PASA - DIRTTO DELL'IMPRESA - DIRITTO COMMERCIALE - VOL 1.pdf

PASA DIRITTO

DELL’IMPRESA

AGEVOLA, ACCELLERA E

SEMPLIFICA LO STUDIO

PER L’ESAME DI DIRITTO COMMERCIALE

AGGIORNATO AL: D.L. 24/06/2014, N. 91, CONVERTITO, CON

MODIFICAZIONI, DALLA L. 11/08/2014, N. 116 (DECRETO CRESCITA RENZI)

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Palumbo Leonardo – Sacco Domenico

A Fabio,

amico di tante

avventure universitarie

nonché fonte di molti consigli.

Il tuo ricordo è impresso nella mente.

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Indice

Premessa ............................................................................................................................................................. I Condizioni d’uso ................................................................................................................................................. II I 7 passi per l’apprendimento ............................................................................................................................ III Abbreviazioni .................................................................................................................................................... IV

Capitolo 1 Nozione di Imprenditore ................................................................................................................ 1

1. Imprenditore in generale ........................................................................................................................... 1 2. Classificazione degli imprenditori .............................................................................................................. 3 2.1 Criterio quantitativo ............................................................................................................................ 4 2.2 Criterio qualitativo ............................................................................................................................... 7 2.3 Criterio personale ................................................................................................................................ 8

Capitolo 2 Lo Statuto dell’Imprenditore Commerciale ................................................................................. 10

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 10 2. Registro delle Imprese (R.I.) .................................................................................................................... 10 3. Scritture contabili .................................................................................................................................... 11 4. Rappresentanza commerciale ................................................................................................................. 12

Capitolo 3 L’Azienda ....................................................................................................................................... 14

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 14

Capitolo 4 Segni Distintivi: Ditta, Insegna, Marchio ..................................................................................... 16

1. Ditta ......................................................................................................................................................... 16 2. Insegna ..................................................................................................................................................... 17 3. Marchio .................................................................................................................................................... 17

Capitolo 5 Opere d’Ingegno ........................................................................................................................... 21

1. Disposizioni generali ................................................................................................................................ 21 2. Diritto d’autore ........................................................................................................................................ 21 3. Tutela del Diritto di Autore ...................................................................................................................... 24 4. Diritto di Brevetto .................................................................................................................................... 24 5. Tutela del brevetto .................................................................................................................................. 27 6. Tutela internazionale del brevetto .......................................................................................................... 27 7. Modelli E Disegni Industriali .................................................................................................................... 28

Capitolo 6 Concorrenza Sleale ....................................................................................................................... 30

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 30 2. Legge antitrust ......................................................................................................................................... 30 3. Intese restrittive della concorrenza ......................................................................................................... 31 4. Abuso di posizione dominante ................................................................................................................ 32 5. Concentrazioni ......................................................................................................................................... 33 6. Limiti della concorrenza .......................................................................................................................... 33 7. Concorrenza sleale .................................................................................................................................. 35


Capitolo 7 Consorzio ....................................................................................................................................... 38

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 38

Capitolo 8 Gruppo Europeo di Interesse Economico (G.E.I.E) ...................................................................... 41

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 41 2. Soggetti partecipanti ............................................................................................................................... 41 3. Contratto costitutivo ............................................................................................................................... 41 4. Cause di nullità ........................................................................................................................................ 42 5. Funzionamento del GEIE .......................................................................................................................... 42 6. Recesso ed esclusione dei membri .......................................................................................................... 43 7. Scioglimento e liquidazione ..................................................................................................................... 43

Capitolo 9 Associazione Temporanee d’impresa (ATI) ................................................................................. 44

1. Definizione e caratteristiche .................................................................................................................... 44 2. Aspetti civilistici ....................................................................................................................................... 45

Capitolo 10 Reti d’impresa ............................................................................................................................. 47

1. Introduzione ............................................................................................................................................ 47 2. Fondo patrimoniale ed soggetto esecutore ............................................................................................ 48 3. Contenuto del contratto di Rete ............................................................................................................. 48 4. Differenze con altri forme di collaborazione ........................................................................................... 49

Domande ......................................................................................................................................................... 51

Schemi per il ripasso ....................................................................................................................................... 53


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PASA – MANUALE DI DIRITTO COMMERCIALE

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L

o studio del diritto in generale deve essere

fatto dal codice civile e dalle leggi.

Questo studio risulta ostico,

in quanto bisogna conoscere molti termini

tecnici, alcuni dei quali riassumono concetti

alquanto complessi e inoltre alcuni articoli

rimandano ad altri articoli.

