SEMINARI TECNICI DELSEMINARI TECNICI DEL SABATOScuola edile Bresciana

Brescia, 24 aprile 2010

Il fenomeno dell’esternalizzazione si realizzaquando l’impresa decentra all’esterno parte delprocesso produttivo o funzioni aziendali,acquisendo quanto necessario alla produzioneattraverso una molteplicità di contratti di naturadiversa di cui solo una minima parte èrappresentata da rapporti di lavoro a tempo pieno eindeterminato

parcellizzata

Decentramento due forme integrata

Modello di produzione snella per riuscire adeguarel’offerta alla variabilità del mercato e ridurre i costifissi = flessibilità dimensionale cioè prestazioni difissi = flessibilità dimensionale cioè prestazioni dilavoro acquisibili finché c’è necessità.

Somministrazione o fornitura professionale difornitura professionale di manodopera articolo 4 D.Lgs. 276/03

Vantaggi del decentramento D.Lgs. 276/03

Appalto genuino articolo

decentramento

Appalto genuino articolo 29 D.Lgs. 276/03

Vantaggi : non assunzione, non computo inorganico (applicazione di un diverso regimeorganico (applicazione di un diverso regimenormativo), possibilità di sostituzione dellavoratore “non idoneo”, costo del lavoro piùlavoratore non idoneo , costo del lavoro piùbassoSvantaggi : costo (costo effettivo del lavoro +Svantaggi : costo (costo effettivo del lavoro +

4% al fondo si garanzia + costi aggiuntivi del servizio)servizio)

Risposta ricorso all’appalto di servizi

Nozione civilistica art. 1655 c.c. contratto invirtù del quale una parte si assume, conorganizzazione di mezzi propri necessari econ gestione a proprio rischio, l’obbligazionedi compiere per l’altra parte un’opera o unservizio verso corrispettivo in denaro.

Organizzazione dei mezzi necessariOrganizzazione dei mezzi necessariGestione a proprio rischio

Appalto d’opera: qualsiasi modificazione dello statomateriale di cose preesistenti es costruzione di un edificiomateriale di cose preesistenti, es. costruzione di un edificio

Appalto di servizi: qualsiasi altra utilità che può essere creatad di d ll i dida un soggetto diversa dalle opere con immediato contenutoeconomico suscettibile di valutazione economica relativo allaprestazione di uno o più servizi, es. sistemi informatici,prestazione di uno o più servizi, es. sistemi informatici,manutenzione impianti, attrezzature

ENDOAZIENDALI EXTRA AZIENDALIENDOAZIENDALI EXTRA - AZIENDALI

Appalto e subappalto (art. 1656) l’appaltatore non può dare l’esecuzione dell’opera o del servizio in subappalto se non è autorizzato dal committente

Contratto di appalto e contratto d’operaContratto di appalto e contratto d opera (diversità di conseguenze sanzionatorie)

Contratto di appalto e lavoro subordinato

Nozione lavoristica di appaltoNozione lavoristica di appalto

L’evoluzione storica: dalla Legge 1369/60 al D.Lgs. 276/03 e successive modifiche

La legge puniva ogni forma subdola diLa legge puniva ogni forma subdola diappalto ossia vietava di affidare in appalto,subappalto o in qualsiasi altra forma, anche asubappalto o in qualsiasi altra forma, anche asocietà cooperative l’esecuzione di mereprestazioni di lavoro mediante l’impiego diprestazioni di lavoro mediante l impiego dimanodopera assunta e retribuita direttamentedall’appaltatoredall appaltatore

L’evoluzione giurisprudenziale

La giurisprudenza ha riconosciuto naturaimprenditoriale anche a quelle attività ove lapredisposizione dei mezzi non appariva imponenteÈ il d l tt i f ti i l di È il caso del settore informatico ove si parla di“società di cervelli” in cui il patrimonio è costituito nonda beni materiali ma immaterialida beni materiali ma immateriali

Secondariamente si è riconosciuto carattereimprenditoriale anche a quei soggetti che siimprenditoriale anche a quei soggetti che silimitavano ad organizzare il lavoro altrui nell’ambito diquelle attività caratterizzate da un prevalenteapporto di manodopera (appalti di pulizia)

