Albini Jus 20111-

DIRITTO DEL LAVOROAnno accademico 2011-2012

23 settembre 2011

Albini Jus 20112-

Avvertenze e modalità d’uso- parte prima -

Albini Jus 20113-

I miei due obiettivi essenziali

• Aiutarvi ad acquisire le nozioni essenziali del diritto del lavoro, della disciplina del mercato del lavoro e, per gli studenti di giurisprudenza, anche del diritto sindacale.

• Aiutarvi a comprendere le dinamiche e le logiche di sistema che governano queste materie in Italia ma non solo …

Albini Jus 20114-

I miei due sogni …

• Studenti curiosi, soprattutto, diffidenti. Culturalmente impertinenti con la cultura del dubbio, la voglia di capire la teoria e la realtà.

• Studenti con un’opinione. Con la capacità ed il coraggio di sostenere ed argomentare le proprie ragioni.

Albini Jus 20115-

Insomma …

• Studenti

• cioè persone che studiano, studiano, studiano, studiano, studiano

• …per non restare ignoranti

Albini Jus 20116-

I miei due suggerimenti

• Le nozioni si apprendono studiando sui manuali e sui codici. Essenziale l’uso di un manuale e di un codice aggiornato, magari anche annotato con la giurisprudenza.

• Le logiche di sistema si comprendono leggendo i quotidiani (Gazzetta dello Sport esclusa), anche in formato elettronico, e approfondendo con le riviste (di diritto o di economia).

Albini Jus 20117-

Porsi domande intelligenti

• Tutti sono capaci di dare risposte, pochi sono in grado di fare domande intelligenti.

• Fatevi domande intelligenti e, soprattutto, fatele ai vostri docenti

Albini Jus 20118-

Non sono domande intelligenti …

• Quelle che hanno già trovato una risposta negativa in segreteria e che vengono ugualmente avanzate al sottoscritto con la premessa: “so che non è possibile, però mi hanno detto che se Lei volesse …”

• Io voglio sempre ma non posso mai ! • Alla facoltà di giurisprudenza si impara

a rispettare le regole non a violarle.

Albini Jus 20119-

La prima domanda d’esame

• E’ sempre la stessa per tutti da ormai quindici anni. “Su quale manuale ha studiato ?”

• Di solito non apprezzo queste risposte che purtroppo sono frequenti:– Non mi ricordo … la copertina, però, era rossa …

– Non ho usato un manuale ma i miei appunti …

– Ho studiato sui suoi lucidi … sono così chiari …

Albini Jus 201110-

Il valore dei “lucidi”

• I lucidi sono lo strumento che il docente usa per non perdere il filo e per aiutare i presenti (in spirito e corpo) a fissare i concetti essenziali.

• Non sono sostitutivi del manuale e del codice; non sono un alibi per astrarsi; non sono neppure un alibi per gli internauti …

Albini Jus 201111-

La seconda domanda d’esame

• E’ sempre la stessa per tutti da ormai quindici anni. “ha usato un codice annotato con la giurisprudenza ?”

• Di solito non apprezzo queste risposte che purtroppo sono frequenti:– Un codice ? Oddio ! non lo sapevo …

– No ho scaricato lo statuto dei lavoratori da internet …

– Codice ? Ehm … si ma oggi non l’ho portato…

Albini Jus 201112-

Il valore della “legge”

• Sembra incredibile ma per sapere bisogna capire e per farlo occorre partire dalla legge. Andare alla fonte èuna operazione necessaria.

• Osservo – incidentalmente – che è un obbligo per gli studenti della facoltà di giurisprudenza ma – ovviamente -anche per quelli di economia .

Albini Jus 201113-

Che fare prima della lezione …

• Ho preparato un sillabus che saràdisponibile da oggi sul sito della Liuc. Vi è delineato il piano delle lezioni così gli studenti più volenterosi potranno prepararsi .

• E’ mia intenzione dedicare l’ultima parte della lezione alla discussione di un caso di attualità correlato alle materie di insegnamento. Ergo … aggiornarsi !

Albini Jus 201114-

Che fare durante la lezione …

Relativismo esistenziale Lo studente: -”mi distraggo perché il prof. non dice cose

interessanti “ …Il professore :- “si distraggono nonostante dica cose

interessanti, questa generazione è davvero persa … chiacchera, pure, poi misuro all’esame, la tua loquacità !“

Albini Jus 201115-

Che fare dopo la lezione …

• Studiare con abnegazione, con il manuale , il codice e senza Ipod, possibilmente...

• Ma soprattutto, verificare l’esattezza di quanto ha detto in aula il docente. Sincerarsi soprattutto che non sia stato “fazioso” perché questa materia èsommamente “di parte”.

Albini Jus 201116-

L’oggetto e il contenuto del diritto del lavoro- parte seconda -

Albini Jus 201117-

L’articolo 4 della costituzione

Albini Jus 201118-

Il lavoro come diritto e dovere

La Repubblica riconosce a tutti i cittadini il diritto

al lavoro e promuove le condizioni che rendono

effettivo tale diritto. Ogni cittadino ha il dovere

di svolgere secondo le proprie possibilità e la

propria scelta una attività o funzione che concorra

al progresso materiale o spirituale della società.