Col PASA molti di questi termini tecnici

vengono spiegati in modo esaustivo ed il

“rimbalzo” degli articoli viene risistemato in

maniera logica e riassuntiva, in maniera tale

che la lettura/studio risulterà lineare, fluida,

comportando riduzioni nel tempo di studio e

un maggior apprendimento per lo studente.

Leonardo Palumbo


I

Premessa

Ti manca l’esame di Diritto Commerciale? Anche tu (come noi) lo hai lasciato alla fine del tuo

percorso di studio, convinto che, tolti tutti gli esami, potrai dedicarti con maggiore impegno a

quest’ultimo scoglio? Già ti spaventa solo sentirlo nominare? Il tuo professore è spietato? È inutile

che continui a leggere/decifrare la stessa pagina da ore e ore e a passare le nottate sui libri. Il

tempo scorre e l’esame si avvicina. Finché non farai qualcosa, ti persuaderai dall’idea che non

riuscirai mai ad imparare, ricordare e ripetere, ma soprattutto a capire tutti gli argomenti e in

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Siamo Leonardo e Domenico, laureati in Economia Aziendale, con svariate esperienze

nell’affrontare esami e una maniacale voglia di ottimizzare l’apprendimento: studiare in poco

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PASA, per rendere più scorrevole e chiaro lo studio del Diritto Commerciale e liberare lo studente

dalla mole di studio. Infatti, molti studenti già ne hanno fatto uso.

I libri sono stati realizzati seguendo l’indice dell’ultimissima versione del Campobasso (8 ver) e gli

argomenti sono stati chiariti ed esplicati prendendo spunto dal Codice Civile Commentato 2013

integrandolo con codici superiori, sentenze della cassazione, legge sull'artigianato e legge

fallimentare esplicata. Inoltre l’intero testo è stato aggiornato al Decreto CRESCITA RENZI, D.L.

24/06/2014, n. 91, convertito, con modificazioni, dalla L. 11/08/2014, n. 116.

Il DIRITTO COMMERCIALE ‐ PASA è tutto ciò che bisogna sapere per superare l’esame e come tale:

agevola la lettura, data dal suo lessico chiaro e scorrevole;

accelera lo studio degli argomenti, che sono stati riordinati racchiudendo le parti

essenziali;

semplifica la memorizzazione e il ripasso poiché contiene paragrafi, sotto paragrafi, diversi

punti di elenco, parole in risalto e uno spazio per ogni pagina dove poter annotare le parole

chiavi indispensabili per la creazione di una mappa mentale per il ripasso.

Se hai pensato di affidarti ad un colpo di fortuna, al tuo santino ad una bambola vudù o a qualsiasi

altro rito scaramantico, sei sulla strada sbagliata! Il fatto che i concetti sono astrusi, confusi e

ambigui non giustifica l’utilizzo di suddetti mezzi.

Non tentennare più, passa subito all’azione! Per superare brillantemente il tuo esame, metti

ordine e fai chiarezza sul diritto commerciale: studia sul PASA.


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Cap 1 Nozione di Imprenditore PASA vol 1 ‐ Diritto dell'impresa

CAPITOLO 1 NOZIONE DI IMPRENDITORE

1. Imprenditore in generale

La nozione d’imprenditore è sancita dall’art. 2082 c.c. che enuncia che: «È imprenditore chi

esercita professionalmente un’attività economica organizzata al fine della produzione e scambio

di beni e servizi». (Vedi schema di ripasso a fine libro).

Quindi dall’art. 2082 c.c. si ricavano i requisiti di qualifica dell’imprenditore e dell’impresa, e

sono:

a) La professionalità, significa l’esercizio abituale e non occasionale, cioè svolte una tantum,

di un’attività produttiva. Il concetto di continuità dell’attività non implica quello di non

interruzione: è imprenditore anche chi gestisce un’impresa a carattere stagionale, ad

esempio uno stabilimento balneare. Non è necessario che tale attività sia esclusiva,

essendo giuridicamente possibile che un soggetto svolga contemporaneamente più attività

e né si richiede che l’attività sia prevalente rispetto alle altre.

b) L’organizzazione, cioè, anche in base all’art. 2555 c.c., vi deve essere un coordinamento di

una serie di fattori della produzione, quali impianti, macchinari, risorse finanziarie e di

lavoro altrui, quindi vale il principio dell’eterorganizzazione, cioè almeno uno dei fattori

della produzione sia esterno, per avere la qualifica d’imprenditore. Non vale il principio di

autorganizzazione, cioè tutti i fattori della produzione sono apportati da uno stesso

soggetto, sono esclusi quindi anche i liberi professionisti. È prevista però possibilità di

costituire una società (impresa) fra professionisti. L’assenza di organizzazione è il punto di

differenza tra l’imprenditore e il lavoratore autonomo.

