Trust, affidamenti fiduciari e vincoli di destinazione: gli strumenti giuridici come delineati nella legge 112/2016

Avv. MariaGrazia Monegat

…..rimasto nella penna del Legislatore della legge 6/2004, che ha la finalità di …..

ritagliare” sulla persona dell’incapace un intervento di protezione che lo assista e lo affianchi in quelle aree e in quei momenti in cui ciò appaia necessario, modulando e adattando al caso concreto il contenuto del decreto con cui il giudice tutelare provvede alla nomina dell’amministratore e a definirei compiti del medesimo»

Soggetti deboli e trust di assistenza

“ strumento da affiancare alla tutela dei soggetti portatori di handicap””la peculiarità del trust: strumento da non considerarsi più come una

“stranezza inglese”, ma come idoneo a colmare quelle lacune “assai serie” del nostro ordinamento”

“laddove gli strumenti civilistici non riescono a giungere, spesso giunge il trust: esso consente sia di regolare assetti di interessi, sia di proteggere posizioni meritorie che altrimenti non troverebbero sbocco, se non con costruzioni artificiose, sovente condite con simulazioni, interposizioni, contratti di dubbia validità” …

Trust e soggetti deboli

Aspetti critici dell’ istituto civilistico (artt. 692/696 c.c.)- soggetto beneficiario (istituito) persona interdetta o interdicenda- soggetto sostituito, persona o ente che, sotto la vigilanza del tutore, si prende cura dell’interdetto, materialmente, nella quotidianità- non vi è garanzia che il sostituito adempia alle obbligazioni di cura del soggetto debole utilizzando tutte le risorse possibili, o invece non sia tentato di economizzare tali risorse così da conservarle per sé e conseguire alla morte dell’istituito un patrimonio più consistente- vigilanza del tutore potrebbe non essere attenta e così le finalità volute dai genitori non sarebbero soddisfatte-i congiunti non potranno mai sapere se i loro desideri e le loro aspettative saranno realizzate, è una disposizione testamentaria, la cui efficacia presuppone il decesso del disponente

tutte le criticità sono superabili con il trust, atto tra vivi, costruito su misura caso per caso

Fedecommesso e Trust

� destinare e proteggere determinate risorse affinchè le utilità da esse traibili siano destinate nell’esclusivo interesse della persona debole, secondo il programma e le indicazioni fissate dal disponete nell’atto istitutivo

� tutelando anche i soggetti non deboli e realizzando una vera e propria pianificazione a tutela della famiglia nel suo complesso.

� modellando “su misura” la protezione patrimoniale attraverso il programma di segregazione

Vantaggi rispetto ai rimedi tradizionali

Da tempo la validità dei trust c.d. interni è ampiamente riconosciuta sia dai giudici di merito (Trib. Bologna 1.10.2003 n. 45454) sia dalla S.C. (9.5.2014 n. 10105)

la Convenzione dell'Aja del 1 luglio 1985, resa esecutiva in Italia con la L. n. 364 del 1989, regola la possibilità di riconoscere gli effetti in Italia del trust, uno strumento proprio dei sistemi di common law, che è assoggettato alla legge scelta dalle parti o a quella individuata secondo le regole della stessa convenzione (art.6-10), mentre l'atto di trasferimento dei beni in trust è disciplinato dalla lex fori (art. 4).

La giurisprudenza

La Convenzione dell'Aja contiene plurimi limitazioni all'efficacia del riconoscimento dei trust (negli articoli 13, 15, comma 1, lett. e), 16 e 18).In base alla definizione dell'art. 2 della Convenzione, lo scopo generale dell'istituto è quello di costituire una separazione patrimoniale in vista del soddisfacimento di un interesse del beneficiario o del perseguimento di un dato obiettivo. A tal fine, i beni costituiti in trust vengono separati dal restante patrimonio ed intestati ad un altro soggetto, rimanendo estranei anche al patrimonio di quest'ultimo.

«al fine di valutarne la liceità, occorre esaminare le circostanze del caso da cui desumere la causa concreta dell'operazione: particolarmente rilevante in uno strumento estraneo alla nostra tradizione di diritto civile e che si affianca, in modo particolarmente efficace, ad altri esempi di intestazione fiduciaria volti all'elusione di norme imperative”.

