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Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Indice
1 INTRODUZIONE -------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 3
2 LICENZA PER FINITA LOCAZIONE ----------------------------------------------------------------------------------- 6
3 I SOGGETTI -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 8
4 LA COMPETENZA ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 10
5 NECESSITAgrave DELLA FORMA SCRITTA ------------------------------------------------------------------------------- 12
6 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER FINITA LOCAZIONE -------------------------------------------------------- 16
7 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER MOROSITAgrave --------------------------------------------------------------------- 17
8 MANCATA COMPARIZIONE DEL LOCATORE ------------------------------------------------------------------- 19
9 MANCATA COMPARIZIONE DELLrsquoINTIMATO ------------------------------------------------------------------- 20
10 OPPOSIZIONE DELLrsquoINTIMATO -------------------------------------------------------------------------------------- 23
11 OPPOSIZIONE DOPO LA CONVALIDA------------------------------------------------------------------------------- 25
12 FORMA ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 26
13 REGISTRAZIONE DEL CONTRATTO DI LOCAZIONE ---------------------------------------------------------- 31
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1 Introduzione
Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc
e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss
Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un
diritto
Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben
puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a
maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni
Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione
ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del
giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di
seguito argomentate)
Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito
ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO
Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile
adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi
secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in
procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1
Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare
sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale
Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del
contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la
morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in
quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio
1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ
Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126
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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento
speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4
Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa
La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave
ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere
lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario
Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il
cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti
La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il
menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito
ordinariamente contemplato dal codice di rito
Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la
imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale
radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa
della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta
I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla
restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata
in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene
meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha
ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica
la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione
3 Cass Civ idem
4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione
ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione
atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla
possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a
seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della
pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave
realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge
espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III
24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384
5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154
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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato
consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6
Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto
contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto
Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il
rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la
locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione
del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7
6 F P LUISO idem
7 F P LUISO ibidem
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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(L 22041941n 633)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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19 di 32
8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Indice
1 INTRODUZIONE -------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 3
2 LICENZA PER FINITA LOCAZIONE ----------------------------------------------------------------------------------- 6