c) L’attività economica, cioè l’attività che si svolge deve essere o a scopo di lucro o senza

scopo di lucro, cioè dove i ricavi coprono i costi. Sono escluse dall’area delle imprese tutte

quelle attività svolte in perdita, c.d. «aziende di erogazione». Le imprese a scopo di lucro

vengono realizzate per realizzare un utile (lucro oggettivo) e ripartirlo fra i coloro che

partecipano a quell’attività (lucro soggettivo). Le imprese senza scopo di lucro possono

acquisire la qualifica di impresa sociale e le varie attività che può svolgere: attività di

assistenza sanitaria, assistenza sociale, tutela dell’ambiente, educazione, valorizzazione del

patrimonio culturale.

d) Lo svolgimento di un’attività al fine della produzione e scambio di beni e servizi, volti alla

creazione di nuova ricchezza o dando maggior valore ai beni o servizi prodotti o scambiati.

Da questo requisito emerge che vengono escluse dalla nozione d’impresa tutte le attività di

mero godimento c.d. «imprese per conto proprio», cioè attività per cui un soggetto si limita

a consumare od ad utilizzare senza arrecare alcuna utilità o ricchezza al sistema economico.

Rientra tra il campo delle imprese la c.d. «impresa illecita», cioè quell’impresa che svolge

un’attività in sé illecita, in quanto contrastante con norme imperative, ordine pubblico,


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buon costume, ad esempio il commercio all’ingrosso o al minuto senza licenza

amministrativa. Casi classici di impresa illecita: il contrabbando di sigarette; fabbricazione e

smercio di droga; gestione della prostituzione (c.d. «impresa immorale»); l’attività bancaria

esercitata senza l’autorizzazione della Banca d’Italia, c.d. «impresa illegale». L’impresa

illecita è assoggettabile al fallimento.

Per l’acquisto della qualità d’imprenditore è necessario che l’impresa sia giuridicamente

imputabile al soggetto che la esercita. Questo soggetto può essere:

a. Un Ente, distinti tra soggetti collettivi privati e Enti pubblici. Tra i soggetti collettivi

privati rientrano sia le società, sia gli Enti non societari (associazioni e fondazioni).

b. Una persona fisica, deve avere la piena capacità di agire o, se incapace o

limitatamente capace, deve avere ottenuto autorizzazione dal Tribunale.

L’impresa deve essere esercitata dallo stesso soggetto o da altri, nel suo nome, in

virtù del principio generale della spendita del nome. Su questo concetto di

spendita del nome nasce la questione dell’imprenditore occulto, dove vi è un

soggetto, l’imprenditore palese, che è un prestanome ed esercita l’impresa

nell’interesse dell’imprenditore occulto, quest’ultimo è un imprenditore che non

agisce direttamente nella propria attività, ma tramite il prestanome e non appare

come imprenditore di fronte ai terzi. Tra imprenditore occulto e imprenditore

apparente giuridicamente c'è un contratto di mandato senza rappresentanza1

(art. 1705 c.c.) e l'imprenditore occulto è il mandante mentre l'imprenditore

apparente è il mandatario. Sorge il problema se l’imprenditore palese è

nullatenente e fallisce, i creditori subiranno un danno. La teoria sostenuta da

Walter Bigiavi dice che il dominus (l’imprenditore occulto), non solo sarà tenuto a

rispondere in modo solidale con l’imprenditore palese, ma fallirà sempre e

comunque nel caso fallisce lo stesso prestanome. Bigiavi muove la propria teoria

sulla base dell’art. 147 co. 4 L.F. secondo cui se dopo la dichiarazione di fallimento

si viene a conoscenza dell’esistenza di un socio occulto, del quale i creditori

ignoravano l’esistenza, il fallimento si estende anche a quest’ultimo, quindi Bigiavi

per analogia voleva estendere il fallimento anche all’imprenditore occulto. Però il

socio occulto appare soltanto quando si è in presenza di un imprenditore

individuale che fallisce e se dopo la dichiarazione di fallimento vengono alla luce

una società di fatto, quindi esistono altri soci c.d. occulti, in tal caso il fallimento si

estende anche a costoro. La teoria di Bigiavi venne però respinta sia dalla

Giurisprudenza che dalla dottrina in quanto non si può superare il principio della

spendita del nome con vincoli che non siano altrettanto formali e oggettivi, infatti

secondo l’art. 1707 c.c. i creditori del mandatario non si possono soddisfare sui

beni del mandante neppure se erano a conoscenza della sua esistenza. Questa

norma per analogia si applica nel caso di imprenditore occulto e la Corte di

1 Vedi Pasa 3 Contratto di Mandato


3


Cassazione ha accolto quest’ultima posizione stabilendo che l’imprenditore

occulto non risponde dei debiti fatti dall’imprenditore apparente.

