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29 GENNAIO 2015 – ORE 12.15
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di Massimo Farina
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Una premessa fondamentale (il fatto)
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di MASSIMO FARINA
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“espressione di un insieme organizzato e strutturato di
istruzioni in qualsiasi forma o su qualunque supporto capace,
direttamente o indirettamente, di far eseguire o far ottenere una
funzione o un compito o far ottenere un risultato particolare
per mezzo di un sistema di elaborazione elettronica
dell’informazione.”
Definizione ufficiale
Organizzazione Mondiale della ProprietàIntellettuale (OMPI o WIPO) Canberra dal2 al 6 aprile 1984
Una conseguenza fondamentale (il diritto)
DIRITTI MORALI DIRITTI PATRIMONIALI
PATERNITÀGUADAGNO
• Inalienabili • Alienabili
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• Inalienabili• Irrinunciabili• Inespropriabili
• Alienabili• Rinunciabili• Espropriabili
CATEGORIA: diritti della personalità dinatura non patrimoniale riconosciuti egarantiti dalla Costituzione (es. diritto allavita, all'integrità fisica, alla salute,all'immagine, all'onore, alla privacy, diritti dilibertà personale, di pensiero, di religione,di associazione, di riunione, etc... )
CATEGORIA: diritti soggettivi assoluti , i qualihanno ad oggetto i beni; es. i diritti reali (dirittisulle cose ), dei quali il principale è il diritto diproprietà che garantisce al soggetto il poterepieno ed esclusivo di godere delle della cosaentro i limiti e con l'osservanza degli obblighistabiliti dalla legge.
DURATA DURATA
“Il contratto di Licenza d’Uso”
“I CONTRATTI DEL SOFTWARE”
“Il contratto di Sviluppo Software”
SOFTWARE STANDARD(PACCHETTIZZATO)
SOFTWARE PERSONALIZZATO
Circolazione dei diritti patrimoniali sul software
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(PACCHETTIZZATO) PERSONALIZZATO
L’esatto inquadramento dei contratti del software permette
alle parti di comprendere quali siano i propri diritti (e i propri
obblighi) tutela i rispettivi diritti
Essenza dei contratti del software
AUTOREUTILIZZATORE
COMMITTENTE
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Per scrivere un buon contratto (di licenza o di sviluppo) è necessario
conoscere la disciplina di base che tutela il software (L. 633/1941 –
“LDA”), la disciplina dei contratti (Codice Civile) e l’esatta volontà
delle parti (quali diritti vuole cedere l’autore)
All’autore spetta il diritto di effettuare o autorizzare:
“a) la riproduzione, permanente o temporanea, totale o parziale, del programma perelaboratore con qualsiasi mezzo o in qualsiasi forma […]
I diritti esclusivi - A r t . 6 4 - b i s , L D A
Principio del consenso dell’autore(nessuno, in assenza di apposita autorizzazione, è legittimato a intervenire sul programma)
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b) la traduzione, l'adattamento, la trasformazione e ogni altra modificazione del programmaper elaboratore […]
c) qualsiasi forma di distribuzione al pubblico, compresa la locazione, del programma perelaboratore originale o di copie dello stesso. La prima vendita di una copia del programmanella comunità economica europea da parte del titolare dei diritti […] esaurisce il diritto didistribuzione […] all'interno della comunità […].”
2. Non può essere impedito per contratto, a chi ha il diritto di usare una copia del programmaper elaboratore di effettuare una copia di riserva del programma, qualora tale copia sianecessaria per l'uso.
3. Chi ha il diritto di usare una copia del programma per elaboratore può, senzal'autorizzazione del titolare dei diritti, osservare, studiare o sottoporre a prova il
A r t . 6 4 - t e r , L D A
Limitazioni ai diritti esclusivi dell’autoreFatte salve le disposizioni dei successivi articoli 64- ter e 64-quater […]
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l'autorizzazione del titolare dei diritti, osservare, studiare o sottoporre a prova ilfunzionamento del programma, allo scopo di determinare le idee ed i principi su cui è basatoogni elemento del programma stesso, qualora egli compia tali atti durante operazioni dicaricamento, visualizzazione, esecuzione, trasmissione o memorizzazione del programma cheegli ha il diritto di eseguire.