3 I SOGGETTI -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 8
4 LA COMPETENZA ---------------------------------------------------------------------------------------------------------- 10
5 NECESSITAgrave DELLA FORMA SCRITTA ------------------------------------------------------------------------------- 12
6 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER FINITA LOCAZIONE -------------------------------------------------------- 16
7 INTIMAZIONE DI SFRATTO PER MOROSITAgrave --------------------------------------------------------------------- 17
8 MANCATA COMPARIZIONE DEL LOCATORE ------------------------------------------------------------------- 19
9 MANCATA COMPARIZIONE DELLrsquoINTIMATO ------------------------------------------------------------------- 20
10 OPPOSIZIONE DELLrsquoINTIMATO -------------------------------------------------------------------------------------- 23
11 OPPOSIZIONE DOPO LA CONVALIDA------------------------------------------------------------------------------- 25
12 FORMA ------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 26
13 REGISTRAZIONE DEL CONTRATTO DI LOCAZIONE ---------------------------------------------------------- 31
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1 Introduzione
Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc
e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss
Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un
diritto
Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben
puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a
maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni
Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione
ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del
giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di
seguito argomentate)
Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito
ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO
Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile
adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi
secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in
procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1
Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare
sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale
Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del
contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la
morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in
quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio
1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ
Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126
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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento
speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4
Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa
La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave
ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere
lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario
Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il
cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti
La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il
menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito
ordinariamente contemplato dal codice di rito
Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la
imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale
radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa
della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta
I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla
restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata
in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene
meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha
ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica
la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione
3 Cass Civ idem
4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione
ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione
atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla
possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a
seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della
pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave
realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge
espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III
24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384
5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154
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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato
consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6
Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto
contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto
Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il
rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la
locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione
del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7
6 F P LUISO idem
7 F P LUISO ibidem
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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1 Introduzione
Il procedimento in esame trova la relativa previsione codicistica nel Libro IV Capo II del cpc
e segnatamente nel combinato disposto normativo ex artt 657 et ss
Esso egrave un procedimento speciale ovverosia rappresenta la classica ipotesi di tutela sommaria di un
diritto
Tutela contraddistinta altresigrave dalla autonomia e dalla non necessarietagrave laddove per autonomia ben
puograve intendersi lrsquoautosufficienza del procedimento nel senso di giudizio avente genesi propria e a
maggior ragione definizione propria noncheacute produttiva ex se di definitive statuizioni
Definitivitagrave del pronunciamento del giudice realizzantesi senza alcuna previsione di prosecuzione
