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Ordine dei Commercialisti di Firenze

Il contratto di rete: aspetti giuridici

Avv. Donato Nitti

Firenze, 16 ottobre2012

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Il contratto di rete

• un nuovo contratto?• un nuovo soggetto?• una misura fiscale?

• insieme di requisiti in presenza dei quali altri contratti consentono di beneficiare di agevolazioni

Consiglio Nazionale del Notariato, Studio 1/2011




Un po’ di storia• Legge 9 aprile 2009, n. 33 (introduce art. 3, co. 4ter)• Legge 23 luglio 2009, n. 99 (modifica)• Decreto Legge 31 maggio 2010 n. 78 (modifica)• Legge 30 luglio 2010 n. 122 (converte e modifica DL 78/2010)• DL 22 giugno 2012 n. 83 “DL Sviluppo” (modifica)• Legge 7 agosto 2012 n. 134 (converte e modifica DL Sviluppo)• Decreto Legge Crescita 2.0 (modifica)• Legge di conversione: modificherà?




Perche il contratto di rete?

• Strumento per la collaborazione tra imprese• Consorzi • Distretti industriali (Legge 317/1991)• Distretti produttivi territoriali (Legge 140/1999)• Distretti produttivi funzionali (Legge Finanziaria 2006)

• Collaborazione verticale (filiere)

• Collaborazione orizzontale (a.t.i., consorzi, joint venture)




Reti e consorzi: tesi contrastanti• Consorzio: contratto associativo con comunione di scopo e finalità

mutualistica• Rete: può essere contratto di scambio

• La rete è una specie di consorzio (Corapi)• La rete può essere un consorzio senza attività esterna (Cons. Nazionale

Notariato)• Il contratto di rete differisce dal consorzio per (dottrina maggioritaria):

• Soggettività: prima differiva dai consorzi con attività esterna, oggi non necessariamente, perché la soggettività può essere acquisita

• Oggetto: disciplina o svolgimento determinate fasi delle imprese, non tutte né integrazione verticale / anche tutte le fasi o integrazioni verticali

• Organizzazione comune: presente nel consorzio (2602), eventuale nella rete

• Governance: decisioni a maggioranza, salvo diverso accordo / autonomia contrattuale

• Esecuzione: mandato (2608) / rappresentanza




Le reti• Reti senza soggettività giuridica• Reti con soggettività giuridica

• Reti contrattuali• Reti organizzative (associative)• Reti miste

• Reti con rilevanza interna• Reti con rilevanza esterna




I soggetti• Imprenditori (anche stranieri)• Professionisti? NO• Lavori preparatori della L. 134/12 di conversione del DL Sviluppo 83/12

• “…la cooperazione tra il mondo dell'impresa e i professionisti è un dato significativo della realtà economica italiana che va rafforzata e sviluppata, anche attraverso un potenziamento del contratto di rete; … al pari delle imprese, anche gli studi professionali vivono oggi l'esigenza di ricorrere a strumenti collaborativi utili per innovare ed accrescere in competitività e non si capisce perché debbano essere ancora una volta esclusi da istituiti che incentivano e supportano la crescita”

• necessità di un impegno del Governo “…ad estendere l'applicazione delle disposizioni di cui all'art. 45 anche ai soggetti esercenti attività libero-professionali, prevedendo che, in caso di partecipazione di liberi professionisti al contratto, ai fini dell'onere di iscrizione, si procede all'iscrizione presso i relativi Ordini professionali”

• suggerimento non accolto




La causa• Accrescimento della capacità innovativa e della competitività

• Concetti giuridicamente vaghi• Quasi un motivo soggettivo, ma è l’unico dato dal quale partire

• Richiede l’indicazione degli obiettivi strategici il cui raggiungimento dimostra l’accrescimento della capacità innovativa e della competitività

• Il contratto deve indicare le modalità per misurare l’avanzamento verso tali obiettivi

• Differenzia il contratto di rete dagli altri contratti




L’oggetto• Collaborazione in ambiti attinenti alle imprese• Scambio di informazioni o prestazioni• Esercizio in comune di una o più attività dell’impresa

• Collaborare?• Lavorare insieme in modo non occasione per uno scopo comune• Quale differenza con lo “scambio di…”?• Quale differenza con “esercizio in comune…”?

