Protezione patrimoniale e

passaggio generazionale

Thomas Tassani

Professore Ordinario di Diritto Tributario

UniUrb

Il trustProfili fiscali

Imposizione indiretta

• Costituzione del trust - costo fiscale

• Imposta sulle successioni e donazioni (d.l.

262/2006 - Dleg 346/1990)

• Oggetto: atti gratuiti, successioni mortis causa e

costituzione di vincoli di destinazione

Atto istitutivo di trust

• Se non ha effetti traslativi (perchè questi contenuti

in atto successivo)

• No effetti giuridici rilevanti per la imposizione

indiretta

• Solo imposta fissa di registro (art. 11 Tariffa, Dpr

131/1986), se atto pubblico o scrittura privata

autenticata

Atto di dotazione

patrimoniale• Determina il trasferimento dal disponente al trustee

• Nel campo di applicazione dell’imposta successioni e

donazioni

• Problematiche applicative

A. quali vicende traslative tassare nel trust

B. come determinare imposta (aliquota, franchigie, esenzioni)

C. quando applicare l’imposta

Secondo Agenzia Entrate

• Tassazione del trust avviene al momento della

segregazione iniziale

• Successive attribuzioni gratuite ai beneficiari non

sono tassate

• L’imposizione avviene sul valore (iniziale) del

patrimonio segregato

• L’imposta si applica considerando il rapporto

personale tra disponente e beneficiario finale

Caso

• Tizio segrega un immobile in trust prevedendo

come possibili beneficiari la moglie, il figlio e un

amico

• Il trustee dovrà, ad una scadenza indicata, scegliere

discrezionalmente a chi attribuire l’immobile

• Quale imposta applicare al momento della

segregazione?

Caso

• Tizio crea un trust autodichiarato avente ad oggetto

due immobili, in funzione di passaggio

generazionale a favore dei propri figli disabili

• Quale imposta applicare al momento della

segregazione?

Caso

• Tizio (a.d. di Alfa spa) e Caio (socio di Alfa spa)

segregano alcuni beni in un trust, avente funzione

solutoria/liquidatoria

• Scopo è quello di vendere i beni e soddisfare con il

ricavato i creditori di Alfa spa

• Quale imposta applicare al momento della

segregazione?

Imposte ipo-catastali

• Ogni trasferimento immobiliare realizzato

nell’ambito del trust, nei diversi momenti, realizza il

presupposto del tributo proporzionale (per AE)

• Secondo giurisprudenza di merito, la

segregazione iniziale è atto meramente strumentale

- solo imposizione fissa

Trust familiari

• Fortemente incentivati dalla interpretazione della

AE

• Costituzione trust può avvenire con imposta zero,

considerando rapporto coniugio o discendenza

(franchigia 1 milione Euro)

• Possibile anche applicazione norma esenzione se

trasferimento di azienda o partecipazioni tramite

trust

Corte Cassazione

(ord. 3735-7 e 3886 del 2015)• Interviene per la prima volta sul tema

• Ritiene sussistente un “autonomo” tributo sulla

costituzione di vincoli di destinazione

• Da applicarsi alla mera separazione patrimoniale

(analogamente per ipo-catastali)

1. Anche in fattispecie non traslative (es. fondo

patrimoniale, 2645-ter c.c., trust autodichiarato)

2. Indipendentemente da natura onerosa o liberale della

funzione del vincolo

Diritto vivente

• Soluzione Corte molto discussa, considerata

incostituzionale per dottrina

• Nel 2015 segue la Cassazione (CTP Lodi

131/2015) se ne discosta (CTP Latina 716/2015

(CTP Treviso 379/15; CTP Roma 6615/15)

• Verso superamento? Corte Cass. (25478/9/80 del

18/12/2015)

Imposte sui redditi

• Attribuzione patrimoniale dal disponente al trustee

• Non è in grado di generare reddito in capo al

trustee

• Neppure nelle ipotesi in cui il trustee sia

imprenditore, visto che si tratta di patrimonio

segregato che non si confonde con quello di

impresa (quindi no sopravvenienza attiva)

Segregazione in trust

• Anche in capo al disponente il trasferimento non è in

grado di fare emergere redditi tassabili

• Salvo il caso in cui il soggetto sia imprenditore e sia

segregato un bene di impresa

• Per il realizzarsi di fattispecie di destinazione estranee

all’impresa (ricavi, plusvalenze e operazioni Iva)