ulteriore del giudizio sommario de quo e senza tantomeno alcuna previsione di mutamento del
giudizio da sommario a cognizione piena se non nella ricorrenza di specifiche eventualitagrave (di
seguito argomentate)
Sempre preliminarmente va specificato che il procedimento in esame puograve essere esperito
ESCLUSIVAMENTE in relazione ai contratti di locazione AD USO ABITATIVO
Invero ldquoil procedimento instaurato a seguito di domanda di generica finita locazione di immobile
adibito ad uso non abitativo per scadenza del termine convenzionale o legale deve svolgersi
secondo le forme ordinarie e spetta al giudice competente (hellip) senza che possa trasformarsi in
procedimento sommario per convalida di licenza (o di sfratto) per finita locazione (hellip)rdquo1
Al fine di meglio comprendere il significato dellrsquoautonomia del procedimento in disamina appare
sufficiente richiamare qualche significativo arresto giurisprudenziale
Pertanto ldquola instaurazione da parte del locatore di un ordinario giudizio di risoluzione del
contratto di locazione per inadempimentordquo2 non preclude ldquola facoltagrave del conduttore di sanare la
morositagrave (hellip) nel corso del procedimento per convalida di sfratto di cui allrsquoart 658 cpc (hellip) in
quanto ciascun procedimento conserva la sua piena autonomia e dunque la pendenza del giudizio
1 Cass Civ Sez III 07051988 n 3383 In Dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
2 Cass Civ Sez III 10042009 n 4505 in Giur It 2001 477 In maniera pressocheacute identica Cass Civ
Sez III 12101988 in Foro It 1999 I 126
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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento
speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4
Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa
La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave
ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere
lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario
Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il
cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti
La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il
menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito
ordinariamente contemplato dal codice di rito
Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la
imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale
radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa
della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta
I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla
restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata
in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene
meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha
ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica
la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione
3 Cass Civ idem
4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione
ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione
atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla
possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a
seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della
pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave
realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge
espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III
24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384
5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154
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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato
consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6
Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto
contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto
Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il
rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la
locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione
del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7
6 F P LUISO idem
7 F P LUISO ibidem
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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24 di 32
In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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25 di 32
11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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ordinario di risoluzione per inadempimento non puograve provocare il venir meno nel procedimento
speciale di una legittima facoltagrave del conduttorerdquo3 4
Allo stesso modo detto procedimento ha evidentemente natura giurisdizionale noncheacute contenziosa
La caratteristica piugrave evidente della tipologia in discussione coincide certamente con la sommarietagrave
ovverosia un percorso processuale avulso dal rito ordinario di cognizione ma mirante ad ottenere
lrsquoidentico risultato tipicamente inerente il rito ordinario
Detto diversamente lrsquoistituto consente astrattamente di conseguire un titolo esecutivo attraverso il
cui utilizzo ottenere tutela effettiva di alcuni diritti
La non necessarietagrave si identifica invero nella facoltativitagrave per la parte citante di utilizzare il
menzionato strumento processuale non profilandosi alcun impedimento a seguire il rito
ordinariamente contemplato dal codice di rito
Come anticipato sussiste la necessarietagrave anche del rispetto del principio del contraddittorio attesa la
imprescindibilitagrave della notifica del libello introduttivo alla controparte con consequenziale
radicamento obbligatorio del contraddittorio e correlata tutela dellrsquoesercizio del diritto di difesa
della controparte contro cui lrsquoazione egrave diretta
I diritti in relazione ai quali la convalida di sfratto risulta contemplata sono i cd ldquodiritti alla
restituzionerdquo5 diritto che ldquosi fonda sul seguente fenomeno una certa prestazione egrave stata effettuata