Articolo 29 D Lgs 276/03Articolo 29 D.Lgs. 276/03

Ai fini della applicazione delle norme contenute nelpresente titolo, il contratto di appalto, stipulato eregolamentato ai sensi dell'articolo 1655 del codiceregolamentato ai sensi dell articolo 1655 del codicecivile, si distingue dalla somministrazione di lavoroper la organizzazione dei mezzi necessari da partep g pdell'appaltatore, che può anche risultare, in relazionealle esigenze dell'opera o del servizio dedotti in

d ll' i i d l i icontratto, dall'esercizio del potere organizzativo edirettivo nei confronti dei lavoratori utilizzatinell'appalto nonché per la assunzione da parte delnell appalto, nonché per la assunzione, da parte delmedesimo appaltatore, del rischio d'impresa.

L’assenza di complessi elementi immateriali non L assenza di complessi elementi immateriali nondetermina più una presunzione di non genuinità

Elementi sintomatici elaborati dalla giurisprudenza e dottrina Mancanza in capo all’appaltatore della

qualifica di imprenditore o di un’organizzazione tecnica ed economica di tipo imprenditoriale (impresa fittizia)

Mancanza dell’effettivo esercizio del potere direttivo da parte dell’appaltatore (potere di sorveglianza e verifica)

Impiego di capitali, macchine e attrezzatureImpiego di capitali, macchine e attrezzature fornite dall’appaltante (interpello n. 77/2009)

Interpello n 77/2009Interpello n. 77/2009

il solo utilizzo di strumenti di proprietà del committenteovvero dell’appaltatore da parte dei dipendenti delsubappaltatore non costituisce di per sé elementosubappaltatore non costituisce di per sé elementodecisivo per la qualificazione del rapporto in terminidi appalto non genuino, attesa la necessità di verificaret tt l i t t d ll’ lt t ttutte le circostanze concrete dell’appalto e segnatamentela natura e le caratteristiche dell’opera o del serviziodedotti nel contratto

indagine sull’assetto dei mezzi verificare la sussistenzadi una adeguata regolazione economica dell’utilizzo da

t d ll’ lt t di t li i lt h lparte dell’appaltatore di tali mezzi, oltre che la congruaimputazione del costo della somministrazione di energiaelettrica, gas, forza motrice eventualmente erogate da unelettrica, gas, forza motrice eventualmente erogate da unimpianto unico centralizzato e con costo, a carico delleimprese appaltatrici, determinato in via forfetaria.

continua…continua

La natura delle prestazioni rese esula da quelleoggetto dell’appalto, afferendo a mansioni tipiche deidipendenti del committente;dipendenti del committente;

Corrispettivo calcolato non in relazione all’opera o Corrispettivo calcolato non in relazione all opera oservizio dedotto in contratto ma in base alle ore dilavoro effettivo (la gestione “ a proprio rischio” daa o o e e o ( a ges o e a p op o sc o daparte dell’appaltatore va oltre il mero significatoeconomico relativo alle prospettive di convenienzadell’affare)

D Lgs 81/08D.Lgs 81/08

Con l’entrata in vigore del D.lgs 81/08 (articolo 26 comma 5) nei contratti disomministrazione, per gli appalti e isubappalti in corso a tale data (entrata invigore il 15 maggio) devono esserespecificatamente indicati a pena di nullità aisensi dell’articolo 1418 c.c. i costi relativi allasicurezza del lavoro con particolareriferimento a quelli propri connessi con lospecifico appalto.

Articolo 29, comma 2 del D.Lgs. 276/03 stabilisceche: ”in caso di appalto di opere e di servizi ilcommittente imprenditore o datore di lavoro ècommittente imprenditore o datore di lavoro èobbligato in solido con l’appaltatore, nonché conciascuno degli eventuali subappaltatori, entro illimite di 2 anni dalla cessazione dell’appalto alimite di 2 anni dalla cessazione dell appalto, acorrispondere ai lavoratori i trattamenti retributivi eprevidenziali dovuti.”(meccanismo di accertamentoex post)ex post)

Articolo 1676 c.c. azione diretta dei dipendentidell’appaltatore nei confronti del committente alfine di conseguire quanto è loro dovuto fino allafine di conseguire quanto è loro dovuto, fino allaconcorrenza del debito che il committente ha versol’appaltatore nel tempo in cui essi propongono ladomandadomanda