• Eccezione solo per trasferimento gratuito di azienda

(neutralità ex art. 58, 1 c., Tuir)

Destinazione a finalità

estranee• Riduce l’appeal dei trust onerosi in vicende di impresa

• L’AF non distingue e ritiene tassabile anche ipotesi di

segregazione temporanee (es. trust-rete o per gestione di patti

sindacato) e indipendentemente dal rapporto funzionale tra trust

e impresa

• Applicabile anche alla ipotesi di disponente -lavoratore autonomo

che segrega beni strumentali all’attività

• In generale è normalmente consigliabile costituire trust con

beni che non provengono dal patrimonio di impresa (salvo

verifica del valore di mercato e dell’aspetto Iva anche per regola

alternatività…)

Redditi prodotti dal fondo in

trust

• Redditi di capitale, redditi fondiari, redditi diversi

(redditi di impresa)

• Da quale soggetto sono prodotti? Il che significa

individuare in che modo sono tassati

• Trustee? Disponente? Beneficiario?

Trust soggetto Ires

• Art. 73 Tuir (da legge finanziaria 2007)

• Trust è considerato fiscalmente un “ente”

• Redditi imposizione 27,5% Ires

• Ente commerciale o non commerciale

• Obblighi dichiarativi e contabilità in capo al trustee

quale “organo” del soggetto passivo trust

Ris. 4/E 2008 AE

• Trust istituito nell’ambito di un concordato

preventivo di una società, segregando i beni

personali di soci e amministratori

• Finalità ottenere liquidità e soddisfare i creditori

• Gli atti di vendita dei beni compiuti dal trustee

determinano plusvalenze tassabili?

• Se il trust è commerciale, si / se il trust non è

commerciale, no

Regime impositivo del trust

• Trust fiscalmente opaco (i redditi del fondo sono

imputati allo stesso trust, soggetto Ires)

• Trust fiscalmente trasparante (i redditi del fondo

sono imputati ai beneficiari, soggetti Irpef)

• NB: in ogni caso la imposizione sui redditi è sempre

una / no doppia imposizione

Trust trasparente: quando

• Art. 73, 2 c., Tuir: quando i beneficiari sono individuati,

redditi imputati in proporzione alla quota individuata

(nell’atto o in documenti successivi) o in parti uguali

• Ai beneficiari è imputato un reddito di capitale (art. 44,

1 c., lett. g-sexies Tuir)

• E’ necessario che il beneficiario abbia un diritto certo

ed attuale alla percezione del reddito (AE circ.

48/E/2007), non bastando la mera individuazione

nell’atto i trust

Caso

• Trust Alfa detiene il controllo di Beta Spa

• nell’atto istitutivo si prevede che i dividendi siano

automaticamente erogati all’unico beneficiario Tizio

quando prodotti

• Trust trasparente

Caso

• Tizio conferisce immobile in trust, prevedendo il

diritto di Caio a ricevere la ripartizione, ogni anno, di

metà dei redditi di locazione. Mevio ha diritto a

ricevere l’immobile al termine del trust

• Nel 2015 realizzati 100.000 Euro di redditi fondiari

dal trust.

• Come devono essere tassati?

Caso

• Tizio segrega 1.000.000 Euro in trust, prevedendo il

diritto di Caio ad avere l’erogazione del capitale

anno dopo anno fino ad esaurimento

• Mevio ha diritto alla percezione degli interessi

prodotti annualmente dal capitale segregato

• Come tassare i redditi?

Caso• Tizio segrega in trust delle partecipazioni societarie in Alfa

spa, individuando Caio come unico beneficiario

• Il trustee può discrezionalmente decidere quando e quanto

attribuire i dividendi a Caio, nel corso del trust

• Trust istituito nel 2012, dividendi erogati da Alfa nel 2013

e 2014.

• Nel 2015 il trustee comunica a Caio il diritto alla

percezione dei dividendi incassati dal trust

• Come tassare i dividendi?

Caso

• Tizio segrega in trust un patrimonio mobiliare e

immobiliare

• Trustee ha il compito di gestire il patrimonio e

prestare assistenza durante tutta la vita di Caio,

figlio di Tizio, con problemi di disabilità

• Come tassare il reddito prodotto anno dopo anno

dal patrimonio segregato?

• Ris. 278/E/2007 AE

Trust Onlus

• Trust con finalità sociali, se trust di scopo

• Rispetto degli altri aspetti della disciplina Onlus

• Può accedere alle agevolazioni (Circ. AE n.