Al criterio generale d’imputazione dell’attività d’impresa si collega la capacità di esercitare

l’impresa. Può esercitare l’impresa chi è capace di agire. Per coloro che sono legalmente

incapaci di agire (minori o interdetti) o una capacità limitata di agire (inabilitati e minori

emancipati), la regola fondamentale è: «chi non è capace di agire, non può iniziare alcuna

attività d’impresa, ma solo proseguire un’attività già preesistente». Per attività preesistente

s’intende, nel caso dell’interdetto, un’impresa iniziata dallo stesso, prima di essere dichiarato

interdetto e nel caso del minore, può essere un’impresa iniziata da parenti e poi ereditata.

Se non c’è l’autorizzazione del Tribunale, l’impresa non può essere imputata al soggetto

incapace di agire, in quanto si vuol far prevalere la tutela dell’incapace rispetto alla tutela dei

terzi creditori. Il Tribunale può imputare l’impresa, nel caso dell’interdetto, al tutore o, nel caso

del minore, al genitore.

Se il Tribunale dà l’autorizzazione alla continuazione dell’impresa, essa vale per tutti gli atti sia di

ordinaria che straordinaria amministrazione2. Il minore emancipato, che ottiene l’autorizzazione

dal Tribunale, diventa pienamente capace di agire, acquisendo la qualità d’imprenditore e

subendo sia i vantaggi che gli svantaggi sino al fallimento. Il minore emancipato in caso di

fallimento, non subisce gli effetti personali del fallimento, in quanto ne risponde il legale

rappresentante dello stesso.

Per l’inizio o la cessazione dell’attività d’impresa e quindi si acquista o si perda la qualità

d’imprenditore, è in base a dati formali, quali l’iscrizione o la cancellazione dal Registro delle

Imprese (R.I.). (Vedi schemi di ripasso a fine libro).

2. Classificazione degli imprenditori

Il codice ha adottato tre criteri di classificazione dell’impresa:

Quantitativo, distinzione tra imprenditore piccolo e non piccolo.

Qualitativo, distinzione tra imprenditore agricolo e commerciale.

Personale, dove si distingue tra imprese private, distinte in imprese individuali e

collettive, che possono essere dotate o meno di personalità giuridica e imprese

pubbliche, dove il titolare è lo Stato o altro ente pubblico.

2 La legge non definisce gli atti di ordinaria o straordinaria amministrazione. In generale sono atti di ordinaria amministrazione quelli diretti alla

gestione del patrimonio e che non determinano un rischio di alterazione dello stesso (es. riscossione della pensione, dei canoni di locazione, delle rendite da capitale, nonché l’utilizzo delle relative somme per il compimento di atti di natura conservativa). Tali atti in genere non sono soggetti ad autorizzazione. Sono atti di straordinaria amministrazione quelli che possono alterare e modificare la struttura e la consistenza del patrimonio o che possono generare un rischio di alterazione dello stesso (es. il mutuo, l’alienazione, l’accettazione di eredità, la riscossione di somma capitale ed il suo reimpiego). Tali atti sono soggetti ad autorizzazione preventiva. Quindi sono atti di straordinaria amministrazione tutti quegl’atti che hanno bisogno dell’autorizzazione del giudice.


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2.1 Criterio quantitativo

Col criterio quantitativo l’imprenditore viene distinto in base alla sua dimensione e l’art. 2083

c.c. definisce l’imprenditore piccolo: «Sono piccoli imprenditori i coltivatori diretti del fondo, gli

artigiani, i piccoli commercianti e coloro che esercitano un’attività professionale organizzata (A)

prevalentemente col lavoro proprio o dei componenti della famiglia (A)».

