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DOING BUSINESS ABROAD Cina 2.0: governare l’espansione

Governance interna, sviluppo delle strutture di distribuzione e compliance con la nuova disciplina antielusiva cinese

Milano Expo, 26 giugno 2015

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DOING BUSINESS IN CHINA

La governance delle aziende cinesi e la crescente complessità del contesto legale e �Fiscale

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Presenza commerciale indiretta Contratti di compravendita Contratti di agenzia e rappresentanza commerciale Contratti di distribuzione Licenze di marchio, design, know how, etc. Presenza commerciale diretta Veicoli di investimento estero diretto (societa’

commerciali, di servizi, Uffici di rappresentanza, etc.)

Modalita’ di accesso al mercato cinese

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La Cina aderisce alla Convenzione di Vienna sulla compravendita internazioneale di beni mobili (1980) (con riserva degli art. 1, co. 1°, lett.(b) e dell'art. 11) .

I contratti di vendita internazionali tra una parte cinese

ed una parte Italiana, saranno regolati dalla Convenzione di Vienna, con l'eccezione delle disposizioni relative alla forma del contratto, e se non diversamente pattuito tra le parti.

I contratti per il commercio con l’estero

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I contratti di compravendita:

- affidabilita’ dell’acquirente (attenzione al rischio frodi) -Descrizione della merce -Quantita’ -Qualita’ (attenzione a definire gli standard qualitativi) -Garanzie - I termini di pagamento (questione valutaria) -Giurisdizione e legge applicabile

I contratti per il commercio con l’estero

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I contratti di agenzia commericale - Indipendenza (attenzione al rischio di stabile organizzazione) - Ambito territoriale - Provviggioni - Confidenzialita’ I contratti di distribuzione - Identificazione del distributore - esclusivita’ o non esclusivita’ del rapporto - La licenza del marchio - Il territorio di distribuzione - la Durata - Giurisdizione, legge applicabile e clausola compromissoria

I contratti per il commercio con l’estero

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Chi desidera essere direttamente presente nel mercato domestico cinese, deve servirsi di uno dei veicoli d’investimento estero diretto previsti dalla normativa cinese.

Gli investimenti esteri in Cina sono regolati da specifica

normativa che ne disciplina limiti, requisiti e modalità.

Il “Catalouge of Industries for guiding foreign investment”, emanato dal Ministero del Commercio Estero, elenca le attività ristrette, permesse o incoraggiate per gli investitori stranieri.

I veicoli d’investimento – China Mainland

La normativa cinese sugli investimenti esteri prevede i seguenti veicoli di investimento estero o, comunque, di presenza di soggetti esteri nel proprio territorio:

Ufficio di Rappresentanza di società straniera; Filiale di società straniera; Società a capitale interamente straniero (“WFOE”); Società a capitale misto straniero e cinese («Joint Venture»); Partnerships.

I veicoli d’investimento – China Mainland

Gli investimenti esteri sono soggetti ad approvazione governativa (Ministero del Commercio)

Circa 80% degli investimenti esteri in Cina e’ fatto

tramite Wholly foreign-invested enterprises (societa’ a capitale interamente straniero)

Gli investimenti con un partner \ socio cinese devono

necessariamente essere fatti tramite la costituzione di una Equity Joint Venture o Contractual Joint venture

I veicoli d’investimento – China Mainland

L’uso delle Sino-foreign Joint Venture - società con almeno un socio cinese ed uno straniero - è diventato negli ultimi anni sempre meno frequente.

Per taluni specifici settori le Joint Venture possono essere, per vincolo di legge, l’unico veicolo d’investimento straniero disponibile (e.g., banche, fabbricazione automobili).

Le Equiry Joint Ventures sono società di capitale di diritto cinese a responsabilità limitata che consentono lo svolgimento di attività economiche dirette nel settore produttivo, commerciale o dei servizi.

I veicoli d’investimento – Le Joint Venture

Le Joint Venture sono soggette a una disciplina

societaria speciale.

Il diritto cinese prevede una corporate governance molto rigida per le Joint Venture.

l’unanimità dei soci è richiesta per qualsiasi emendamento societario, per gli aumenti di capitale, per la cessione di quote a terzi, per la liquidazione o trasformazione della società. Si tratta, in sintesi, di un sistema particolarmente protettivo nei confronti del socio di minoranza.

I veicoli d’investimento – Le Joint Venture

Per la costituzione di una Joint Venture e’ necessario sottoscrivere un contratto di Joint Venture tra i soci, che descriva tutti i termini e le condizioni del progetto d’investimento.