Albini Jus 201119-

Lavoro come dovere

Il secondo comma è il risultato di diverse

ideologie: quella illuministica, quella marxista e

quella cattolica.

Si tratta di un obbligo incoercibile come conferma

la giurisprudenza della Corte Costituzionale

secondo la quale la libertà di lavoro può risultare

limitata ma non soppressa in nome di altri principi

costituzionali.

Albini Jus 201120-

Due convenzioni …• Convenzione di salvaguardia dei diritti

dell’uomo e delle libertà fondamentali (Roma 4 novembre 1950)– ” nessuno può essere costretto a compiere un lavoro

forzato oppure obbligatorio”. (art.4)

• Convenzione 105 adottata dalla conferenza internazionale del lavoro nel 1957 e ratificata anche nei paesi UE abolisce il lavoro forzato inteso – “ lavoro o sevizio richiesto ad un individuo sotto

minaccia di qualsiasi pena e per il quale tale individuo non si è offerto spontaneamente”

Albini Jus 201121-

Due Carte

• Carta Sociale Europea entrata in vigore il 26 febbraio 1956 – “ogni persona deve avere la possibilità di

guadagnarsi la vita con una occupazione liberamente accettata”

• Carta Comunitaria dei diritti sociali fondamentali del 9 dicembre 1989– Ogni persona ha diritto alla libertà di scelta

di una professione”.

Albini Jus 201122-

Quale sanzionabilità ?

• Si tratta di un semplice imperativo morale oppure è un obbligo sanzionabile ?– Esclusione dal diritto di voto per indegnità morale ex

art. 48, comma 3 della Costituzione ?

– Esclusione da prestazioni assistenziali e previdenziali previste per gli inabili al lavoro sprovvisti dei mezzi necessari ex art. 38, comma 1 e 2 ?

– Limitati effetti per l’applicazione della pena o la concessione delle attenuanti ex lege 27 dicembre 1956, n.1423 ?

Albini Jus 201123-

Lavoro come diritto

Il secondo comma dell’articolo 3 della Costituzione

“E’ compito della Repubblica rimuovere gli ostacoli

di ordine economico e sociale che, limitando di

fatto la libertà e l’eguaglianza dei cittadini,

impediscono il pieno sviluppo della persona umana e

l’effettiva partecipazione di tutti i lavoratori

all’organizzazione politica, economica e sociale del

Paese”.

Albini Jus 201124-

Un diritto che si scompone in

Garanzia dell’impiego

Il diritto all’occupazione (che pone il tema

della efficacia delle politiche pubbliche e private

per il mercato del lavoro) trova un ulteriore

consolidamento nei due principi costituzionali

dell’art.36 (retribuzione proporzionata e

sufficiente) e dell’art. 38 (diritto al mantenimento

e all’assistenza sociale per gli inabili al lavoro)

Albini Jus 201125-

Un diritto che si scompone in

Garanzia della conservazione del posto

Il diritto all’occupazione pone il tema della

conservazione del posto di lavoro e delle

disposizioni di legge che tendono a garantirne

effettività.

In Italia: la questione dell’articolo 18 dello

Statuto dei lavoratori, ovvero, nuovi equilibri fra

politiche attive e passive.

Albini Jus 201126-

Un diritto che si scompone in

Tutela della professionalità

Il diritto a scegliere l’attività lavorativa che meglio

realizza la propria personalità presuppone anche la

possibilità di scegliere fra differenti possibili

prospettive professionali.

La formazione continua, i fondi interprofessionali,

le linee guida del febbraio 2010

Albini Jus 201127-

Un diritto che si scompone in

Diritto alla salute e alla sicurezza

Un diritto del lavoratore espressione particolare

del più generale diritto fondamentale dell’individuo

alla tutela della salute (art. 32 Cost.)

La disciplina comunitaria e nazionale fra sostanza e

forma, fra responsabilità e colpa, fra

comportamenti reali e teorici. Dal dlg 626 al

decreto 81.

Albini Jus 201128-

Fonti del diritto del lavoroParte terza

Albini Jus 201129-

Una premessa: tripartizione.

Il diritto sindacale che prende in considerazione

gli aspetti collettivi del rapporto di lavoro.

Il diritto del lavoro in senso stretto che è quel

complesso di istituti che disciplinano il rapporto di

lavoro individuale.

Il diritto della previdenza (o sicurezza) sociale che

è il complesso delle misure protettive previste a

favore dei lavoratori subordinati o di altre

categorie.

Albini Jus 201130-

Le fonti del diritto del lavoro

• Disposizioni sulla legge in generale. RD 16 marzo 1942, n.262. Sono fonti del diritto le leggi, i regolamenti, le norme corporative (1), gli usi.