• Qualunque forma di collaborazione tra imprese• In concreto: l’oggetto sarà quello degli altri contratti (appalto,

società, franchising, etc.) + la causa del c. di rete




La collaborazione tra imprese

• Imprese mantengono autonomia e continuano a svolgere attività individuale

• collaborano per creare• nuovo prodotto prestazioni determinabili• un marchio comune• gruppi di acquisto e vendita




Lo scambio di informazioni e prestazioni

informazioni

• già esistenti• non esistenti: ricerca

• in comune o affidata a terzi• sui risultati della quali

ciascuna impresa• effettua la propria ricerca• svolge la propria attività

commerciale

prestazioni

• governo della filiera • riduzione di tempi, costi,

liti• miglioramento del rating

• organizzazione di reti di distribuzione

• prestazioni determinate




L’esercizio in comune di attività

• Alternativa ad altri contratti (es. a.t.i., consorzio, società)• Qualsiasi fase dell’attività dell’impresa• Nuove attività• logistica, reti IT, controllo qualità, etc.• organizzazione di mercati telematici




Il programma di rete

• Elemento obbligatorio• Diritti e obblighi dei partecipanti• Modalità di realizzazione dello scopo comune

• programma di massima, solo linee guida• problema della validità (del contratto)

• programma dettagliato, diritti e obblighi • problema della comunicazione (ai concorrenti)




Gli obiettivi strategici e il programma di rete

• Obiettivi strategici: fase programmatica

• Programma di rete: fase attuativa




La forma

• Ai fini degli adempimenti pubblicitari:• Atto pubblico• Scrittura privata autentica• Atto firmato digitalmente e trasmesso al Registro Imprese

attraverso il modello standard ministeriale

• Forma non protegge parte debole (franchising, subfornitura) ma • consente agevolazioni amministrative e fiscali • protegge i terzi




La pubblicità

• Iscrizione nei Registri Imprese dei partecipanti• Efficacia dall’ultima iscrizione dei sottoscrittori

originari• Modifiche depositate presso il Registro Imprese

dell’impresa designata (che comunica agli altri)• Rete soggettiva: iscrizione nel Registro Imprese dove

ha sede la rete




Il fondo patrimoniale - 1

• Facoltativo• Misura e criteri di valutazione dei conferimenti iniziali

e dei contributi successivi (patrimoni destinati)

• Denominazione e sede della rete• Soggettività giuridica (facoltativa, con iscrizione)

• Rapporti interni: autonomia contrattuale • Rapporti esterni: regole legali a tutela dei terzi




Il fondo patrimoniale - 2

• Rapporti interni: autonomia contrattuale• Rapporti esterni: • In quanto compatibili art. 2614 (vincolo di destinazione) e art.

2615, secondo comma (solidarietà)• in ogni caso per le obbligazioni contratte dall’OC in

relazione al programma di rete i terzi possono far valere i loro diritti solo sul fondo comune (2615.1)

• entro due mesi dalla chiusura dell’esercizio l’OC redige situazione patrimoniale (2615-ter, primo comma)

• art. 2615-bis, terzo comma, c.c. (indicazioni negli atti)




Il fondo patrimoniale: l’art. 2615 c.c.Cass. 26 gennaio 1989, n. 441•“… L'obbligo di pubblicità imposto dall'art. 2612 c.c. giustifica l'opinione che il consorzio con attività esterna è imprenditore commerciale, conseguentemente soggetto a fallimento, il quale non determina il fallimento dei consorziati (non essendo costoro illimitatamente responsabili per le sue obbligazioni (art. 2615 co. I ). …”

Trib. Saluzzo 3 giugno 2002, in Soc. 2002, 1528•“La dichiarazione di fallimento del consorzio non si estende alle imprese consorziate, sia perché la loro responsabilità per le obbligazioni del consorzio è solidale ma non illimitata, sia perché la norma dell'art. 147 comma 1 L.F. non può essere analogicamente applicata oltre i casi da essa previsti.”•in ogni caso per le obbligazioni contratte dall’OC in relazione al programma di rete i terzi possono far valere i loro diritti solo sul fondo comune




