Gli enti pubblici (cerulli, 79-152)

La soggettività dei soggetti di diritto privato

• Il soggetto presuppone l’ordinamento• Art. 1 c.c.: la capacità giuridica si acquista al momento

della nascita• Capacità giuridica: idoneità ad essere titolare di

posizioni giuridiche soggettive• Riconoscimento e non attribuzione (art. 2 Cost.)• Spetta alla legislazione ordinaria stabilire quando vi è

personalità giuridica (associazioni, fondazioni, comitati, società, enti di fatto)

• Associazioni non riconosciute: sindacati, partiti politici (privati con rilievo pubblic., p. 318)

La soggettività delle pubbliche amministrazioni

• Ente: centro d’imputazione d’interessi dotato di personalità giuridica (con capacità giuridica e capacità d’agire)

• Pubblico: dovere di curare concretamente l’interesse generale

• Ente pubblico=persona giuridica pubblica• Espansione (inizi 900), contrazione a partire

dal 1990

Organo

• Organo: strumento per l’imputazione di atti e comportamenti non dotato di personalità giuridica

• Capacità d’agire: attitudine a esercitare diritti e ad assumere obblighi

Personalità giuridica

• CE: sancita dall’art. 281 Tr. CE • Stato: presupposta (problema della personalità dei

Ministeri p. 406)• Comuni, Prov., Regioni: art. 114 Cost.• Altri enti pubblici: la Cost.devolve alla

legislazione ordinaria a) la legge istituisce singoli enti; b) la legge istituisce categorie di enti; c) la legge attribuisce ad enti amm.vi il diritto di costituirne altri (aziende speciali)

• Anche la legge regionale può istituire enti

Definizione di ente pubblico

• 2 punti fermi: personalità giuridica e dovere di curare concretamente l’interesse generale

• Assenza di una definizione di diritto positivo

• Non configurabilità di enti di fatto nell’organizzazione amministrativa (p. 315)

• Norme che menzionano enti pubblici o si riferiscono all’organizzazione pubblica

a) norme costituzionali

• Art. 5: deconcentrazione (unica personalità giuridica); autarchia/decentramento autarchico (pluralità di persone giuridiche); pluricentrismo autonomistico

• Art. 97 (riserva relativa)• Art. 95 (riserva assoluta per amm.ne statale;

problema art. 17, comma 4bis l. 400/88 p. 409)• Art. 33 ult.comma• Art. 114 ss. (concetto di ente territoriale)

b) norme ordinarie

• Art. 4 l. n. 70/1975 (legge statale e regionale; possibile anche istituzione con atto amm.vo) (p. 432)

• Artt.113, comma 5; art. 113 bis e 114 dec.leg. 267/2000 (atto amministrativo)

• Art. 1 comma 2 dec.leg. 165/2001

Qualificazione di un ente

• Riconoscimento espresso

• Riconoscimento implicito

• Applicazione norme sul fallimento/consistenza poteri dello Stato sull’ente (p. 320)

• Ridimensionamento problema: privatizzazione del rapporto d’impiego

Varie teorie superate

• Teoria del fine e del doppio fine• Teoria del potere o dell’imperium (un ente dotato

di tali poteri potrebbe essere pubblico o privato eserc.pubb.funz.; un ente non dotato potrebbe essere pubblico)

• Teoria del rapporto di servizio• Teoria del controllo• Teoria del finanziamento• Teoria dell’atto costitutivo (p. 318)

Indici pubblicità

• Teoria sincretistica: un elemento da solo non basta ma insieme con altri è indice

• Necessità di un giudizio di valutazione complessiva

Derivazione della pubblicità

• Statalismo: rapporto necessario con lo Stato persona

• Pluralismo: anche gli enti territoriali

• Valori della comunità sociale

• Ordinamento generale

Categorie di enti pubblici

• Territoriali: enti esponenziali di un gruppo; a finalità generali (art. 3 d.lgs. 267/00); compiti determinati (art. 1, comma 1 n. 6 l. 59/97); necessità (art. 114 Cost.); potere di indirizzo politico amm.vo (p. 321) (p. 432)