in adempimento di un obbligo contrattuale da una delle parti allrsquoaltra Nel momento in cui viene
meno il titolo in virtugrave del quale la consegna egrave stata effettuata la detenzione o il possesso di chi ha
ricevuto il bene diviene ltltsenza causagtgt percheacute non esiste piugrave il rapporto giuridico che giustifica
la sua detenzione o il suo possesso Chi ha conseguito il bene puograve quindi ottenerne la restituzione
3 Cass Civ idem
4 ldquoNon sussiste litispendenza tra un procedimento per convalida di locazione (o sfratto) per finita locazione
ed un procedimento ordinario avente ad oggetto lrsquoaccertamento della data di cessazione della locazione
atteso che i due procedimenti pur avendo in comune la stessa causa di merito sono differenziati dalla
possibilitagrave nel procedimento speciale che lrsquoazione si esaurisca con la convalida o che pur espandendosi a
seguito dellrsquoopposizione dellrsquointimato nellrsquoordinario giudizio di cognizione avente ad oggetto il merito della
pretesa approdi al risultato dellrsquoordinanza di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto cosigrave
realizzandosi effetti di cui lrsquoazione non egrave suscettibile nel procedimento ordinario e riservati dalla legge
espressamente alla competenza funzionale del giudice adito in sede di convalidardquo (Cass Civ Sez III
24041996 n 3851) Vedasi anche Cass Civ Sez III 07051988 n 3384
5 F P LUISO Diritto processuale civile I Processi Speciali Giuffregrave 2009 154
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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato
consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6
Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto
contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto
Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il
rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la
locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione
del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7
6 F P LUISO idem
7 F P LUISO ibidem
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
9 di 32
Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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senza bisogno di utilizzare la rivendicazione ma semplicemente dimostrando che il bene era stato
consegnato in adempime nto di un obbligo che nasce da un rapporto che egrave venuto menordquo6
Nel novero degli ldquoobblighi di restituzionerdquo che si fondano fisiologicamente sul rapporto
contrattuale rientrano quelli emergenti in coincidenza dellrsquoesaurimento del rapporto
Esigenza di restituzione non determinata dallrsquoinsorgenza di patologie ldquoma semplicemente percheacute il
rapporto si egrave esaurito Si tratta dei contratti restitutori in senso stretto come ad es il comodato la
locazione e lrsquoaffitto una volta che il rapporto egrave cessato come il bene egrave stato ricevuto in attuazione
del rapporto cosigrave la controparte deve restituirlo sempre sulla base del contrattordquo7
6 F P LUISO idem
7 F P LUISO ibidem
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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2 Licenza per finita locazione
Essa egrave disciplinata dallrsquoart 657 cpc che testualmente recita
Art 657
(Intimazione di licenza e di sfratto per finita locazione)
Il locatore o il concedente puograve intimare al conduttore allaffittuario coltivatore diretto al mezzadro o al colono
licenza per finita locazione prima della scadenza del contratto con la contestuale citazione per la convalida
rispettando i termini prescritti dal contratto dalla legge o dagli usi locali
Puograve altresigrave intimare lo sfratto con la contestuale citazione per la convalida dopo la scadenza del contratto se in
virtugrave del contratto stesso o per effetto di atti o intimazioni precedenti e esclusa la tacita riconduzione
Dalla lettera e dalla lettura della norma in commento sono facilmente individuabili i soggetti
dellrsquoazione i rapporti contrattuali di riferimento i tempi della medesima ed il fine cui
teleologicamente risulta proiettato
I contratti di riferimento in una elencazione certamente definibile tassativa saranno la locazione
lrsquoaffitto ed i contratti associativi agrari
Lrsquoobiettivo egrave chiaramente la precostituzione di un titolo esecutivo ovverosia lrsquoottenimento ndashin via
anche temporalmente anticipata- dello strumento essenziale per riottenere nella propria disponibilitagrave
giuridica il bene consegnato ed oggetto del rapporto locatizio
Da differente punto di vista va anche aggiunto che la licenza per finita locazione ldquoin quanto
espressa manifestazione della volontagrave di porre fine al rapporto alla sua naturale scadenza possiede
tutti i requisiti della disdetta noncheacute di quellrsquoatto sostanziale che egrave la ltltrinuncia al rinnovo del
contrattogtgt prevista dallrsquoart 2 comma 1 L 9 dicembre 1998 n 431rdquo8
Si appalesa chiara dunque la natura anticipatoria della richiesta inoltrata in costanza del rapporto
locativo e quindi prima che il programma negoziale sia giunto alla naturale scadenza
Parimenti anticipata rispetto alla scadenza del termine per il rilascio saragrave la decisione
giurisdizionale di condanna
Invero ldquoil locatore che non intenda rinnovare il contratto alla scadenza puograve intimare licenza per
finita locazione per precostituirsi un titolo esecutivo dal momento che le disposizioni relative alla
8 Trib Torino 23102002 in Arch Locazioni 2003 374
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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(L 22041941n 633)
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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procedura per il rinnovo non hanno modificato le disposizioni in tema di convalida di licenza e