Il fondo patrimoniale: cosa manca

Mancano regole su:•capitale minimo e perdite (parziale o anche totale); •procedimento di liquidazione•organo di controllo •gravi irregolarità nella amministrazione




L’organo comune - 1

• Prima del luglio 2012 era “mandatario”• Obbligatorio solo in caso di fondo patrimoniale• Gestisce, in nome e per conto dei partecipanti,

l’esecuzione del contratto o di sue fasi

• Art. 1332. Adesione di altre parti al contratto. Se ad un contratto possono aderire altre parti e non sono determinate le modalità dell'adesione, questa deve essere diretta all'organo che sia stato costituito per l'attuazione del contratto o, in mancanza di esso a tutti i contraenti originari.




L’organo comune - 2

Il contratto indica• Nome, ditta, ragione o denominazione sociale (ma è possibile un organo

collegiale, anche composto da soggetti diversi dalle imprese)• I poteri di gestione e rappresentanza conferiti all’OC• Le regole sulla sostituzione dell’OC

•Rete soggettiva / rete associativa non soggettiva • agisce in rappresentanza della rete • rappresentanza organica (atti imputati alla rete)

•Rete non associativa (e quindi non soggettiva) • agisce in nome e per conto delle imprese• mandato con rappresentanza (atti imputati direttamente alle imprese)




Le regole sulle decisioni

“…il contratto…deve indicare…

f) le regole per l’assunzione delle decisioni dei partecipanti su ogni materia o aspetto di interesse comune che non rientri, quando è stato istituito un organo comune, nei poteri di gestione conferiti a tale organo, nonché, se il contratto prevede la modificabilità a maggioranza del programma di rete, le regole relative alle modalità di assunzione delle decisioni di modifica del programma medesimo…” •Esiste un’“assemblea”?

• “ordinaria” (decisioni)• “straordinaria” (modifica del programma)




Gli altri elementi: durata e adesioni

“…il contratto…deve indicare…• la durata del contratto, • le modalità di adesione di altri imprenditori

• Unanimità• Maggioranza• decisione dell’OC




Gli altri elementi: il recesso

“…il contratto…deve indicare…•cause e condizioni di recesso anticipato (ferma restando in ogni caso l’applicazione delle regole generali di legge in materia di scioglimento totale o parziale dei contratti plurilaterali con comunione di scopo; v. art. 1420 c.c.)

• Art. 1420. Nullità nel contratto plurilaterale. Nei contratti con più di due parti, in cui le prestazioni di ciascuna sono dirette al conseguimento di uno scopo comune, la nullità che colpisce il vincolo di una sola delle parti non importa nullità del contratto, salvo che la partecipazione di essa debba, secondo le circostanze, considerarsi essenziale.




Il principio di relatività dei contratti

• “il contratto ha forza di legge [soltanto] tra le parti” (art. 1372)

• l’inadempimento di un’impresa può causare danni a imprese non legate contrattualmente:• Nelle reti (es. franchising, distribuzione)• Nelle filiere (es. subfornitura)

• il contratto di rete può consentire una reazione contrattuale (può agevole per onere della prova)




La proprietà intellettuale

•Occorre disciplinare• L’uso della proprietà intellettuale preesistente• La titolarità della proprietà intellettuale acquisita

(in mancanza, si applicano le regole sulla comunione)

• L’uso individuale della proprietà intellettuale acquisita




Conclusioni• Caratteristiche • Disciplina nata con scopi pubblicistici (politica industriale,

facilitazioni amministrative, benefici fiscali)• Contratto versatile• Grande spazio all’autonomia privata

• Criticità• Non protegge le parti deboli• Non fornisce regole di default e aumenta così i costi di

transazione• Non chiarisce i punti oscuri, lasciando a giurisprudenza e

dottrina il compito (con i loro tempi più lunghi)




Grazie per l’attenzione!

Per approfondimenti:www.ipinflorence.it

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