Le clausole contrattuali pattuite in violazione del presente comma e del comma 2 sono nulle.
Non è necessaria l’autorizzazione dell’Autore se:
-La decompilazione è necessariea per conseguire l’interoperabilità , con altri programmi, di un programmaper elaboratore creato autonomamente,
purche' siano soddisfatte le seguenti condizioni:
-è eseguita dal licenziatario o da altri che abbia il diritto di usare una copia del programma ;
A r t . 6 4 - q u a t e r , L D A ( D E C O M P I L A Z I O N E )
Limitazioni ai diritti esclusivi dell’autoreFatte salve le disposizioni dei successivi articoli 64- ter e 64-quater […]
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-è eseguita dal licenziatario o da altri che abbia il diritto di usare una copia del programma ;
-le informazioni non siano già facilmente reperibili e rapidamente accessibili;
-le informazioni acquisite non siano comunicate a terzi;
-le informazioni acquisite non siano utilizzate per costruire programmi sostanzialmente simili nella loro formaespressiva
Le clausole contrattuali pattuite in violazione dei commi 1 e 2 sono nulle
La licenza d’uso è un contratto
Che tipo di diritti è in grado di trasferire?
ESCLUSIVAMENTE DIRITTI PATRIMONIALI
Per Esempio: installare, utilizzare, accedere, visualizzare ed eseguire
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Che tipo di contratto è? TIPICO O ATIPICO?
Per Esempio: vendita, locazione. Oppure non esiste tra i contratti codificati nel codice civile
La licenza d’uso
È una vendita? (artt. 1470 ss. c.c)
È una locazione?(artt. 1571 ss. c.c)
Art. 1470 - Nozione. La vendita è il contratto che ha peroggetto il trasferimento della proprietà di una cosa o iltrasferimento di un altro diritto verso il corrispettivo di unprezzo.
Art. 1571 - Nozione. La locazione è il contratto col quale unaparte si obbliga a far godere all'altra una cosa mobile oimmobile per un dato tempo, verso un determinatocorrispettivo.
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gli altri effetti tipici della locazione, sono estranei alle principalidistribuzioni di software pacchettizzato
Principio dell’esaurimento art. 64 bis, lett. c., legge 633/1941
“ […]La prima vendita di una copia del programma […] daparte del titolare dei diritti, […] esaurisce il diritto didistribuzione di detta copia […] ”
Il comune denominatore è senz’altro la cessionedel diritto di godimento sul programma dietrocorrispettivo pecuniario
Nelle licenze d’uso più diffuse non sono tutte
presenti
Il modello più vicino è quello della locazione
Diritto di godimento
Su un bene mobile oimmobile
Per un tempodeterminato
Dietro la corresponsione
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Dietro la corresponsioneperiodica di uncorrispettivo (canone)
NON SUSSISTE PERFETTA IDENTITA’!!!!
Le licenze d’uso sono generalmente a tempo
indeterminato
La locazione è uncontratto di durata(non può eccedere i30 anni ex art. 1573c.c.)
RISPETTO DELLE NORME IMPERATIVE(= regole inderogabili, neppure con il consenso
dell'interessato)Esempio: art. 22, L. 633/1941: I diritti [morali]
Art. 1322, II comma, c.c.:“Le parti possono anche concludere contratti
LIBERTA’ CONTRATTUALE
LIMITI
E’ un contratto atipico
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Esempio: art. 22, L. 633/1941: I diritti [morali]
sono inalienabili.“Le parti possono anche concludere contratti
che non appartengano ai tipi aventi una disciplina particolare, purché siano diretti a
realizzare interessi meritevoli di tutela secondo l’ordinamento giuridico”
MERITEVOLEZZA DI TUTELA DEGLI INTERESSI
(Secondo l’interpretazione prevalente sono meritevoli di tutela i contratti che perseguono interessi socialmente
utili)
Contiene elementi di
QUALE DISCIPLINA ?
