la domanda di insinuazione dell'intero credito vantato dal concedente alla data del fallimento, rappresentato dalla somma

algebrica delle rate e degli interessi e delle spese scadute prima della dichiarazione di fallimento e delle rate rappresentanti il capitale residuo, oltre

al prezzo di opzione, scadenti dopo la dichiarazione di fallimento, depurate tuttavia degli interessi e

degli altri accessori non ancora maturati a tale data, con deduzione del valore di mercato del

bene risultante dalla nuova collocazione.

Trib. Udine 24/2/2012

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Qualora il curatore opti per lo scioglimento del contratto di leasing, deve ritenersi illegittima la illegittima la

pretesa pretesa avanzata dal concedente di ottenere l'ammissione al passivo dell'intero importo dei intero importo dei canoni non ancora scaduti canoni non ancora scaduti al momento della dichiarazione di fallimento, canoni cioè la cui

maturazione presuppone il permanere della utilizzazione e, quindi, il godimento di un bene,

che, invece, con lo scioglimento del contratto, viene restituito al concedente e rientra così nella sua

disponibilità, tant'è vero che questi può immediatamente provvedere ad una nuova

allocazione dello stesso.

Cass. civ. 1/3/2010, n. 486240



… il concedente non può richiedere subitonon può richiedere subito, mediante l'insinuazione al passivo anche il pagamento dei canoni residui che l'utilizzatore avrebbe dovuto

corrispondere, in quanto con la cessazione dell'utilizzazione viene meno l'esigibilità di tale

credito, ma ha esclusivamente diritto alla diritto alla restituzione immediata del benerestituzione immediata del bene ed un diritto di diritto di

credito eventualecredito eventuale, da esercitarsi mediante successiva insinuazione nei limiti in cui, venduto o

altrimenti allocato a valori di mercato il bene oggetto del contratto di leasing, dovesse verificarsi una

differenza tra il credito vantato alla data del fallimento e la minor somma ricavata dalla allocazione del bene

…

Cass. civ. 1/3/2010, n. 486241



Nel caso in cui il curatore opti per lo scioglimento del rapporto giuridico pendente, l'ammissione allo stato passivo del concedente è subordinata subordinata alla accertata inferiorità del

corrispettivo per la collocazione a valori di mercato del bene oggetto del contratto rispetto al credito residuo per canoni

comprensivo anche dei canoni a scadere dopo la dichiarazione di fallimento (questi ultimi

depurati degli interessi, previa operazione di attualizzazione del credito).

Trib. Milano 8/7/2010, n. 25678 42



E' ammissibileammissibile, anche prima della nuova collocazione del bene, la domanda di insinuazione dell'intero credito vantato dal concedente alla data del fallimento, rappresentato dalla somma

algebrica delle rate e degli interessi e delle spese scadute prima della dichiarazione di fallimento e delle rate rappresentanti il capitale residuo, oltre

al prezzo di opzione, scadenti dopo la dichiarazione di fallimento, depurate tuttavia degli interessi e

degli altri accessori non ancora maturati a tale data, con deduzione del valore di mercato del

bene risultante dalla nuova collocazione.

Trib. Udine 24/2/2012

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SviluppiSviluppiEvoluzione in Evoluzione in

ambito finanziario ambito finanziario del del leasingleasing


Sviluppi Sviluppi finanziarifinanziari


• Sale and lease backSale and lease back: un’impresa cede un bene strumentale ad una società finanziaria, la quale paga il prezzo e contestualmente lo ri-concede in locazione finanziaria alla medesima impresa venditrice, verso il pagamento di un canone e con possibilità al termine del contratto di riacquistare il bene venduto/goduto.

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Sale & lease Sale & lease backback


Art. 2744 cod. civ.Art. 2744 cod. civ.: è nullo il patto col quale si conviene che, in mancanza in mancanza del pagamento del del pagamento del credito credito nel termine fissato, la proprietà della cosa ipotecata o data in pegno passi al creditore. Il patto è nullo anche se posteriore alla costituzione dell'ipoteca o del pegno.

CANONI PREZZO

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Validità astrattaValidità astratta


La vendita nel sale and lease back ed il complesso rapporto atipico nel quale si inserisce non è di per sè in frode al divieto del patto commissorio. Tale divieto, essendo diretto ad impedire al creditore l'esercizio di una coazione morale sul debitore spinto alla ricerca di

un mutuo da ristrettezze finanziarie e a precludere, quindi, al predetto creditore la possibilità di fare proprio il bene attraverso un meccanismo che lo

sottrarrebbe alla regola della par candido creditorum, deve ritenersi violato ogniqualvolta lo scopo di garanzia costituisca non già mero motivo del

contratto, ma assurga a causa concreta della vendita con patto di riscatto o di retrovendita ...Cass.civ. 9 marzo 2011, n. 5583

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Validità astrattaValidità astratta


Il contratto di sale and lease-back sale and lease-back - che configura un contratto d'impresa socialmente tipico e, come tale, in linea di massima, astrattamente astrattamente

valido valido - può certamente nascondere un intento fraudolento delle parti di realizzare un patto commissorio, ma a tal fine è necessario che

ricorrano le seguenti circostanze: a)a) l'esistenza di una situazione di credito e debito tra la società finanziaria e l'impresa venditrice utilizzatrice; b)b) le difficoltà economiche di questa ultima; c)c) la sproporzione tra il valore del bene trasferito e il corrispettivo versato dall'acquirente.

Cass. civ. 28/6/2006 , n. 1490348

Sviluppi Sviluppi finanziarifinanziari


• Leasing addossèLeasing addossè: il produttore di beni di largo consumo cede i propri prodotti ad un acquirente (ente finanziario). Quest'ultimo, in qualità di concedente, conclude un contratto di leasing finanziario con il medesimo produttore, che ne diventa utilizzatore. Il venditore-utilizzatore si preoccupa di collocare tali beni sul mercato presso gli utenti finali con sub-leasing operativo, incassando i corrispettivi e pagando i canoni di leasing al concedente..

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