• (1) Il d.lgs.lgt. 369/1944 ha soppresso l’ordinamento corporativo. L’art. 43,però, dispone: – “per i rapporti collettivi ed individuali restano in vigore

… le norme contenute nei contratti collettivi, negli accordi economici, nelle sentenze della magistratura del lavoro e nelle ordinanze corporative.

Albini Jus 201131-

In particolare oggi …

• L’ordinamento interno oggi si è arricchito delle norme costituzionali, delle leggi costituzionali (art.138), delle leggi regionali (art.117), del referendum popolare abrogativo (art. 75), dei regolamenti e dei decreti ministeriali, nonché delle disposizioni contenute nei trattati internazionali e nelle norme comunitarie.

•

Albini Jus 201132-

Ma soprattutto …

• Non possiamo conoscere il diritto del lavoro senza considerarne le implicazioni derivanti

• dalla contrattazione collettiva (pubblica e privata)

• dalla giurisprudenza (di merito e legittimità). Qui vale la distinzione fra attività di interpretazione dichiarativa e quella integrativa

Albini Jus 201133-

Gli usiGli usi normativi (art. 1 preleggi) derivano da reiterazione costante ed uniforme di un comportamento accompagnato dal convincimento della obbligatorietà (opinio iuris ac necessitatis)

Gli usi negoziali o contrattuali sarebbero invece, privi del carattere della generalità e deriverebbero da convenienze ed opportunità e non dalla convinzione di osservare un precetto.

Albini Jus 201134-

Non è facile distinguere …

• Non è facile distinguere. L’uso normativo agisce sul piano delle fonti, l’uso negoziale sul contenuto del contratto.

• Disparità di vedute si registrano anche sulla natura degli usi previsti da diverse norme: 1374 c.c.; 1340 c.c.; 1368 c.c.

Albini Jus 201135-

Articolo 1374 c.c.

• Integrazione del contratto

• Il contratto obbliga le parti non solo a quanto ènel medesimo espresso, ma anche a tutte le conseguenze che ne derivano secondo la legge, o, in mancanza, secondo gli usi e l’equità.

• Fonti supplettive con valore normativo (interpretano)

Albini Jus 201136-

Articolo 1340 c.c.

• Clausole d’uso

• Le clausole d’uso s’intendono inserite nel contratto, se non risulta che non sono state volute dalle parti.

• concorrono alla formazione del contenuto del contratto (integrano)

Albini Jus 201137-

Articolo 1368 c.c.

• Pratiche generali interpretative

• Le clausole ambigue s’interpretano secondo ciò che si pratica generalmente nel luogo in cui il contratto è stato concluso.

• Nei contratti in cui una delle parti è un imprenditore le clausole ambigue s’interpretano secondo ciò che si pratica generalmente nel luogo in cui è la sede dell’impresa.

• Non hanno valore normativo

Albini Jus 201138-

Gli usi aziendali …

• Un comportamento più volte attuato dal datore di lavoro nei confronti di tutti i lavoratori o di una parte di essi che egli prescelga in base a criteri liberamente determinati.

• A) sono inseriti nel contratto individuale ai sensi dell’art. 1340 cc (non sono modificabili in pejus ma non valgono per i neo assunti)

• B) sono ai sensi dell’art. 1374 vincolanti anche per i neo assunti (in presenza dei requisiti)

• C) sono rilevanti ai sensi dell’art. 1362, comma 2, cc. Solo per determinare la volontà delle parti come pratiche generali (1368 cc).

Albini Jus 201139-

Le fonti internazionali

• Il nostro ordinamento “si conforma alle norme del diritto internazionale generalmente riconosciute” (Art. 10, comma 1, Cost.)

• Sono le norme di origine “consuetudinaria perchè quelle pattizie avrebbero efficacia derivata (artt.80 e 87 Cost). Necessitano di un atto formale di ratifica.

• Esistono, però, anche tesi minoritarie di diverso contenuto (pacta sunt servanda)

Albini Jus 201140-

Le convenzioni OIL …

• Organizzazione Internazionale del lavoro (Versailles 1919) nata con lo scopo di promuovere in tutti i paesi un regime di lavoro compatibile con le esigenze di una vita libera e dignitosa. E’ l’unica ad essere “tripartita”

• Tre organi fondamentali:– La conferenza internazionale del lavoro (legislativo)

– Il Consiglio di amministrazione (operativo)

– L’Ufficio Internazionale del Lavoro (BIT) segreteria permanente di studio e documentazione.

Albini Jus 201141-

Gli strumenti giuridici comunitari …

• Le norme di diritto primario (trattati)• Le norme di diritto secondario

– I regolamenti hanno portata generale obbligatori ed immediatamente applicabili;

– Le direttive vincolano lo Stato membro che ha la competenza di decidere come darvi attuazione;

– Le decisioni hanno valenza individuale e sono vincolanti;

– Le raccomandazioni o pareri che non sono vincolanti

• Inoltre sui temi del lavoro opera il dialogo sociale