E’ un contratto misto
Individuazione del contratto prevalente, edapplicazione della relativa disciplina
CRITERIO DELL’ASSORBIMENTO
CRITERIO DELLA COMBINAZIONE
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Contiene elementi dipiù contratti tipiciche si fondono inun’unica causa
COMBINAZIONE
Applicazione delle singole discipline diriferimento per ciascun elementocontrattuale
NOTA: Il contenuto determinato liberamente dalle parti è integrato ex lege dal d.lgs. 518/1992
integrazione ex lege d.lgs. 518/1992
Riproduzione del SW temporanea opermanente / totale o parziale
Traduzione, adattamento,trasformazione
Qualsiasi forma di distribuzione alpubblico
L’AUTORE
Riprodurre, tradurre, adattare otrasformare il SW, solo se tali attività
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L’UTILIZZATORE
trasformare il SW, solo se tali attivitàsiano necessarie per l’uso di essoconformemente alla sua destinazione
Effettuare una copia di riserva delprogramma, qualora sia necessario perl’uso
Osservare, studiare o sottoporre a provadi funzionamento il programma
Evitare di inserire clausole dirette a limitare le garanzie e le responsabilità per i vizi a carico dellicenziante ( o autore), che sarebbero un limite dei diritti del licenziatario (o utilizzatore)
limitazioni contenutistiche etemporali riguardanti la garanziaper vizi (clausole nulle ai sensi
esclusione di buona partedei rimedi contrattualigenerali riconosciuti allicenziatario (clausole nulle
esclusione della responsabilitàdel licenziante per i danniindiretti connessi all’utilizzazionedel prodotto (clausole nulle ai
Le clausole tipiche delle Licenze d’UsoInoltre………rispetto della disciplina generale dei contratti contenuta nel Codice Civile
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per vizi (clausole nulle ai sensidell’art. 1229 c.c.) licenziatario (clausole nulle
ai sensi dell’art. 1453,comma 1, c.c.)
del prodotto (clausole nulle aisensi dell’art. 1229 c.c.)
Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni
IL CONTRATTO DI SVILUPPO DI SOFTWARE
È il negozio giuridico concluso tra una software house (oppureun singolo professionista) ed un committente che abbia esigenze specifiche tali da non poteressere soddisfatte con un programma standardizzato.
•Disciplina applicabile
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•Disciplina applicabile
•Adempimento dei termini contrattuali
•Definizione dell’oggetto
•Attribuzione dei diritti di proprietà intellettuale
ASPETTI PROBLEMATICI
CONTRATTO D’APPALTO - è il contratto con il quale unaparte (appaltatore) assume, con organizzazione dei mezzinecessari e con gestione a proprio rischio, il compimentoverso un corrispettivo in danaro di un’opera (o di unservizio) commissionatagli dall’appaltante (o committente)(art. 1655 c.c.)
I principali tipi contrattuali di riferimento
Se il programmatore èuna software house
CONTRATTO D’OPERA MANUALE (c.d. locatio operis) unapersona si obbliga a compiere verso un corrispettivoSe il programmatore è un
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persona si obbliga a compiere verso un corrispettivoun’opera o un servizio con lavoro prevalentementeproprio e senza vincolo di subordinazione nei confronti delcommittente (art. 2222 c.c.).
Se il programmatore è un singolo programmatore
Se il programmatore èun libero professionista
CONTRATTO D’OPERA INTELLETTUALE ha ad oggetto una prestazione svolta a favore del cliente da esercenti le professioni liberali (Ingegneri ecc.) (art. 2230 c.c.).
L’OGGETTO DEL CONTRATTO
L’oggetto del contratto disviluppo software può esseresuddiviso in tre fasi principali:
•l’analisi delle esigenze del committente
•la progettazione del programma
•lo sviluppo di un prodotto, ad hoc, idoneo a soddisfare la controparte.