Tale contratto, acquista efficacia solo al momento

dell’approvazione dello stesso da parte del Ministero del Commercio cinese.

Patti parasociali (diversi dal Contratto di Joint Venture)

non sono validi.

I veicoli d’investimento – Le Joint Venture

Tutti gli emendamenti societari sono soggetti ad approvazione governativa.

Le autorita’ competenti tendono ad applicare in maniera

restrittiva il principio di pariteticita’ tra i soci. In caso di disaccordo tra i soci, anche qualora il contratto

di Joint Venture prevede specifiche clausole di deadlock, le autorita’ tendono spesso a non adottare decisioni in assenza di unanimita’ tra i soci, con la conseguenza di obbligare le parti a risolvere giudizialmente la dispusta.

I veicoli d’investimento – Le Joint Venture

Scelta di partner affidabili (verifiche ed indagine preventive).

Attenta negoziazione del contratto di Joint Venture con

particolare attenzione alle clausole di risoluzione di eventuali disaccordi tra i soci (clausole di deadlock, tag along, put options, etc.).

Attenta valutazione e negoziazione degli eventuali

accordi ancillari al contratto di Joint Venture (trasferimento di teconologie, licenze di marchio, accordi di distributione, ect.)

I veicoli d’investimento – Le Joint Venture

Possibile semplificazione della gestione societaria (Amministratore unico, sindaco unico).

Possibilita’ per l’investitore straniero di revocare /

sostituire membri CdA in caso di deadlock. Possibilita’ di svolgere tutte le operazioni consentite

alle JV, salvo settori sottoposti a speciale regolamentazione.

Le Wholly Foreign-owned Enterprises

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Legale Rappresentante

è una persona sola;

può essere il Presidente del Consiglio di Amministrazione

/ Amministratore Unico / General Manger;

è previsto nello Statuto;

è registrato sulla Business License;

ha ampi poteri di agire pubblicamente a nome della

società nei confronti dei terzi.

Governance delle societa’ cinesi – legale rappresentante

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I poteri conferiti al Legale Rappresentante / rappresentanti

autorizzati di una società non sono accessibili al pubblico.

L’unico documento aziendale accessibile consente al

pubblico di essere a conoscenza del potere legittimo della

rappresentanza legale di una società è la Business License.

Governance delle societa’ cinesi – legale rappresentante

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Nome della società

Nome del LR

Data di costituzione

Oggetto societario

Numero di registro

Tipo di società

Sede legale

Capitale sociale

Durata

Business License

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Il diritto contrattuale cinese specifica che

“ove un legale rappresentante oltrepassi i suoi poteri e

concluda un contratto, l'atto deve essere valido, tranne nel

caso in cui la controparte sa o dovrebbe sapere che egli ha

oltrepassato i suoi poteri”.

Governance – Problemi di legale rappresentanza

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Company Chop: per qualsiasi documento della società Financial Chop: per tutti documenti relativi al finanziamento Invoice Chop: per emettere le fatture Legal Representative’s Name Chop: stesso effetto giuridico della firma del LR I timbri societari devono essere registrati presso il Public Security Bureau (PSB) locali e utilizzati per scopi specifici.

Governance – Il sistema di timbratura

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Company Chop

è il timbro più importante di una società;

ha la funzione di "firma" della società;

può rappresentare giuridicamente la società nei confronti di terzi;

può essere utilizzato per firmare qualsiasi documento.

I documento siglato con il Company Chop è considerato come sottoscritto dal rappresentante autorizzato della società. I documenti eseguiti solo con la firma del legale rappresentante, pur essendo perfettamente validi, sono normalmente richiesti dalla controparte anche timbrati con il Company Chop.

Governance – Il Company Chop

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Consigli

i timbri devono essere conservati in un luogo sicuro;

l’accesso e l'utilizzo dovrebbe essere limitato ad un piccolo numero di

persone autorizzate;

la società dovrebbe regolare l'accesso e l’utilizzo dei timbri come parte

delle regole di corporate governance stabilite dal CDA.

Governance – Gestione dei timbri

Grazie!

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CHINA RETAIL BUSINESS

Tax and Accounting Guidelines

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At setting up of the FICE At setting up of the Branches (shops)

Daily Accounting and Tax Reporting

Main Contents

Dealing with Out of Season Goods

Annual Compliance activities

New company Law (effective from March 2014) No minimum capital requirement for setting up of companies; No time limit for the contribution of capital; No CPA audit required for the paid in capital; No percentage limit for the contribution in terms of non-monetary assets.