38/2011)

Trust e dividendi

• Fino alla legge stabilità 2015, dividendi percepiti dal

trust erano esenti al 95%

• Forte agevolazione ed utilizzo del trust quale

“holding” in alternativa alle società

• Oggi esenzione del 22,26% (ossia il 77,74% è

tassabile)

Residenza fiscale trust

• Valgono criteri art. 73 Tuir per soggetti Ires

• Presunzione di residenza in Italia del trust salvo

prova contraria, se trust istituiti in Paesi con cui non

vi è scambio di informazioni;1) Se almeno 1 beneficiario e 1 disponente sono residenti in Italia

2) Oppure se, successivamente alla istituzione, un residente italiano trasferisce al trust beni immobili

Trust soggetto passivo

• Scelta legislativa imposte redditi

• In via interpretativa estesa ad Iva, Irap (AE)

• Da giurisprudenza anche in talune imposte sui

trasferimenti o patrimoniali (es. Imu)

• Problema per queste ultime imposte di godimento di

regimi agevolativi pensati per le persone fisiche (es.

prima casa)

Trust ed elusione fiscale

• Elusione fiscale pone un problema distinto da quello

del mancato riconoscimento del trust o degli effetti

giuridici derivanti da:

• non riconducibilità al modello della convenzione Aja (nullità o

riqualificazione giuridica)

• Sham trust e simulazione

• Revocatoria per l’atto segregativo

• Si veda anche reato per sottrazione fraudolenta pagamento imposte

(potenzialmente rilevante anche per fondo patrimoniale)

Elusione

• Si tratta di verificare se il trust può essere

considerato inopponibile, ai soli fini fiscali, in quanto

orientato a conseguire un vantaggio fiscale indebito

• Art. 10 bis, Statuto Contribuente (abuso

diritto/elusione fiscale)

• Circ. 61/2010 Ag.Ent., ipotesi sintomatiche di forme di nullità,

riqualificazione, elusione)

Caso • Tizio acquista una abitazione con i requisiti prima casa a Roma.

• Dopo due anni segrega la nuda proprietà in un trust con finalità

assistenziali a favore dei suoi figli disabili

• Entro un anno dalla segregazione Tizio acquista un secondo

immobile sempre a Roma, godendo sia delle agevolazioni prima

casa sia del credito di imposta per il tributo di registro pagato in

occasione del primo acquisto

• Secondo l’AE le agevolazioni prima casa (ed il credito di imposta)

non si possono applicare a questo secondo acquisto, perchè il trust

sarebbe elusivo (costituito al solo fine di godere delle agevolazioni)

e, disconosciuto lo stesso, Tizio sarebbe proprietario di entrambi gli

immobili.

segue• Principio diritto Cassazione (20254/12)

• Per il giudice di rinvio (CTR Roma 3747/14) Tizio è trustee

in senso proprio del primo immobile e proprietario del

secondo.

• Ai fini delle agevolazioni, la sola proprietà immobiliare

riferibile a Tizio sia quella posseduta a titolo personale. Cui

dunque si possono applicare i benefici prima casa.

• No elusione fiscale / no abuso del diritto

• (Vedi sul tema anche CTP Torino n. 571 del 15/4/2015)

Opponibilità fiscale del trust

• Quando trust costruito negozialmente corretto (focus

su: poteri del disponente e poteri del trustee; revocatoria; revocabilità)

• Quando ha una finalità che non è la mera

segregazione patrimoniale (passaggio generazionale, assistenza

persone deboli, liquidatorio, ecc.)

Patto di famigliaProfili fiscali

Effetti fiscali rilevanti

1) Donazione di partecipazioni o di azienda

2) Attribuzione (in denaro o natura) effettuata ai legittimari (daldisponente o dall’assegnatario)

Donazione di azienda

(i.redditi)

• Regime di neutralità fiscale (art. 58, 1c., Tuir)

• No tassazione delle plusvalenze latenti ma continuità

dei valori fiscali

• favor per il trasferimento gratuito: indipendentemente

dal rapporto personale o dalla continuazione dell’attività

• Imposizione sui plusvalori solo rinviata al momento

della successiva cessione da parte del beneficiario (artt.