sfratto per finita locazionerdquo9
9 Trib Torino cit
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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25 di 32
11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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3 I soggetti
Il primo comma dellrsquoart 657 cpc individua quali soggetti titolari dellrsquoazione de quardquoil
locatorerdquo ed ldquoil concedenterdquo
In unrsquoottica generale la nozione di locatore la si ricava dalla interpretazione canonica dellrsquoart 1571
cc
Per locatore cioegrave si intende il soggetto (persona fisica o giuridica) obbligatosi a far godere ad un
altro soggetto (persona fisica o giuridica) un immobile per un precisamente individuato arco
temporale a fronte dellrsquoottenimento di unrsquoaltrettanta precisamente individuata utilitagrave
economicamente apprezzabile
Viene facile sussumere in tale definizione il proprietario dellrsquoimmobile (e da differente
angolazione il proprietario del fondo rustico)
Occorre perograve ed altresigrave evidenziare che non solo il titolare di diritto reale assoluto sul bene
immobile rappresenta il titolare del diritto in argomento
Infatti ldquolrsquoazione di rilascio di immobile per finita locazione va esercitata dal locatore il quale puograve
anche non essere proprietario dellrsquoimmobile locato E quindi ai fini della legittimazione ad agire
per il rilascio resta irrilevante lrsquoindagine sulla veste di proprietario dellrsquoimmobile locato dal
locatorerdquo10
Nel caso in cui lrsquoimmobile sia in comproprietagrave lrsquoazione in esame anche in ossequio al disposto ex
art 1105 cc potragrave essere utilmente esercitata anche da uno solo dei comproprietari solo
allorquando sia fondatamente presumibile ritenere sussistente il consenso degli altri comproprietari
Consenso che puograve reputarsi validamente manifestato anche giusta consenso implicito (rectius
mancata specifica ed espressa contestazione degli altri comunisti)11
Nella disamina di fattispecie particolari va rammentato che ldquoIl coniuge proprietario esclusivo di un
immobile il quale abbia conferito allrsquoaltro coniuge un mandato senza rappresentanza per la
stipulazione di un contratto di locazione puograve agire autonomamente al fine di ottenere il rilascio
dellrsquoimmobile locato a mezzo di intimazione di sfratto per finita locazione ed il coniuge locatore
puograve intervenire volontariamente ad adiuvandumrdquo12
10
Cass Civ sez III 23101969 n 3471
11 Cass Civ 05041995 n 4005
12 Trib Mantova Sez dist Castiglione delle Stiviere 05072000 n 42 in Arch loc e cond 2001 455
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Quale regolamentazione segue il rapporto (e correlatamente le facoltagrave processuali in parola) nel
caso di sussistenza di rapporto di sublocazione
Come pacifico la sublocazione comporta la nascita di un rapporto obbligatorio sicuramente
qualificabile derivato la cui sorte proprio in ragione della richiamata derivazione dipende
intimamente dal rapporto principale di conduzione seguendone inevitabilmente le sorti
In tale prospettiva ldquola sentenza pertanto pronunciata per qualsiasi ragione (nullitagrave risoluzione
scadenza della locazione rinuncia del conduttore-sublocatore al contratto in corso) nei confronti del
conduttore esplica nei confronti del sub conduttore ancorcheacute rimasto estraneo al giudizio e quindi
non menzionato nel titolo esecutivo non solo gli effetti della cosa giudicata sostanziale ma anche
lrsquoefficacia del titolo esecutivo per il rilascio (Cass 10 novembre 1998 n 11324) e tale principio
discende dal principio resoluto jure dantis resolvitur et ius accipientis (Cass 24 maggio 1994 n
5053)13
13
Cass Civ Sez III 08112007 n 23302) In dottrina L MONTESANO ndash G ARIETA Diritto processuale
civile III Giappichelli Torino 1999 263
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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(L 22041941n 633)
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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20 di 32
9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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4 La competenza Il procedimento in esame egrave riservato alla competenza funzionale del tribunale in composizione
monocratica e relativamente alla competenza territorialmente intesa al tribunale del luogo ove egrave
sito lrsquoimmobile oggetto del contratto di locazione
La norma di riferimento nel codice di procedura civile egrave la seguente
Art 661
(Giudice competente)
Quando si intima la licenza o lo sfratto la citazione a comparire deve farsi inderogabilmente davanti al tribunale
del luogo in cui si trova la cosa locata
Nessun particolare affanno dunque nella individuazione dellrsquoautoritagrave giudiziaria cui rivolgere la
domanda de qua
Incertezza che non si palesa neppure nella ricorrenza di peculiari fattispecie solo apparentemente
generatrici di confusione
Invero ldquola qualitagrave di concessionario di pubblico servizio spettante al gestore di un impianto di
distribuzione di carburante non sottrae al giudice ordinario le controversie inerenti ai contratti
privatistici dal medesimo stipulati ivi incluso il contratto di locazione dellrsquoarea occorrente a detto
impianto anche nel caso in cui il locatore agisca per il rilascio del bene considerato che pure in
tale ipotesi la causa non incide in via diretta su atti e provvedimenti relativi al rapporto
concessoriordquo14
Parimenti ldquonel procedimento promosso dal locatore per il rilascio dellrsquoimmobile locato la
deduzione del convenuto circa lrsquoappartenenza del bene al demanio di uso civico formulata al fine
del disconoscimento del diritto fatto valere dallrsquoattore non pone in discussione la giurisdizione del