L’art. 35, comma 28, della legge n. 248 del 4 agosto 2006 , , gg g

“ l’appaltatore risponde in solido con il subappaltatoredell’effettuazione e del versamento delle ritenutefiscali sui redditi da lavoro dipendente e delfiscali sui redditi da lavoro dipendente e delversamento dei contributi previdenziali e deicontributi assicurativi obbligatori per gli infortuni sullavoro e le malattie professionali dei dipendenti a cuilavoro e le malattie professionali dei dipendenti a cuiè tenuto il subappaltatore.

questo tipo di responsabilità si differenzia dalmeccanismo disciplinato dall’art. 29 per 3 motivi:

di i i dit i i f ti d i li•sono diversi i creditori nei confronti dei quali operail regime di solidarietà : sono i soggetti pubbliciINPS INAIL e Agenzia delle Entrate;INPS, INAIL e Agenzia delle Entrate;•questo meccanismo opera tra l’appaltatore e isubappaltatori, mentre non coinvolge ilpp , gcommittente;•la responsabilità dell’appaltatore non ha alcunali it i t l ( li di i t i ilimitazione temporale (segue gli ordinari terminiprescrizionali) ma è contenuta nel limitecomplessivo della fornitura (di quanto dovuto)complessivo della fornitura (di quanto dovuto)

D.Lgs. 81/08 articolo 26 comma 4D.Lgs. 81/08 articolo 26 comma 4

Ferme restando le disposizioni di legge vigenti in materiadi responsabilità solidale per il mancato pagamento dellep p p gretribuzioni e dei contributi previdenziali e assicurativi,l’imprenditore committente risponde in solido conl’appaltatore nonché con ciascuno degli eventualil appaltatore, nonché con ciascuno degli eventualisubappaltatori, per tutti i danni per i quali il lavoratore,dipendente dall’appaltatore o dal subappaltatore, nonp pp pprisulti indennizzato ad opera dell’Istituto nazionale perl’assicurazione contro gli infortuni sul lavoro (INAIL) odell’Istituto di previdenza per il settore marittimodell Istituto di previdenza per il settore marittimo(IPSEMA).Le disposizioni del presente comma non si applicano aidanni conseguenza dei rischi specifici propri dell’attivitàdelle imprese appaltatrici o subappaltatrici.

Culpa in eligendo: ogni soggetto chepromuove un fenomeno dipromuove un fenomeno didecentramento produttivo deveselezionare parti contrattuali in gradop gdi adempiere correttamente alleobbligazioni scaturenti dai successivirapporti di lavoro (verificadell’idoneità tecnico-professionale)

EccezioneIl comma 3-ter dell’art. 29 Dlgs 276/03 esclude dall’applicazione delle disposizioni in tema di responsabilità solidale il committente “persona fisica che non esercita attività d’impresa o professionale”

L’articolo 18 comma 5 bis del D.Lgs. 276/03 prevede“nei casi di appalto privo dei requisiti previsti dall’art.29 1 ( ) l’ tili t il i i t t29, 1 comma, (…) l’utilizzatore e il somministratoresono puniti con la pena dell’ammenda di euro 50 perogni lavoratore occupato e per ogni giornata diogni lavoratore occupato e per ogni giornata dioccupazione”

LA CERTIFICAZIONELA CERTIFICAZIONE

La certificazione è uno strumento introdotto La certificazione è uno strumento introdottodal D.Lgs 276/03 per ridurre il contenzioso

E’ uno strumento volontario e fideifacente per E uno strumento volontario e fideifacente perle parti ed i terzi in ordine alla natura delrapporto di lavoro e dei suoi effettirapporto di lavoro e dei suoi effetti.

continua…continua

la certificazione del contratto ha effetto non solo tra le parti ma anche verso i terzi in quanto la qualificazione del rapporto contenuta nella certificazione non può essere contestata dagli organi di vigilanza e permane sino a una eventuale sentenza giurisdizionale in senso contrario.

Gli organismi di certificazione

Enti bilaterali nazionali o territoriali costituiti da una o più associazioni di datori e lavoratori comparativamente più rappresentative

Direzioni Provinciali del lavoro e la Provincia; Università pubbliche e private e fondazioni

universitarie;universitarie; Consigli provinciali dei consulenti del lavoro