86 o 67, hbis, Tuir)

Donazione di partecipazioni

(i. redditi)• No disposizione agevolativa come art. 58, 1, Tuir

• La donazione di beni di impresa effettuata da

imprenditore genera plus/minus valenze o ricavi a

seconda della tipologia di bene (artt. 85, 86 Tuir)

• Partecipazioni in attivo circolante o immobilizzazioni

finanziarie

• Possibile applicazione regime PEX art. 87 Tuir.

• Donante non imprenditore, nessun reddito da capital

gains

Donazione azienda e

partecipazioni (i.indiretta)

• Norma esenzione, imposta successioni e

donazioni (ed ipo-catastali)

• Art. 3, comma 4-ter, Dlgs 346/1990, trasferimenti

“anche effettuati tramite i patti di famiglia”

Presenza di immobiliIpotecarie e catastali

non dovute

Circolare n. 3/2008

Punto 8.3.4

- Donatari/Eredi sono ilconiuge e/o discendenti;

- Prosecuzione nell’eserciziodell’impresa almeno x 5anni;

- Esplicita menzione nell’attodi donazione/dichiarazionedi successione

Conferisco azienda in società di capitali

Il conferente deve

mantenere il possesso

della partecipazione

sino al termine

dei 5 anni

Il conferente deve avere e mantenere la maggioranza del capitale sociale della

conferitaria sino al termine dei 5 anni

Conferisco azienda in

società di persone

- Donatari/Eredi sono il coniugee/o discendenti;

- Detenzione del controllo per 5anni (ma solo per soc. dicapitali);

- Esplicita menzione nell’atto didonazione/dichiarazione disuccessione

In caso di quote sociali e azioni disoggetti di cui all’articolo 73, comma1, lettera a), del TUIR il beneficiospetta limitatamente allepartecipazioni mediante le quali èacquisito o integrato il controllo aisensi dell’articolo 2359, primocomma, numero 1), del codice civile.

Più eredi o donatari con quota determinata per ognuno

Più eredi o donatari con quota pro-indiviso

O nessuno ha la maggioranza

O solo uno ha la maggioranza

Ok se la quota rappresenta

almeno il 51%

Conferisco partecipazione in società di persone

Conferisco partecipazione in società di capitali

Il conferente deve

mantenere il possesso

della partecipazione nella conferitaria

sino al termine

dei 5 anni

Il conferente deve avere e mantenere la maggioranza del capitale sociale della

conferitaria sino al termine dei 5 anni

Ris. n.341/2007

In caso di cessione dell’azienda/perdita del controllo soc. capitali prima del termine del quinquennio verrà

applicata l’imposta di successione/donazione con le modalità ordinarie, maggiorata di sanzioni (30%) e interessi di mora

Resta ferma la franchigia

ai fini delle predette imposte

Attribuzioni ai legittimari

• Somme liquidate ai legittimari: non costituiscono

reddito per questi e non sono deducibili per chi le

eroga

• Imposta donazione su tali attribuzioni?

A. no, perché ricompresi nella norma agevolativa

B. si, in quanto attribuzione dell’assegnatario

C. possibile, in quanto attribuzione del disponente

Fondo PatrimonialeProfili fiscali

Redditi del fondo

• Imputazione per la metà ai coniugi (art. 4, c. 1,

lett. b, Tuir) o per diversa quota ex art. 210 c.c.

• Indipendentemente dalla proprietà (per es. di un

solo coniuge o di un terzo, che se ne riserva la

proprietà)

• In caso di cessazione art. 171 c.c., i redditi dei beni che

rimangono destinati al fondo sono imputati per intero

ammontare al coniuge superstite o a cui è stata attribuita

l’amministrazione esclusiva

Redditi del fondo

• Non vi è soggettività del fondo medesimo

• Alterazione della regola di imputazione basata

sulla titolarità giuridica del bene (es. immobile)

• Assimilazione del potere di disporre dei coniugi del

patrimonio separato ad un diritto reale sui beni

medesimi

Redditi del fondo

• Regola della imputazione vale sia per i proventi

“ordinari” del fondo (es. redditi di capitale, fondiari)

• Sia per i proventi “straordinari” (es. plusvalenze

per cessione di immobili e partecipazioni, art. 67

Tuir)

Costituzione del fondo

• Atto di destinazione (con o senza riserva della

proprietà) risulta neutro dal punto di vista fiscale

• Salvo l’ipotesi di imprenditore (o professionista)

che destini beni relativi all’impresa

• In questo caso, possibile rilevazione di plusvalenze

o ricavi in base al valore di mercato del bene

destinato, ed operazioni Iva (tesi AF)

