ETA’ MODERNA(sec. XVI-XVIII)

Il sistema delle fonti di diritto

Il sistema europeo dei diritti particolari e diritto

comune1. Diritti locali (statuti e

consuetudini)e particolari (diritti di ceto, norme feudali ecc.

2. Corpus iuris civilis + Corpus iuris canonici (nei Paesi cattolici) + dottrina

3. Diritti nazionali (normazione degli Stati: ad es. diritto comune francese)

Graduazione delle fonti

1. Diritti nazionali (normazione degli Stati: ad es. diritto comune francese)

2. Diritti locali (statuti e consuetudini) e particolari (diritti di ceto, norme feudali ecc.

3. Corpus iuris civilis + Corpus iuris canonici (nei Paesi cattolici) + dottrina

Diritti nazionali

• Sono particolari (o locali) rispetto al diritto comune

• Sono generali rispetto ai diritti locali (statuti e consuetudini)

• In caso di lacuna si applica il diritto comune

Il dibattito sul rapporto tra diritti locali e legislazione dello Stato

• In caso di lacuna si applica il diritto comune oppure la legislazione principesca e statale, considerata come diritto comune del dominio?

• Orientamenti diversi delle Corti (Grandi tribunali): il caso del Sacro Regio Consiglio di Napoli, del Senato di Milano

Grandi TribunaliPossono decidere in contrasto con la

legislazione dei loro Stati?

(nel diritto romano secondo il codice no, secondo il Digesto in caso di ambiguità della legge si applicava la consuetudine o la giurisprudenza consolidata)

• 1. Secondo alcuni si• 2. Secondo altri solo per

autorizzazione del sovrano (A. Tesauro e il Senato di Piemonte)

• 3. Secondo il De Luca no, perché il giudice non è legislatore

Italia

• Rapporto tra diritto comune e statuti: gli statuti secundum legem e praeter legem sono applicati estensivamente

• Gli statuti contrari alla lex o al ius si interpretano in maniera restrittiva

Caso particolare: Venezia

Il diritto romano comune non è contemplato tra le fonti di diritto: in caso di lacuna i giudici decidono discrezionalmente

Non così nel dominio

Consuetudine

• Efficacia delle consuetudini• Interpretazione consuetudinaria e

consuetudine interpretativa

Francia

• Pays de droit écrit e pays de droit coutumier

• Il ruolo del diritto romano come diritto “naturalizzato”

• Le ordonnances regie• La giurisprudenza dei Parlamenti (e in

particolare di quello di Parigi)• J. Pothier e il diritto comune

consuetudinario francese

Germania

• Consuetudini per lo più tramandate oralmente• Grandi raccolte consuetudinarie (ad es. il

Sachsenspiegel - redazione privata di consuetudini della Sassonia)

• Le legislazioni dei singoli stati• Studio del diritto romano nelle grandi

Università• Il ruolo del Reichskammergericht dal 1495:

fondato sul principio iura novit curia, l’esistenza di consuetudini deve essere provata, il che induce a positivizzare le consuetudini

Germaniagraduazione delle fonti

1. Diritto cittadino2. Diritto del principato territoriale3. Diritto comune

Paesi Bassi e Germaniatentativi di soluzione

1. Istituzione dell’Università di Leiden 1575 e insegnamento di Hugues Doneau (francese, esponente della scuola culta)

2. Scuola elegante olandese: stile preciso e conciso3. Istituzione di una cattedra di diritto pratico a

Leiden nel 1688 ( Jean Voet)4. Riscoperta del diritto tedesco e sua

risistemazione razionale5. Usus modernus Pandectarum studio delle fonti

giustinianee in stretto collegamento con la pratica anche al fine di valorizzare la tradizione germanica in contrapposto al diritto romano straniero

IUS HODIERNUM

• Introduzione nelle Università di cattedre di diritto nazionale

CRISI DEL DIRITTO COMUNE

• Come risolvere il problema dell’incertezza del diritto nella “sylva” delle fonti concorrenti?

• Come limitare l’arbitrio del giudice?

Strumenti ordinari di soluzione dei casi incerti

• Communis opinio• Decisioni dei Grandi Tribunali

Analisi e proposte

• Ludovico Antonio Muratori: dei difetti della giurisprudenza:

C’è una forma di arbitrio del giudice che è ineliminabile; un’altra che può essere eliminata con la semplificazione delle fonti e con l’interpretazione autentica del sovrano sui casi dubbi

LE GRANDI CONSOLIDAZIONI

• Le ordonnances dei re Francesi• Le Costituzioni Piemontesi (1723-

1727-1770): nullità delle sentenze contrarie alle costituzioni

• Le Costituzioni Modenesi (1771): abrogazione degli statuti

TENTATIVI DI CONSOLIDAZIONI

• I TENTATIVI DI CONSOLIDAZIONE • Toscana • Regno di Napoli

• Tentativo di introdurre l’obbligo della motivazione della sentenza, al quale nemmeno i Grandi Tribunali erano tenuti, in quanto autorizzati a decidere secondo equità.

• I giudici del Regno di Napoli, nonostante la difesa da parte di Gaetano Filangieri, riescono ad ottenere che questo provvedimento sia ritirato

Indipendenza degli USA (4 luglio 1776)

• 1787 Costituzione degli Stati Uniti d’America

• 1791 Approvazione della Carta dei diritti

LE RIFORME IN EUROPA

• La Costituzione Criminale di Pietro Leopoldo di Toscana (Leopoldina - 1786): abolizione della pena di morte; conservazione dell’analogia.

LE RIFORME IN EUROPA

• Le riforme di Giuseppe II nella Lombardia austriaca (1780-1790):

- codice di procedura civile (1781); - disciplina civile del matrimonio;- progetto di codice civile (1786); - codice penale (1787) - divieto di analogia e di

eterointegrazione; - codice di procedura penale (1788), prova legale

senza facoltà di condannare sulla base di indizi e assenza della difesa: il giudice è accusatore e difensore e pronuncia la sentenza

- abolizione del Senato di Milano (1786)

LE RIFORME IN EUROPA

• Federico II di Prussia (1740-1786): Allgemeine Gerichtsordnung di (1781) Samuel Cocceius seguace di Pufendorf, uguaglianza dei sudditi di fronte alla giustizia; motivazione della sentenza

• Federico Guglielmo II di Prussia: Allgemeines Landrecht (1794)

RIVOLUZIONE FRANCESE

• E DIRITTO RIVOLUZIONARIO