At setting up of the FICE

TAX. -Chinese tax laws do not accept inter-company cost re-charging. SAFE. -Investors may set up a temporary bank account in China to pay the start-up expenses; -The money paid can be treated as paid in capital after the FICE is set up. SUPPLIER -Try to delay the payment to the local supplier; -The suppliers’ invoices shall be addressed to the new FICE’s name.

At setting up of the FICE

There are two options to set up retail shops

At setting up of the Branches (shops)

Consignment shop

Direct shop

Consignment shops set up in a shopping mall

At setting up of the Branches (shops)

MALL

Shop

FICE Invoice and fund transfer

It is the quickest and easiest way to set up shops in China;

It is the mall to collect the revenue and issue invoices to clients;

The FICE will settle only with the shopping mall for invoices and revenues.

Direct shops set up in term of Branches

At setting up of the Branches (shops)

For the direct shop, it has to be set up in terms of branches;

The branches are not legal entites, but will have their own Business License and Tax registration;

In general, the branches shall have separate account and tax reporting;

The branches will collect the sales revenue and issue invoices by themselves.

FICE

Branch 1 Branch 2 Branch 3

Tax status of shops in the form of Branches

At setting up of the Branches (shops)

VAT shall be declared and paid by each shop (branch) separately

FICE Shop

Tax status of shops in the form of Branches

At setting up of the Branches (shops)

CIT will be combined with the FICE, and then allocated between FICE and different

branches

FICE 1 2

3

Branch 1

Branch 2

Branch 3

Only the FICE will have the license to import goods

Daily Accounting and Tax Reporting

FICE

Branch 1

Branch 2

Branch 3

ITALY HEAD-QUARTER

Stock Movement

How to move the goods among different shops

Daily Accounting and Tax Reporting

FICE

Branch 1

Branch 2

In the shops, it can only issue Retail Invoices (no Vat Invoices);

Do not move the goods directly among different shops, at least from the accounting point of view.

Stock Movement

X

How to manage the accounting and inventory system from FICE

Daily Accounting and Tax Reporting

Set Up Separate

Accounting Entities in the Accounting

Software

Accounting for the FICE Entity 1

• FICE Accounting for SHOP 1 Entity 2

• Branch 1 Accounting for SHOP 2 Entity 3

• Branch 2 Accounting for SHOP 3 Entity 4

• Branch 3 Accounting for SHOP 4 Entity 5

• Branch 4 Others Entity X

• Branch X

How to make the local tax compliance where the shops are located

Daily Accounting and Tax Reporting

Find Local Tax Agent to Make

the Monthly Tax Reporting

FICE Central Accounting

System

Agent 1

Agent 2

Agent 3

Every month, the FICE will provide local agents the necessary informations to make the monthly tax reporting locally.

There are three options to deal with out of season goods

Out of Season Goods

Sales to Outlet

Destroy Locally

Return back to Italy

Sales to Outlet

Out of Season Goods

Branch 1

Branch 2

Branch 3

FICE Outlets

Destroy Locally

Out of Season Goods

The FICE shall inform the Tax Office in advance and shall prepare all the related cost information for the CIT deduction purposes;

Usually, a local CPA firm shall be entrusted to confirm all the destroying procedures and will issue an audit report accordingly.

Send back the goods to Italy

Out of Season Goods

WITHIN ONE YEAR -Can be sent back to Italy as purchase return; -The paid Custom Duty and VAT may be refunded back from Custom.

MORE THAN ONE YEAR -Has to be treated as export sales to Italy; -The paid Custom Duty will be lost; -The sales shall be further subject to VAT at the rate of 17%.

Annual Compliance Activities

Chinese Fiscal Year is from

Jan 1 to Dec 31

Annual audit made by a local CPA Firm. Before the end of April.

Annual tax Clearance for both the FICE and all the branches.

Before the end of May.

Enterprise Information Publicity. Before the end of June.

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L'introduzione della disciplina generale antielusiva (GAAR) in base alle recenti misure

dell'Amministrazione Tributaria cinese

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Una delle piu’ importanti integrazioni alla riforma fiscale cinese del 2008

Hanno un campo di applicazione molto vasto, coincidente potenzialmente con:

TUTTI i contratti cross-border (Cina/Estero); ESCLUSI contratti tra societa’ cinesi residenti (puramente domestici); ESCLUSI contratti trasferimento indiretto quote di partecipazioni in societa’ cinesi (disciplina specifica); ESCLUSI atti illegali, evasione, frode fiscale etc.