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soddisfare la controparte.
SVILUPPO EX NOVO(diritti esclusivi dell’autore)
SVILUPPO SU PORZIONI DI CODICE ALTRUI
(no diritti esclusivi dell’autore)
individuare le necessità e le aspettative delcommittente (studio di fattibilità) e, sulla basedi ciò, stabilire degli obiettivi (progettazione).
Non è semplice individuare, a priori, le
E’ un contratto a formazione progressiva Spesso l’oggetto si determina
in corso d’opera
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Non è semplice individuare, a priori, le proprietà dell’opera realizzanda; esse
implicano lo sviluppo del prodotto finale Dettagliare quanto più possibile l’accordo(oggetto determinato o determinabile), in formascritta per finalità probatorie (art. 110 LDA) eper la validità delle clausole vessatorie che, senon negoziate separatamente, sono colpite danullità
Contiene elementi di piùcontratti tipici che sifondono in un’unica causa
QUALE DISCIPLINA ?
E’ un contratto misto
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Aspetti già affrontati per la licenza d’uso
FATTISPECIE TIPICHE RICHIAMABILI
APPALTO artt. 1655 ss c.c.
(comittente = imprenditore)
D’OPERA
DI SERVIZI
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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CONTRATTO D’OPERAartt. 2222 ss c.c..
(comittente = lavoratore autonomo)
MANUALE
INTELLETTUALE
APPALTO
D’OPERA
L’appaltatore svolge un’attivitàdi elaborazione e ditrasformazione della materia
Il programmatore assume
Lo sviluppatore (appaltatore), per effetto del contratto di sviluppo, si obbliga a soddisfare un interesse del committente che trae utilità dall’utilizzo del programma realizzato.
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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APPALTO(sviluppatore = imprenditore)
DI SERVIZI
Il programmatore assumel’obbligazione di un facere,consistente nella produzionedi un’utilità per il committentesenza elaborazione etrasformazione di materia
Il lavoro del programmatore si conclude con la
realizzazione di un bene, seppure immateriale
LA GIURISPRUDENZA DI MERITO
Tribunale di Milano, 6 aprile 1987
il contratto di sviluppo software, caratterizzato dalla preminenzadell’opera prestata rispetto al valore del prodotto finale, varicondotto alla figura dell’appalto in tutti i casi nei quali ilfornitore sia un imprenditore e sia pattuito un corrispettivo peril lavoro svolto”
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Tribunale di Novara, 20 novembre 2004
“Il contratto per la realizzazione di un “software”,commissionato ad una “software house”, sostanzia ad ognieffetto un appalto di servizi, e necessita di esseresottoposto, ai fini di una disciplina positiva, alla relativaregolamentazione”
CONTRATTO D’OPERA(sviluppatore =
lavoratore autonomo)
“MANUALE”assenza di un albo
professionale di riferimento (Art. 2222 c.c.)
Diverso regime di responsabilità
OBBLIGAZIONE DI MEZZI
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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autonomo)
il programmatore impiega prevalentemente il lavoro proprio; non è dotato di
un’organizzazione di mezzi; non vi è prevalenza del capitale sul lavoro.
INTELLETTUALE
iscrizione in appositi albi o elenchi
(Art. 2230 c.c.)
OBBLIGAZIONE DI RISULTATO
CONTRATTO D’OPERA
► Se il programmatore non procede all’esecuzione esatta di quantostabilito dal contratto e a regola d’arte, il committente può fissare uncongruo termine entro il quale il programmatore deve conformarsi a talicondizioni. Trascorso inutilmente il termine fissato è ammissibile il recessodel committente, salvo il risarcimento del danno (art. 2224 c.c.).
