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CLAUSOLE DI WAY OUT:PERCHÉ vengono inserite e COME funzionano

Avv. Paola Sangiovanni

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I fattori in gioco

1) PROGETTO (SOCIETÀ)

2) INVESTITORE (SOCIO)

3) PIANO STRATEGICO CONDIVISO

4) RENDIMENTO ATTESO IN UN DETERMINATO PERIODO DI TEMPO

Gli investitori nel progetto devono contemplare la possibilitàdi uscirne

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Perché le clausole di way out

l’INVESTIMENTO

MINORANZA MAGGIORANZA

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Investimento di maggioranza

PIENO

controllo

della

Società:

decisionale (può nominare il CdA), informativo (sa cosa succede), sulle operazioni straordinarie (p.es. aumento di capitale, che porta a diluizione)

PIENO

controllo

della

Società:

decisionale (può nominare il CdA), informativo (sa cosa succede), sulle operazioni straordinarie (p.es. aumento di capitale, che porta a diluizione)

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Investimento di minoranza

• Non ci sono protezioni derivanti da Codice Civile: ogni protezione va contrattualmentenegoziata. Es:

– Informazioni sulla società;

– Quorum qualificati in assemblea per certe delibere;

– Protezione antidiluizione; ecc.

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Way Out = disinvestimento

WAY OUT = meccanismo con cui un socio regola il proprio disinvestimento in una società

• QUANDO? Il meccanismo deve essere attivabile al verificarsi di un determinato evento (TRIGGERING EVENT) ed entro un certo periodo di tempo (TIME FRAME)

• A CHE PREZZO? Il disinvestimento deve avvenire ad un corrispettivo predeterminato sulla base di una formula

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Tipi di Way Out

1. Quotazione in borsa = LISTING

2. Cessione a terzi = TRADE SALE (può includere clausole di co-vendita, come TAG ALONG o DRAG ALONG)

3. Cessione agli altri soci, p.es.:

1. PRELAZIONE

2. PUT OPTION / CALL OPTION

4. Liquidazione

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(1) Es. di clausola LISTING

“The Shareholders undertake to make their best efforts in order to have the Company listed in one or more regulated markets to be decided, within twenty four (24) months elapsing as of the Closing Date. The Shareholders acknowledge that the Global Offering may include an offer for the sale of the Shareholdings owned by the Shareholders, and that the Investors:

– shall have first the right to sell up to a maximum of the 40%, of their Shareholdings in the Company;

– will sell their Shareholdings solely in the institutional offering;

– will not be bound to grant any representation and warranty regarding the Company and/or their sold Shareholdings; and

– will not be bound to agree on any restriction to the sale of its Shareholdings, save for the applicable restrictions as manadatorily set forth by the law regulating the market on which the Company is listed”.

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(2) Trade sale: TAG ALONG

• TAG ALONG RIGHT:“diritto all’inseguimento”

• Diritto dei soci di minoranza di vendere la propria partecipazione contestualmente alla vendita del socio di maggioranza (il terzo acquista contestualmente maggioranza e minoranza)

• Diritto della minoranza per evitare di rimanere prigionieri della propria quota, difficilmente cedibile

• Il socio di maggioranza deve procurare che il terzo acquisti anche la minoranza

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(2) Es. di clausola TAG ALONG

“In the event that a quotaholder (“Offering Holder”) intends to dispose, in whole or in part, of its quota holdings (the “Offered Quota”), to any third party, such Offering Holder, within ten (10) business days from the expiry of the term provided for by under Section 3.2(d) (“Tag Along Period”), shall give XY a written notice thereof (the “Tag Along Notice”), disclosing the terms and conditions of the proposed disposal (including the transfer price and the identity of the third party (the “Proposed Transferee”). XY shall have ten (10) business days from the expiry of the Tag Along Period to notify the Offering Holder in writing of XY’s intention to exercise this tag along right (the “Tag Along Demand”), which exercise shall be irrevocable. If XY delivers a Tag Along Demand, XY shall have the right to transfer to the Proposed Transferee identified in the Tag Along Notice, XY’s quota holdings at a price and under terms identical to the Offering Holder and in all cases no less favorable than identified in the Tag Along Notice.”

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(2) Trade sale: DRAG ALONG

• DRAG ALONG RIGHT: “diritto di trascinare”

• Diritto del socio di obbligare gli altri soci a vendere contestualmente la propria quota a un terzo

• Di solito in favore del socio di maggioranza

• È un’opzione di acquisto che viene incontro all’interesse del socio di maggioranza ad un potere contrattuale con il terzo più elevato, in quanto può negoziare la vendita del 100% della società

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(2) Es. di clausola DRAG ALONG

“Qualora XXYY intenda trasferire, in tutto o in parte, a terzi le proprie azioni, potràrichiedere a ZZ che ZZ offra in vendita al terzo anche le azioni di sua proprietà alle medesime condizioni proposte dal terzo per l’acquisto delle azioni di XXYY. In tale ipotesi, ZZ sarà tenuta a cedere al terzo o a XXYY la propria partecipazione alle medesime condizioni proposte dal terzo per l’acquisto delle azioni di XXYY.”

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(3) Cessione a soci: Clausole di PRELAZIONE

• PRELAZIONE: obbligo del socio che vende di offrire le proprie azioni agli altri soci alle stesse condizioni offerte dal terzo potenziale acquirente protegge l’interesse dei soci a non avere terzi non desiderati nella compagine sociale

diritto dei soci di essere preferiti a qualunque terzo a parità di termini e condizioni

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(3) Cessione ai soci: es. di PRELAZIONE

“ Il Socio che intenda alienare in tutto o in

parte, le sue azioni ne dà comunicazione per

lettera raccomandata (indicando il nominativo e l'indirizzo o sede dell'acquirente, il numero

delle azioni alienande, il loro prezzo e le condizioni di pagamento) agli altri Soci entro

15 (quindici) giorni per lettera raccomandata.

Le azioni si intendono offerte in prelazione

agli altri Soci, al medesimo prezzo e condizioni ”.

(può includere meccanismo di revisione prezzo)

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(3) Cessione a soci: Put / Call Option

• PUT OPTION = opzione di vendita

• CALL OPTION = opzione di acquisto

1. Condizioni per l’esercizio

2. Prezzo di acquisto / vendita

• PUT and CALL simultanee o gradate

• Anche in caso di deadlock (o stallo)

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(3) Cessione a soci: es. put / call

• Opzione di Vendita o PUT: “XXYY avrà il diritto irrevocabile di vendere tutte, ma non una parte di, le Azioni Soggette ad Opzione a ZZ, che sarà tenuta, corrispondentemente, ad acquistare da XXYY dette Azioni”

• Opzione di Acquisto o CALL: “AA avrà il diritto irrevocabile di acquistare tutte, ma non una parte di, le Azioni di proprietà di BB, la quale sarà tenuta, corrispondentemente, a vendere ad AA dette Azioni”.

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CONCLUSIONI

• Le clausole di WAY OUT servono a gestire in modo ordinato e non contenzioso il disinvestimento

• Meccanismi tecnici per lo più a tutela dell’investimento della minoranza

• Niente paura: se la formula è corretta, la way out consente di diventare felicemente “serial enterpreneurs”!

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GRAZIE PER L’ATTENZIONE!

Domande?

PSANGIOVANNI@UNLAW.IT