General Anti-Avoidance Rules (Trial Implementation)

Art. 46 Enterprise Income Tax Law (EIT) 2008

- If an enterprise engages in a business arrangement without bona fide commercial purposes that results in reducing its taxable revenue or taxable income, the tax bureau has the right to make adjustments based on reasonable methods.

Art. 120 EIT Law Implementing Rules 2008

- Business arrangements without bona fide commercial purposes as cited in Article 47 of the EIT Law refer to arrangements whose primary purpose is to reduce, avoid or defer tax payments.

General Anti-Avoidance Rules / Riforma fiscale 2008

CARATTERISTICHE BASE DI UN ACCORDO ELUSIVO METODI DI REVISIONE DEL CONTRATTO NORME PROCEDURALI - Apertura dell’accertamento - Posizione del contribuente - Conclusione dell’accertamento - MAP COORDINAMENTO CON DISCIPLINA TRANSFER PRICING, CSA

General Anti-Avoidance Rules SAT 2014.12.02 (E. 2015.02.01)

“Taking acquisition of tax benefits as the sole purpose or main purpose”

- “Tax benefit”: riduzione, esenzione, posticipazione

“Acquiring tax benefits by using a tax avoidance arrangement whose form is permitted in accordance with the tax laws but is not consistent with the economic substance”

Caratteristiche base dell’accordo elusivo (Art. 4)

SINONIMO D’ASSENZA RAGIONEVOLE BUSINESS PURPOSE?

Presupposti: “Tax Authorities shall make tax adjustments by referring to other similar arrangements with reasonable commercial purpose and economic substance and based on the principle of substance over form” Metodi:

- Rideterminazione dell’intera natura o di parte dell’operazione

oggetto dell’accordo; - Disconoscimento dell’esistenza di una parte, o riconoscimento

di due parti come un unico soggetto; - Rideterminazione della natura del ricavo, delle deduzioni, dei

crediti d’imposta o della ripartizione di costi e ricavi tra parti; - “altri metodi ragionevoli”.

Presupposti e metodi di revisione del contratto (art. 5)

APERTURA DELL’ ACCERTAMENTO - Reporting preventivo dell’ufficio al SAT provinciale (pre-screening) e approvazione del filing TUTELA DEL CONTRIBUENTE e del “planner” - Emissione di specifica “Tax Investigation Notice” - 60 giorni (+30) di tempo per presentare informazioni

- Background; - Commercial purpose; - “internal decision-making and management data” (elenco

non esaustivo: delibere di CdA, memos, emails); - dati operativi di implementazione dell’accordo (contratti,

accordi supplementari, pagamenti fatti e ricevuti); - Corrispondenza con la controparte; - “Altra documentazione in grado di provare che non si tratta

di accordo elusivo” - “Altra informazione ritenuta necessaria dal Tax Bureau”.

Norme procedurali (artt. 8 ss.)

CONCLUSIONE DELL’ACCERTAMENTO - Reporting interno all’autorita’ provinciale

(screening); - “Notice on the Conclusion of Special Tax Payment

Investigation” - “Notice of Preliminary Adjustment in Respect of

Special Tax Payment Investigation” - In caso di non adesione del contribuente: 7 gg per

porre obiezioni; se il Tax Bureau non aderisce, riporta all’autorita’ superiore;

- “Notice of Adjustment in Respect of Special Tax Payment Investigation”

RICORSI, MEP

Norme procedurali (artt. 8 ss.)

Caso Pratico: Trasferimento tecnologia + fornitura

TECH

Esenzione?

FORNITORE / SHAREHOLDER TARGET SALES

- High tech europea licenzia tecnologia a societa’ cinese partecipata (minoritaria);

- Il technology transfer contract prevede gratuita’ del trasferimento se si rispettanto certi target minimi di acquisto;

- Se non si rispettano i target, la tecnologia viene pagata con royaltry X sugli acquisti. Royalty mai pagate, target sempre rispettati.

TESI TAX BUREAU: E’ INCOME NASCOSTA

Caso Pratico: Linea di difesa

Commercial Purpose

Coerenza sostanza - forma

Insussistenza di benefici fiscali

• Funzione di garanzia • Incentivo commerciale • Partecipazione minoritaria

• Solo con un accordo cosi’ scritto si possono raggiungere entrambi gli obiettivi di cui sopra

• C’e’ un DTA, anche se applicabile 10% withholding royalty, comunque aggrego income a tassazione 27,5% complessiva.

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