giudice ordinario (in favore di quella del commissario per la liquidazione degli usi civici) con la
conseguente inammissibilitagrave del regolamento nellrsquoambito di una contesa tra privati si esaurisce in
unrsquoeccezione inerente al fondamento nel merito della domandardquo15
Ancora ldquoLa validitagrave ed operativitagrave laquointer partesraquo di un contratto di locazione di immobile noncheacute il
suo assoggettamento alla normale disciplina privatistica compresa lrsquoazione di rilascio in caso di
14
Cass Civ Sezioni Unite 08081990 n 8068
15 Cass Civ Sezioni Unite 19021990 n 112
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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(L 22041941n 633)
22 di 32
Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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morositagrave del conduttore non restano esclusi per il fatto che il bene sia stato abusivamente realizzato
dal locatore su terreno demaniale e non possa quindi considerarsi di proprietagrave del locatore
medesimo trattandosi di circostanza rilevante solo al diverso fine dellrsquoeventuale responsabilitagrave
dellrsquoautore dellrsquoopera verso la PA noncheacute della facoltagrave di questa non pregiudicata dal suddetto
contratto di avvalersi dei propri poteri a tutela del demaniordquo16
Similmente ldquoQualora uno Stato straniero per ottenere la disponibilitagrave di un immobile in Italia da
destinarsi a sede di proprio organo (nella specie ufficio consolare) stipuli un contratto di locazione
le controversie inerenti a tale contratto inclusa quella promossa dal locatore per ottenere il rilascio
del bene rientrano nella giurisdizione del giudice italiano tenuto conto che lrsquoimmunitagrave
giurisdizionale di cui godono gli Stati esteri e gli enti pubblici operanti nellrsquoordinamento
internazionale non riguarda gli atti che essi pongano in essere iure privatorum indipendentemente
dai loro poteri sovrani Peraltro la concreta destinazione dellrsquoimmobile allrsquoindicato fine rende
invocabile quella immunitagrave giurisdizionale in sede di esecuzione del rilascio dato che la sottrazione
materiale della sede alla sua funzione inciderebbe sulla possibilitagrave stessa dello Stato straniero di
svolgere le sue attivitagrave istituzionali sul territorio dello Stato italianordquo17
La controversia inerente la convalida di sfratto per finita locazione di un fondo rustico (anche se la
contestazione concerne la validitagrave della disdetta e non lrsquoesistenza di un rapporto agrario) percheacute
ldquoimplicando comunque lrsquoaccertamento della durata e della conseguente cessazione o meno del
rapporto agrario ldquospetta alla competenza esclusiva della sezione specializzata agraria del tribunale
alla quale lrsquoart 9deg l14 febbraio 1990 n 29 ha devoluto tutte le controversie in materia di contratti
agrari inerenti sia alla loro genesi che al funzionamento ed alla cessazione degli stessirdquo18
Per una soluzione identica in relazione a fattispecie inerente la convalida di sfratto per finita
locazione di unrsquoarea nuda vedasi Cass Civ sez III 03101997 n 9671
In considerazione della strutturazione del procedimento in esame va doverosamente sottolineato
anche che ldquoLa competenza funzionale ed inderogabile spettante al tribunale relativamente ai
16 Cass Civ Sezioni Unite 20031985 n 2034
17 Cass Civ Sezioni Unite 30051990 n 5091
18 Cass civ Sez III 04012000 n 17 in Mass Giur It 2000
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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procedimenti speciali di cui agli artt 657 e 658 cpc egrave limitata dallart 661 cpc alla prima delle
due fasi in cui si suddividono tali procedimenti cioegrave a quella di cognizione sommaria che si
conclude con la pronuncia di convalida o con lordine provvisorio di rilascio Linderogabilitagrave di tale
competenza porta pertanto ad escludere la deferibilitagrave ad arbitri della sola fase sommaria tal che
quando sia proposta opposizione da parte dellintimato conduttore ed il procedimento speciale si sia
trasformato in ordinario processo di cognizione non esiste alcuna preclusione per la deferibilitagrave agli
arbitri di questa seconda fase del procedimento in attuazione della clausola compromissoria prevista
dal contratto di locazionerdquo19
In maniera pressocheacute uguale si esprimeva anche la Corte Suprema sancendo che ldquoLa competenza
territoriale inderogabile ex art 661 c p c riguarda solo la fase sommaria del procedimento di
sfratto per morositagrave e non pure la successiva fase di merito per la quale pertanto ben puograve operare
il foro convenzionalerdquo20
5 Necessitagrave della forma scritta
19
Trib (Ord) Verona 15012004 in Arch Locazioni 2004 190
20 Cass civ 19011991 n 527 in Rass Equo Canone 1991 126
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Legge 9 dicembre 1998 n 431 -Disciplina delle locazioni e del rilascio degli immobili adibiti ad uso abitativo (pubblicata
nella Gazzetta Ufficiale n 292 del 15 dicembre 1998 - Supplemento Ordinario n 203L)
Capo I
LOCAZIONE DI IMMOBILI ADIBITI AD USO ABITATIVO
Art 1
(Ambito di applicazione)
1 I contratti di locazione di immobili adibiti ad uso abitativo di seguito denominati contratti di locazione sono
stipulati o rinnovati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ai sensi dei commi 1 e 3 dellarticolo
2
2 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 8 e 13 della presente legge non si applicano
a) ai contratti di locazione relativi agli immobili vincolati ai sensi della legge 1deg giugno 1939 n 1089 o inclusi nelle categorie
catastali A1 A8 e A9 che sono sottoposti esclusivamente alla disciplina di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile
qualora non siano stipulati secondo le modalitagrave di cui al comma 3 dellarticolo 2 della presente legge