Imposizione locale

• Nella imposizione patrimoniale locale, secondo l’AE

occorre considerare la proprietà del bene,

divenendo irrilevante la destinazione al fondo (con

proprietà riservata)

• Secondo una diversa tesi, la disponibilità del fondo

imputata ai coniugi equivale ad un diritto reale di

godimento (con imposizione in capo a questi per es.

anche in caso di proprietà riservata dal terzo)

Imposte indirette

• Imposta di successioni e donazioni, colpisce la

costituzione di vincoli di destinazione

• Ag. Entrate: distinguere tra atti traslativi e non

traslativi (anche ai fini delle imposte ipo-catasatali)

• Atto destinazione traslativo: fondo costituito con

beni di terzo o di uno dei coniugi che non si

riserva la proprietà

Atti destinatori traslativi

• Imposta successioni e donazioni in misura ordinaria

• Considerando il rapporto personale tra cedente ed

il beneficiario (aliquote, franchigie, esenzioni)

• Altra imposizione al momento della cessazione se

il bene viene ri-trasferito

• Irrilevanza per gli atti destinatori non traslativi

(imposizione fissa di registro)

Tesi della Cassazione

• Ogni costituzione di vincolo (anche non traslativa) è

assoggettata al tributo in misura proporzionale

• Aggravamento impositivo (da valutare le franchigie)

• Superamento di questa posizione?

Debiti tributari e fondo CASSAZIONE n. 21396/2015 / n. 3738/2015

il criterio di individuazione dei debiti, per i quali è possibile procedere ad

esecuzione forzata od ad ipoteca esattoriale, va ricercato “non già nella natura

della obbligazione”, che può essere anche tributaria “ma nella relazione tra il

fatto generatore di essa ed i bisogni della famiglia”, con esclusione

comunque di qualsiasi automatismo fra esigenze familiari e debiti

tributari, derivanti da attività imprenditoriale o professionale.

Occorre una verifica caso per caso tesa ad “accertare che l’obbligazione sia

sorta per il soddisfacimento dei bisogni familiari (nel cui ambito vanno

incluse le esigenze volte al pieno mantenimento ed all’univoco sviluppo della

famiglia) ovvero per il potenziamento della ... capacità lavorativa, e non per

esigenze di natura voluttuaria o caratterizzate da interessi meramente

speculativi”.

segueCTP Reggio Emilia, sent. 25/9/2013

• Deve essere applicato il criterio della inerenza diretta ed immediata con

le esigenze della famiglia, come insegna la giurisprudenza della Corte di

cassazione (Cass. n. 15862/2009)

• «L'inerenza immediata e diretta dei debiti fiscali con i bisogni della famiglia può

sussistere solo per quelli conseguenti all'imposizione su di un'attività

del fondo (ad esempio, redditi degli immobili conferiti) e non ad

attività economica del conferente».

segue

Trib. Teramo, 26 settembre 2012, n. 647

• negato l’iscrizione di ipoteca sul fondo patrimoniale per crediti contributivi,

• non si vede infatti come possano ascriversi ad esigenze familiari le obbligazioni

per contributi previdenziali (la cui debenza deriva dal mancato riconoscimento

di sgravi contributivi) sorte a carico della parte opponente in riferimento

all’esercizio di una attività imprenditoriale svolta non in proprio, ma sotto

forma di partecipazione societaria

segue

CASS PENALE 24842/2013

• La misura del sequestro preventivo finalizzato alla confisca per equivalente può

riguardare anche beni rientranti in un fondo patrimoniale, in quanto comunque

appartenenti al "reo".

• Infatti, i vincoli previsti dall'articolo 169 c.c., attengono solamente alla disponibilità degli

stessi e, in ogni caso, non riguardano i profili relativi alla responsabilità penale.

Trust Patto famigliaFondo

patrimoniale

Vantaggi

• fuga dalla progressività

Irpef (opaco)

• aggredibilità fiscale del

fondo limitata

• trust familiari agevolati

• Sicura applicazione

norme di esenzione

• Sicura irrilevanza

attribuzioni ai

legittimari i.redditi

• Splitting del reddito tra

coniugi

Criticità

• incertezza applicativa

imposta succ.don. per

trust onerosi ed

autodichiarati

• cautela per

imposizione indiretta

su attribuzioni ai

legittimari

• Aggredibilità fiscale

del fondo estesa

• Problema attuale per

imposizione indiretta

sul fondo