• Non territoriali: economici e non economici

Gli enti pubblici economici

• Definizione di ente pubblico economico (v. p. 464)

• Vecchi esempi: enti di gestione delle partecipazioni statali; istituti di credito di diritto pubblico, ENEL, FS, INA, enti portuali, Istituto poligrafico e zecca dello Stato, Consorzi di sviluppo industriale

• Attività regolata dal diritto privato/sottrazione corte conti

• Organizzazione regolata dal diritto pubblico

Enti non economici

• Università

• Ordini professionali

• Camere di commercio

• Vicenda delle IPAB

• D.lgs. 419/99

Trasformazioni dell’organizzazione

• 1) Privatizzazioni di enti pubblici non economici: creazione di enti di diritto privato aventi carattere istituzionale o associativo;

• 2) Privatizzazioni di enti pubblici economici: creazione di società di capitali

• 3) Creazione di enti privati ex novo• Regime misto (no x Corte Cost., 466/93) p. 324• Problema dei cd. organi indiretti (non sono enti

pubblici)

Organismo di diritto pubblico (odp)

• Differenza tra ente pubblico e organismo di diritto pubblico (carattere generale e speciale).

• Ragione per le quali è nata la definizione di odp: la tutela del mercato esige di sottoporre alle regole della concorrenza tutti i grandi operatori

Analisi della nozione di odp

• I tre elementi necessari (art. 2 comma 7 l. 109/94):• 1) Personalità giuridica• 2) cura interessi generali non aventi carattere

industriale o commerciale• 3) collegamento con gli enti tradizionali

(finanziamento; gestione sottoposta al controllo; designazione organi di amministrazione)

Quadro generale p.a. in senso soggettivo (nucleo storico)

• I livello: amministrazione statale (centrale e periferica) + enti pubblici

• II livello: amministrazioni regionali + enti pubblici

• III livello: amministrazioni locali + enti pubblici

Quadro generale p.a. in senso soggettivo (prima evoluzione)

• I livello: amministrazione statale (centrale e periferica) + enti pubblici + soggetti privati concessionari

• II livello: amministrazioni regionali + enti pubblici + soggetti privati concessionari

• III livello: amministrazioni locali + enti pubblici + soggetti privati concessionari

Quadro gen. p.a. in senso sogg.: autorità amm.ve indipendenti

• I livello: amministrazione statale (centrale e periferica) + autorità amministrative indipendenti + enti pubblici + soggetti privati concessionari

• II livello: amministrazioni regionali + enti pubblici + soggetti privati concessionari

• III livello: amministrazioni locali + enti pubblici + soggetti privati concessionari

Autorità amministrative indipendenti

• Operano in piena autonomia di giudizio e valutazione

• Non sono destinatarie di indirizzi apparati politici• I componenti sono tecnici/Nomine• Es: Consob (1974), antitrust (1990); Garante

protezione dati personali; autorità regolazione servizi pubblica utilità (energia e gas); autorità garanzia comunicazioni (1995-1996)

• Problemi di costituzionalità risolti se si accentua il versante giurisdizionale

Quadro generale p.a. in senso soggettivo: i due nuovi livelli

• Amministrazioni internazionali

• Amministrazioni comunitarie

Quadro generale p.a. in senso soggettivo

• I livello: amm.ni internazionali + enti pubblici + concessionari• II livello: amm.ni comunitarie + enti pubblici + concessionari• III livello: amministrazione statale (centrale e periferica) +

autorità amministrative indipendenti/agenzie + enti pubblici + concessionari

• IV livello: amministrazioni regionali + enti pubblici + concessionari

• V livello: amministrazioni locali + enti pubblici + concessionari

• Soggetti del potere legislativo e giudiziario che svolgono attività amm.va