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PROCEDIMENTO PER CONVALIDA DI SFRATTOPROF. ROMANO CICCONE

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Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

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Indice

1 INTRODUZIONE -------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 3

2 LICENZA PER FINITA LOCAZIONE ----------------------------------------------------------------------------------- 6

3 I SOGGETTI -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 8

4 LA COMPETENZA ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 10

5 NECESSITAgrave DELLA FORMA SCRITTA ------------------------------------------------------------------------------- 12

6 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER FINITA LOCAZIONE -------------------------------------------------------- 16

7 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER MOROSITAgrave --------------------------------------------------------------------- 17

8 MANCATA COMPARIZIONE DEL LOCATORE ------------------------------------------------------------------- 19

9 MANCATA COMPARIZIONE DELLrsquoINTIMATO ------------------------------------------------------------------- 20

10 OPPOSIZIONE DELLrsquoINTIMATO -------------------------------------------------------------------------------------- 23

11 OPPOSIZIONE DOPO LA CONVALIDA------------------------------------------------------------------------------- 25

12 FORMA ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 26

13 REGISTRAZIONE DEL CONTRATTO DI LOCAZIONE ---------------------------------------------------------- 31

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1 Introduzione

Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc

e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss

Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un

diritto

Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben

puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a

maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni

Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione

ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del

giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di

seguito argomentate)

Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito

ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO

Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile

adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi

secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in

procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1

Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare

sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale

Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del

contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la

morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in

quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio

1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ

Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126

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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento

speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4

Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa

La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave

ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere

lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario

Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il

cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti

La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il

menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito

ordinariamente contemplato dal codice di rito

Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la

imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale

radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa

della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta

I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla

restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata

in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene

meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha

ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica

la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione

3 Cass Civ idem

4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione

ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione

atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla

possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a

seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della

pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave

realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge

espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III

24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384

5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154

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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato

consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6

Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto

contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto

Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il

rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la

locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione

del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7

6 F P LUISO idem

7 F P LUISO ibidem

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Indice

1 INTRODUZIONE -------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 3

2 LICENZA PER FINITA LOCAZIONE ----------------------------------------------------------------------------------- 6

3 I SOGGETTI -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 8

4 LA COMPETENZA ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 10

5 NECESSITAgrave DELLA FORMA SCRITTA ------------------------------------------------------------------------------- 12

6 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER FINITA LOCAZIONE -------------------------------------------------------- 16

7 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER MOROSITAgrave --------------------------------------------------------------------- 17

8 MANCATA COMPARIZIONE DEL LOCATORE ------------------------------------------------------------------- 19

9 MANCATA COMPARIZIONE DELLrsquoINTIMATO ------------------------------------------------------------------- 20

10 OPPOSIZIONE DELLrsquoINTIMATO -------------------------------------------------------------------------------------- 23

11 OPPOSIZIONE DOPO LA CONVALIDA------------------------------------------------------------------------------- 25

12 FORMA ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 26

13 REGISTRAZIONE DEL CONTRATTO DI LOCAZIONE ---------------------------------------------------------- 31

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1 Introduzione

Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc

e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss

Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un

diritto

Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben

puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a

maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni

Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione

ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del

giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di

seguito argomentate)

Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito

ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO

Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile

adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi

secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in

procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1

Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare

sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale

Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del

contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la

morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in

quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio

1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ

Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126

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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento

speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4

Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa

La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave

ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere

lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario

Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il

cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti

La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il

menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito

ordinariamente contemplato dal codice di rito

Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la

imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale

radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa

della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta

I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla

restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata

in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene

meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha

ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica

la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione

3 Cass Civ idem

4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione

ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione

atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla

possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a

seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della

pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave

realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge

espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III

24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384

5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154

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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato

consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6

Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto

contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto

Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il

rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la

locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione

del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7

6 F P LUISO idem

7 F P LUISO ibidem

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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1 Introduzione

Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc

e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss

Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un

diritto

Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben

puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a

maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni

Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione

ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del

giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di

seguito argomentate)

Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito

ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO

Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile

adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi

secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in

procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1

Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare

sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale

Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del

contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la

morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in

quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio

1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ

Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126

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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento

speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4

Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa

La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave

ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere

lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario

Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il

cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti

La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il

menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito

ordinariamente contemplato dal codice di rito

Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la

imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale

radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa

della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta

I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla

restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata

in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene

meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha

ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica

la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione

3 Cass Civ idem

4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione

ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione

atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla

possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a

seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della

pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave

realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge

espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III

24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384

5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154

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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato

consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6

Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto

contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto

Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il

rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la

locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione

del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7

6 F P LUISO idem

7 F P LUISO ibidem

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento

speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4

Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa

La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave

ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere

lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario

Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il

cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti

La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il

menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito

ordinariamente contemplato dal codice di rito

Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la

imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale

radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa

della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta

I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla

restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata

in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene

meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha

ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica

la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione

3 Cass Civ idem

4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione

ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione

atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla

possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a

seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della

pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave

realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge

espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III

24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384

5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154

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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato

consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6

Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto

contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto

Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il

rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la

locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione

del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7

6 F P LUISO idem

7 F P LUISO ibidem

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato

consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6

Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto

contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto

Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il

rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la

locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione

del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7

6 F P LUISO idem

7 F P LUISO ibidem

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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2 Licenza per finita locazione

Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita

Art 657

(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)

Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono

licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida

rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali

Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in

virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione

Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti

dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui

teleologicamente risulta proiettato

I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione

lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari

Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via

anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave

giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio

Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto

espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede

tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del

contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8

Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto

locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza

Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione

giurisdizionale di condanna

Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per

finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla

8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e

sfratto per finita locazionerdquo9

9 Trib Torino cit

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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3 I soggetti

Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil

locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo

In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571

cc

Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un

altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco

temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave

economicamente apprezzabile

Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente

angolazione il proprietario del fondo rustico)

Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene

immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento

Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve

anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire

per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal

locatorerdquo10

Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex

art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo

allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari

Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius

mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11

Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un

immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la

stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio

dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore

puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12

10

Cass Civ sez III 23101969 n 3471

11 Cass Civ 05041995 n 4005

12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel

caso di sussistenza di rapporto di sublocazione

Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente

qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende

intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti

In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione

scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del

conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi

non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche

lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio

discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n

5053)13

13

Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale

civile III Giappichelli Torino 1999 263

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione

monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave

sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione

La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente

Art 661

(Giudice competente)

Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale

del luogo in cui si trova la cosa locata

Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la

domanda de qua

Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente

generatrici di confusione

Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di

distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti

privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto

impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in

tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto

concessoriordquo14

Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la

deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine

del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del

giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la

conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in

unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15

Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il

suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di

14

Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068

15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato

dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore

medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave

dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto

contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16

Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da

destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione

le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio

del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave

giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento

internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente

dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende

invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione

materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di

svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17

La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la

contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute

ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del

rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale

alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti

agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18

Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita

locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671

In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato

anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai

16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034

17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091

18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle

due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si

conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale

competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che

quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia

trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli

arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista

dal contratto di locazionerdquo19

In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza

territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di

sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare

il foro convenzionalerdquo20

5 Necessitagrave della forma scritta

19

Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190

20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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(L 22041941n 633)

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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19 di 32

8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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20 di 32

9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata

nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)

Capo I

LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO

Art 1

(Ambito di applicazione)

1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono

stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo

2

2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano

a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie

catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile

qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge

b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale

c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche

3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli

enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le

disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio

1978 n 392

4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la

forma scritta

Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la

medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto

interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica

che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam

La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in

mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la

posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento

speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di

locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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27 di 32

Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per

morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un

contratto di locazione sia stato stipulatordquo21

Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento

sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1

comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della

domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22

Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti

che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del

combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale

rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave

del procedimento speciale di convalida23

Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini

processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12

La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio

la deroga in questione

La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l

7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare

relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc

21

G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297

22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567

23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza

che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione

dellrsquointimatordquo24

24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo

stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita

locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla

domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al

disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974

n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla

sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92

del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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6 Intimazione di sfratto per finita locazione

Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc

La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per

finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida

in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave

spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o

ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a

quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25

25

Cass Civ Sez III 26042004 n 7927

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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19 di 32

8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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21 di 32

Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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7 Intimazione di sfratto per morositagrave

Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche

quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento

della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei

suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando

saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria

Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo

apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se

lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore

fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo

Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei

venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio

In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti

giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva

modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione

al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel

pagamento dei canonirdquo26

Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib

Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei

pronunciamenti del Giudice delle Leggi27

optava per una soluzione positivamente permissivista

propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al

locatore degli oneri accessori28

Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida

di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una

pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma

negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto

e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di

azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto

locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione

26

Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908

27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387

28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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25 di 32

11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium

locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia

cessato per scadenza del termine finalerdquo29

A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza

della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc

non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30

29

Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit

30 Trib Salerno Sez I 03112008

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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8 Mancata comparizione del locatore

ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per

morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata

nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta

udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata

cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato

linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31

31

Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003

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9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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20 di 32

9 Mancata comparizione dellrsquointimato

Art 663

(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)

Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo

sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula

esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile

che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso

fortuito o forza maggiore

Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla

data dellapposizione

Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata

allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il

giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la

previsione normativa egrave estremamente chiara

Lrsquointimato potragrave

non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la

convalida della licenza o dello sfratto

comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da

costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale

determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di

apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32

32

Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza

dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove

lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta

priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso

configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass

civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del

perfezionamento della notifica

Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della

citazione

Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave

persiste

Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione

debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna

ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale

dichiarazione

Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave

emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il

quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei

presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato

per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)

lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3

cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della

morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della

dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di

utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione

previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della

Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione

risarcitoriardquo33

Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55

l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)

Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice

la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare

del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto

al proprio locatore intimante

33

Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000

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(L 22041941n 633)

22 di 32

Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

34

Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230

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23 di 32

10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave

inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di

quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese

processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di

sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento

residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

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(L 22041941n 633)

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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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10 Opposizione dellrsquointimato

La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida

determina la seguente duplice evenienza

- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida

- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di

emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale

ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle

eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non

impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del

locatore intimante

La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida

non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio

Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della

morositagrave intimatardquo35

Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia

pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la

pronuncia dellordinanza dettardquo36

Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ

determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e

autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave

connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento

della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore

la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale

Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis

cpc

35

Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528

36 Trib Roma idem

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

27 di 32

Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

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28 di 32

La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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24 di 32

In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con

contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di

convalida

Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria

di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato

La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della

medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il

locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37

Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle

parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti

dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi

Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del

medesimo Giudicante

37

Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147

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25 di 32

11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

28 di 32

La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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25 di 32

11 Opposizione dopo la convalida

Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del

rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di

chiusura a suggello dei suindicati parametri

Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente

sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per

caso fortuito o forza maggiore38

39

al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione

tardiva

Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado

di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno

del conduttoreintimato

Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua

negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel

quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si

configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della

originaria domanda di intimazione

38

ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza

maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto

incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di

comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia

stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la

mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)

Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la

sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in

presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di

tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione

39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di

forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di

convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la

produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII

10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)

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26 di 32

12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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27 di 32

Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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28 di 32

La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

26 di 32

12 Forma

La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40

Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale

proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella

cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte

Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi

il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario

La norma di riferimento egrave la seguente

Art 660

(Forma dellintimazione)

Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli

articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto

Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice

adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli

notificati presso la cancelleria

La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al

convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire

nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la

licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663

Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non

minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con

decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di

comparizione

Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa

di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza

Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la

comparizione personale dellintimato

40

Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010

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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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27 di 32

Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato

delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di

spedizione

Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave

di notificazione del libello introduttivo di lite

Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo

Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica

al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e

cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario

La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il

perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione

degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla

mancata comparizione in udienza dellrsquointimato

Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la

convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il

soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave

lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia

garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione

La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125

cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo

comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o

comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo

In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue

La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il

principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione

Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente

ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza

Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non

comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi

dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

28 di 32

La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

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31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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(L 22041941n 633)

28 di 32

La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash

senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine

di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali

gravi conseguenze va incontro il citato che non compare

Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di

formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione

A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41

chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e

della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave

potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona

citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)

Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart

167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale

intempestiva costituzione42

Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico

ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere

quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima

dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43

Ancora piugrave analiticamente la dottrina44

afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda

lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del

termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva

costituzione)

41

BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le

riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91

42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543

43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile

Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della

riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo

44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B

SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al

codice di procedura civile Padova 1994 365

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(L 22041941n 633)

29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

29 di 32

Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al

convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare

sensibilmente la funzione garantista della normardquo45

Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa

come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della

vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico

momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo

configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave

riservatigli ex lege)

A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave

dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave

A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al

convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter

DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo

sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di

espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163

terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute

siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di

realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve

comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46

Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella

fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo

specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure

incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di

poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno

in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente

o di conferire procura

45

Cass Civ 136522004

46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

30 di 32

Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una

sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida

di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi

mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la

produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47

In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non

minori di venti giorni

Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute

del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)

47

Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto

Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

31 di 32

13 Registrazione del contratto di locazione

Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria

2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di

godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se

ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo

Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in

riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale

locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui

rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno

agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi

interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non

registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere

differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in

ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento

preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La

critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una

(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48

ovverosia

alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49

48

Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale

dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in

quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in

giudizio del locatore (non registrante)

49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della

suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta

violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della

persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente

infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine

economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-

tributario

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110

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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente

vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore

(L 22041941n 633)

32 di 32

In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario

Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica

interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da

pronunciamenti del Giudice delle Leggi50

Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava

a pronunciarsi51

su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di

Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre

2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal

riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non

registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire

giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per

morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante

sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave

dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La

Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa

questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in

quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il

Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave

costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni

per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per

contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo

50

Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata

violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza

adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la

norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo

51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110