La struttura della norma si compone di una clausola di carattere generale (A) e 3 figure

nominate. Le 3 figure nominate si distinguono in:

Il coltivatore diretto del fondo, ossia colui che coltiva il fondo col proprio lavoro e della

sua famiglia;

Il piccolo commerciante, ossia il negoziante che ha un limitato volume d’affari o il

venditore ambulante;

L’impresa artigiana, si fa riferimento alla legge quadro dell’artigianato che definisce

come artigiana l’impresa che abbia 2 requisiti:

1) Abbia per scopo prevalente la produzione di beni, anche semilavorati, o la

prestazione di servizi, escluse: le attività agricole; le attività di intermediazione

nella circolazione di beni o ausiliarie a quest’ultime; di somministrazione al

pubblico di alimenti e bevande.

2) Sia esercitata professionalmente dal titolare, il quale deve svolgere il proprio

lavoro, anche manuale, nel processo produttivo. L’impresa artigiana può essere

esercitata anche ricorrendo a lavoratori dipendenti purché siano personalmente

diretti dall’imprenditore artigiano e non superino determinati limiti:

a) per l’impresa che non lavora in serie massimo 18 dipendenti, compresi

gli apprendisti in numero non superiore a 9; il numero massimo dei

dipendenti può essere elevato fino a 22 a condizione che le unità

aggiuntive siano apprendisti;

b) per l'impresa che lavora in serie, purché con lavorazione non del tutto

automatizzata: un massimo di 9 dipendenti, compresi gli apprendisti in

numero non superiore a 5; il numero massimo dei dipendenti può

essere elevato fino a 12 a condizione che le unità aggiuntive siano

apprendisti;

c) per l’impresa che opera in lavorazioni artistiche e dell’abbigliamento

massimo a 32 compresi gli apprendisti in numero non superiore a 16; il

numero massimo dei dipendenti può essere elevato fino a 40 a

condizione che le unità aggiuntive siano apprendisti;

d) l’impresa di costruzioni edili massimo 10;

e) l’impresa di trasporto massimo 8.


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Domande PASA vol 1 ‐ Diritto dell'impresa

DOMANDE

1. Chi è imprenditore?

2. A chi è imputabile l’impresa?

3. Differenza tra imprenditore occulto e socio occulto

4. Chi può esercitare l’impresa?

5. Chi è l’imprenditore piccolo?

6. Chi è imprenditore agricolo?

7. Vi è una norma definitoria per l’imprenditore commerciale?

8. Discutere le varie tesi sull’imprenditore commerciale

9. Differenza tra enti pubblici economici e non economici

10. Quali sono le funzioni del Registro Imprese?

11. Chi ha l’obbligo ad iscriversi nel Registro Imprese?

12. Quali sono le scritture contabili?

13. Che efficacia hanno le scritture contabili?

14. Chi ha la rappresentanza commerciale?

15. Cos’è l’azienda?

16. Caratteristiche del contratto di cessione d’azienda e del suo trasferimento

17. Caratteristiche dell’avviamento

18. Cos’è la ditta?

19. Cos’è l’insegna?

20. Cos’è il marchio, vari tipi di marchio e modalità d’acquisto e perdita del marchio?

21. Cos’è il diritto d’autore e le sue relative tutele?

22. Cos’è il brevetto, le sue relative tutele e il brevetto internazionale

23. Cos’è il consorzio e i vari modelli di consorzio?

24. Cos’è la concorrenza?

25. Cosa sono le intese restrittive?

26. Cos’è l’abuso di posizione dominante?

27. Cosa sono le concentrazioni?

28. Quali sono i limiti della concorrenza?


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Schemi per il ripasso PASA vol 1 ‐ Diritto dell'impresa

SCHEMI PER IL RIPASSO

*Dal punto di vista giuridico non esite una vera e propria definizione di impresa, per dare una

definizione precisa di impresa occorre definire l’imprenditore che in base all’art 2082 c.c. afferma

che “è imprenditore chi esercita un attivià economica organizzata ai fini della produzione e dello

scambio di beni e di servizi.”

Rientrano in questo schema sull’ impresa anche altre forme giuridiche particolari: come il GEIE, Gruppi

aziendali, SPA europea, Società di fatto, impresa sociale…..

L'attività di impresa è*:

Economica OrganizzataEsercitata

professionalmenteFinalizzata alla

produzione o allo scambio di beni o servizi

IMPRESA

Impresa indiviuale

in senso strettoImpresa familiare

Impresa collettiva

Società non commerciali (es società semplici

ss)

Società commerciali

Società di Persone (società in nome collettivo e in

accomadita per azioni)

Società di capitali (società per azioni, in accomandati per

azioni, a responsabilità

limitala)

Società cooperative (a mutualità prevalente

e diverse)


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