La Cassazione

Art. 6 Istituzione di trust, vincoli di destinazione e fondi speciali composti di beni sottoposti a vincoli di destinazione

• Esenzione fiscale

• Finalità esclusiva: l’inclusione sociale, la cura e l’assistenza delle persone con disabilità grave, in favore delle quali sono istituiti

• Forma: atto pubblico

La Legge n. 112/2016, c.d. «Dopo di noi»

Art. 6 Istituzione di trust, vincoli di destinazione e fondi speciali composti di beni sottoposti a vincoli di destinazione

• Soggetti coinvolti e ruoli• Progetto di vita e obiettivi di benessere• Beneficiario esclusivo: persona con disabilità grave• Beni destinati esclusivamente alla realizzazione delle finalità

assistenziali• Soggetto preposto al controllo• Durata: la vita del beneficiario

La Legge n. 112/2016, c.d. «Dopo di noi»

Criticità• Esclusivamente i figli• Handicap grave• Difficoltà a delineare progetto di vita• Termine finale di durata

Vantaggi• fiscale

La Legge n. 112/2016, c.d. «Dopo di noi»

� L’estrema variabilità della strutturazione di un trust per soggettideboli consente al professionista accorto di adeguare lo strumentogiuridico alle specifiche esigenze del soggetto da proteggere e dellasua famiglia.

� L’autonomia privata disciplina l’intero rapporto e ciò pone responsabilità ancor maggiori sia a carico di chi progetta e realizza il trust, sia a carico di chi accetta l’ufficio di trustee.

Perché il trust

Un caso concreto

Trust per provvedere ad un fratello disabile

� Sorella con fratello disabile ha ereditato un immobile dal padre, assumendosi l’obbligazione morale di occuparsi del fratello, assicurandogli di continuare ad abitare nell’immobile e impegnandosi a non farlo trasferire e ricoverare in un istituto di cura o assistenza

� Preoccupazioni della sorella anziana per ciò che accadrà dopo la propria morte

Soluzione tradizionale

Testamento:- in favore fratello debole- legato di usufrutto al fratello

e nuda proprietà al marito- piena proprietà al marito con

onere di occuparsi del fratello/cognato

Criticità delle soluzioni

tradizionali

Fratello debole non è in grado di

gestire i beni

L’onere a carico del marito non

garantisce

Soluzioni tradizionali e trust

• La sorella è il primo trustee, successore il marito

• Il trustee si assume l’obbligazione di assistere il soggetto debole: consentendogli, non solo di abitare nella sua attuale residenza per tutta la sua vita, ma anche garantendogli il mantenimento della qualità di vita e l’assistenza materiale e personale di cui ha bisogno. L’obbligazione morale è divenuta una obbligazione giuridica (fiduciaria)

• Durata del trust: la vita del soggetto da assistere

• Al termine: il fondo in trust torna alla sorella disponente, in mancanza, al marito

• Il marito potrà continuare ad usare l’immobile, ma con il vincolo di destinazione su di esso impresso dall’atto istitutivo

La soluzione trust

• Garantisce la segregazione• Consente di provvedere alle esigenze del soggetto debole• Non lede la quota dei legittimari• Assicura la finalità perseguita dal padre con l’attribuzione della

proprietà alla figlia perché si occupasse del fratello

L’atto in esame delinea un trust volontario con gli elementi della Convenzione e non si identificano motivi di invalidità e non risulta confliggente con esigente ostative (art. 15). Dunque questo specifico trust deve considerarsi riconosciuto in Italia e, ai sensi dell’art. 12 della Convenzione, l’atto istitutivo avente ad oggetto un bene immobile va trascritto.Tribunale di Pisa, decreto 22 dicembre 2001

Perché un trust

• Famiglia composta da genitori e due figli• Una figlia maggiorenne abile• Un figlio minore di età gravemente disabile dalla

nascita • Genitori desiderosi di assicurare un futuro al proprio

figlio caratterizzato dalla maggior tranquillità e sicurezza economica possibile

• Disponibilità rilevante somma denaro conseguente al risarcimento danni erogata in favore del figlio e dei genitori investita in titoli

• Investimento in immobili di pregio di sicura redditività

Minore con grave disabilità

Il Giudice Tutelare autorizza i genitori a:• disinvestire il patrimonio derivante dal risarcimento della

condotta negligente del medico che alla nascita aveva causato lesioni irreversibili al neonato rendendolo invalido al 100%

• istituire un trust con il patrimonio del minore disabile trasferendo il denaro ricavato dalla vendita degli investimenti

• far acquistare al trustee due immobili

Tribunale Firenze, Giudice Tutelare, 8 aprile 2004 (Firenze.pdf)

Il Giudice Tutelare

• Moglie propone istanza di nomina di amministratore di sostegno a favore del marito affetto da malattia di Alzheimer