► Vizi dell’opera, l’accettazione, espressa o tacita, libera lo sviluppatore daresponsabilità per vizi o difformità dell’opera realizzata, se all’attodell’accettazione questi erano noti al committente o facilmente riconoscibili,purché non siano stati dolosamente occultati. Il committente deve denunziare,a pena di decadenza, le difformità e i vizi occulti entro otto giorni dalla
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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CONTRATTO D’OPERA“MANUALE”
a pena di decadenza, le difformità e i vizi occulti entro otto giorni dallascoperta; l’azione si prescrive con il compimento di un anno dalla consegna.
► Il committente deve denunziare, a pena di decadenza, le difformità e i viziocculti entro otto giorni dalla scoperta; l’azione si prescrive con ilcompimento di un anno dalla consegna.
► Possibilità di recesso, a favore del committente, ancorché sia iniziatal’esecuzione dell’opera; sussiste, in tal caso, l’obbligo di tenere indenne lacontroparte delle spese sostenute fino a quel momento e del mancatoguadagno.
CONTRATTO D’OPERAINTELLETTUALE
► L’obbligazione assunta dal prestatore d’opera è di mezzied è valutata in base alla diligenza del comportamento e nondel risultato finale ottenuto
► Il rischio è completamente a carico del committente
TIPOLOGIA NEGOZIALE
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del risultato finale ottenuto
► La diligenza nell’adempimento deve valutarsi con riguardoalla natura dell’attività esercitata.
LA PROPRIETÀ DEL PROGRAMMA SVILUPPATO
Partiamo dal caso più diffuso nellaprassi negoziale:contratto d’appalto ex art. 1655 c.c.
NON È COSÌ SEMPLICE
Attribuzione dellaproprietà dell’opera alcommittente ex art.1665
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NON È COSÌ SEMPLICE
LA DISCIPLINA CONTRATTUALE VA INTEGRATA CON LA DISCIPLINA
INDEROGABILE DELLA LDA
Diritto Morale
Diritto Patrimoniale
Corte di Cassazione, Sezione I civile, 23 dicembre 1982, n. 7109
“Con riguardo ad opera dell’ingegno, tutelata a norma della Legge 22 aprile 1941 n.633, la circostanza che la stessa sia stata realizzata in esecuzione di un contrattod’opera non interferisce sul diritto di paternità, il quale spetta esclusivamenteall’autore ed è insuscettibile di trasferimento ad altri, e non comporta la sostituzionedel committente nella titolarità originaria dei diritti di utilizzazione economica, né unaloro cessione globale e complessiva, ma determina soltanto il trasferimento a detto
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loro cessione globale e complessiva, ma determina soltanto il trasferimento a dettocommittente dei diritti patrimoniali rientranti nell’oggetto e nelle finalità del contrattod’opera, con esclusione, pertanto, di ogni altro diritto patrimoniale esorbitante da talilimiti (quale quello inerente ad elaborazioni o trasformazioni dell’opera noncontemplate dal contratto) ”
ART. 7 LDA Il titolare dei diritti morali è “colui cheorganizza e dirige la creazione dell'opera”
REALIZZATORE = PROGRAMMATORE
(sono i soggetti che progettano e realizzano l’opera commissionata)
CONTITOLARITÀ?
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(sono i soggetti che danno impulso alla realizzazione dell’opera)
EDITORE = COMMITTENTE
ART. 38 LDA
"Nell'opera collettiva, salvo patto contrario, ildiritto di utilizzazione economica spettaall'editore dell'opera stessa, senza pregiudiziodel diritto derivante dall'applicazione dell'art. 7"
Se il contratto non specifica ilcriterio di attribuzione dellaproprietà
CONTITOLARITÀ?
Il committente è proprietario deidiritti patrimoniali (art. 1665)
contitolari
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Se nel contratto non vi sonoelementi dai quali in viainterpretativa si possonoricavare informazioni utilisull’attribuzione dei diritti
Il programmatore è titolaredei diritti morali (inalienabiliex art. 22 LDA)
contitolari
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“Non è la voglia di vincere, ma la volontà di prepararsi a vincere che fa la differenza”
Bear BryantAmerican college football coach
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