• Preoccupazioni per il futuro del soggetto da beneficiare:– Unico figlio della coppia affetto da sindrome dissociativa di

innesto in soggetto cerebropatico, invalido civile al 100%– Proteggere il patrimonio (beni immobili) per destinarne i

frutti al marito e al figlio– Desiderio di garantire il miglior regime di vita possibile

unitamente alle cure e all’assistenza necessaria al marito e al figlio

Ads e trust

Con il decreto di nomina ad AdS, il GT attribuisce alla moglie il compito di stipulare, in nome e per conto del beneficiario, qualunque negozio e/o contratto che comporti l’assunzione di obbligazioni a carico del predetto, ivi compreso l’istituzione del trust denominato “Enzo” allegato al ricorso, e di tutti gli atti da esso discendenti

Tribunale Genova, Giudice Tutelare, 14 marzo 2006 Genova ads.pdf

Ads e trust

Giudice Tutelare autorizza l’AdS ad istituire un trust a beneficio dell’amministrato per soddisfare le sue esigenze di vita, le sue aspirazioni e le sue legittime istanze per tutta la durata della sua vita trasferendo ad una trust company beni immobili e somme di denaro con obbligo per il trustee di consegnare annualmente all’AdS il rendiconto della gestione e nomina trustee la trust company e guardiano un professionista

Tribunale Bologna, Giudice Tutelare 23 settembre 08 Bologna GT.pdf

AdS

G.T. autorizza l’AdS a:- comparire innanzi al notaio per sottoscrivere in nome e per conto dell’amministrato atto istitutivo di trust a suo favore dotandolo di un fondo liquido - sottoscrivere e compiere gli atti necessari a dotare il patrimonio del trust dei beni di proprietà dell’amministrato- compiere ogni atto che si renda necessario al fine di rendere il vincolo di destinazione opponibile ai terzi- accettare l’incarico di Guardiano con il fine di vigilare sull’operato del trustee

Tribunale Rimini, 21 aprile 2009 Rimini.pdf

Ads Guardiano del trust

Trust consente di bilanciare l’intervento giurisdizionale

“una pronuncia di interdizione risulterebbe troppo sbilanciata a favore della tutela del patrimonio del soggetto”

Tribunale Bologna, decreto 11 maggio 2009 Bo 2009.pdf

Proteggere senza reprimere

…. Autorizzato l’Ads a compiere tutte le operazioninecessarie ad istituire un trust avente ad oggetto allo statotutte le proprietà mobiliari della beneficiaria riconoscendol’ammissibilità dello strumento e l’efficacia dello stesso voltoa tutelare non solo la beneficiaria (garantendole il migliorregime di vita possibile unitamente alle cure e all’assistenzanecessari) ma anche i figli (che potranno ereditare i benidella propria madre, quando la stessa avrà cessato divivere)

Giudice Tutelare, Tribunale Milano, 20 gennaio 2012Milano.pdf

Protezione e tutela

Il GT autorizza, ai sensi dell’art. 43 della Trust Jersey Law,la cessazione di un trust in virtù delle sopravvenuteesigenze dei beneficiari, nonostante uno di essi siaassoggettato alla misura protettiva dell’amministrazione disostegno; contestualmente autorizza l’istituzione di unnuovo trust protettivo ad esclusivo beneficio del soggettosottoposto all’amministrazione di sostegno.

Giudice Tutelare, Tribunale Bologna , 23 gennaio 2012

GT Bo 2012.pdf

La duttilità del trust

GT autorizza l’attuazione della disposizione testamentariache preveda l’istituzione di un trust a favore di uno dei figlidel de cuius, disabile, avente quale finalitàl’amministrazione e l’impiego dei beni indicati neltestamento per far fronte al mantenimento, alla cura eall’assistenza del disabile.

GT , Tribunale Milano , 5 marzo 2010 Milano testamento.pdf

Testamento e trust

Costruzione dottrinaria- Situazioni affidanti- Fenomeno gestorio(es: esecutore testamentario)

Oggetto del contratto: il programma circa la destinazione ei modi di realizzarla (programma destinatorio)

Un esempio affidamento fiduciario.pdf

Il contratto di affidamento fiduciario

….non è un frammento di trust

- Mancano le regole del rapporto fiduciario- Mancano i rimedi- Limiti operativi:

- Solo immobili o mobili registrati- Solo atto pubblico- Durata massima 90 anni- Impossibile la vendita

È una norma sugli effetti

Il vincolo di destinazione art. 2645ter c.c.

Nell’ambito dei rapporti di famiglia il trust offre soluzioni su misura, flessibili e duttili.

Gli esempi non forniscono un quadro completo, però spero di avervi dato un’idea.

Non esistono delle soluzioni belle e fatte!

Di volta in volta il professionista si deve applicare, utilizzando gli strumenti della Legge, per soddisfare gli

interessi delle parti.

In conclusione

AVV. MARIAGRAZIA MONEGAT

Partner LS LEXJUS SINACTA - Milano Milano Via Larga 15Tel. 02.584001 –Fax. 02.58400200

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