b) agli alloggi di edilizia residenziale pubblica ai quali si applica la relativa normativa vigente statale e regionale
c) agli alloggi locati esclusivamente per finalitagrave turistiche
3 Le disposizioni di cui agli articoli 2 3 4 7 e 13 della presente legge non si applicano ai contratti di locazione stipulati dagli
enti locali in qualitagrave di conduttori per soddisfare esigenze abitative di carattere transitorio ai quali si applicano le
disposizioni di cui agli articoli 1571 e seguenti del codice civile A tali contratti non si applica larticolo 56 della legge 27 luglio
1978 n 392
4 A decorrere dalla data di entrata in vigore della presente legge per la stipula di validi contratti di locazione egrave richiesta la
forma scritta
Nella studio della disciplina processualcivilistica in questione non puograve prescindersi dal raccordare la
medesimo alla corrispondente sostanziale di cui alla suindicata norma e segnatamente e per quanto
interessa nella odierna sede al comma quattro nella parte in cui ndashancor piugrave segnatamente- specifica
che la forma scritta del contratto di locazione egrave richiesta ad substantiam
La mancanza di forma scritta del contratto di locazione egrave tra lrsquoaltro ldquorilevabile drsquoufficio in
mancanza della forma scritta il conduttore secondo Trib Varese 18 maggio 2000 assume la
posizione di occupante sine titulo e nei suoi confronti non puograve essere promosso il procedimento
speciale della convalida di sfratto per morositagrave In assenza di prova della esistenza di un contratto di
locazione secondo Trib Ariano Irpino 9 luglio 2009 puograve al piugrave configurarsi unrsquooccupazione senza
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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26 di 32
12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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titolo che non consente allrsquoattore di avvalersi del procedimento di intimazione dello sfratto per
morositagrave con contestuale citazione per la convalida essendo lo stesso riservato alle ipotesi in cui un
contratto di locazione sia stato stipulatordquo21
Ancora ldquoin tema di sfratto per morositagrave ove il contratto di locazione posto a base del procedimento
sommario sia affetto da nullitagrave per mancanza di forma scritta richiesta ad substantiam dallrsquoart 1
comma 4 l n 431 del 1998 il giudicante deve ndasha mezzo di ordinanza- pronunciare il rigetto della
domanda per assenza dei relativi presuppostirdquo22
Drsquoaltronde la ratio della suindicata complessiva impostazione egrave comprensibile laddove si rammenti
che in quanto elemento costitutivo del contratto la mancanza della forma scritta a norma del
combinato disposto ex artt 1418 e 1325 cc determina la nullitagrave del contratto di locazioneTale
rilevanza patologica trasposta sul piano processuale non potragrave che comportare la non esperibilitagrave
del procedimento speciale di convalida23
Nel procedimento di convalida per finita locazione NON si applica la sospensione dei termini
processuali per come disciplinata dal r d 30 gennaio 1941 n 12
La norma da considerare infatti coincideragrave con lrsquoart 3 l 7 ottobre 1969 n 742 prevedente proprio
la deroga in questione
La sospensione si applicheragrave invece ed in forza del principio generale ex art 1 della citata l
7421969 alla successiva fase a rito ordinario salva declaratoria di urgenza che perograve deve trovare
relativa trasfusione in provvedimento giudiziale ad hoc
21
G ARIETA Trattato di diritto processuale civile 2^ ed X Walters Kluwer Italia 297
22 Trib Verbania 05042001 in Arch Locazioni 2001 567
23 Vedasi a tal riguardo Trib Reggio Calabria 29032001 in Arch Locazioni 2001 567
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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(L 22041941n 633)
22 di 32
Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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31 di 32
13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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ldquoConseguentemente soggiacciono alla sospensione in questione i termini per impugnare la sentenza
che ha concluso lrsquoordinario giudizio di cognizione instauratosi a seguito dellrsquoopposizione
dellrsquointimatordquo24
24 Cass Civ Sez III 12061990 n 5688 Conformemente Cass Civ Sez III 13051997 n 4195 Allo
stesso modo ldquoNel giudizio promosso dal locatore di immobile urbano con intimazione di licenza per finita
locazione e sfratto per morositagrave contro il conduttore lrsquointervento di un terzo il quale si opponga alla
domanda invocando un proprio autonomo diritto alla proroga legale del contratto (nella specie in base al
disposto dallrsquoart 2 bis del DL 19 giugno 1974 n 236 introdotto dalla legge di conversione 12 agosto 1974
n 351) non incide sulla natura del giudizio stesso il quale integrando laquocausa di sfrattoraquo resta sottratto alla
sospensione dei termini durante il periodo feriale (art 3 della L 7 ottobre 1969 n 742 in relazione allrsquoart 92
del RD 30 gennaio 1941 n 12)rdquo (Cass civ sez III 6 gennaio 1982 n 1)
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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19 di 32
8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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6 Intimazione di sfratto per finita locazione
Il procedimento risulta disciplinato dal secondo comma dellrsquoart 657 cpc
La struttura dellrsquoistituto in disamina egrave sostanzialmente identica a quella inerente alla licenza per
finita locazione La differenza evidente coincide con il tempo dellrsquoazione nel senso che la convalida
in questione viene (e puograve) essere chiesta quando il termine di durata del contratto di locazione egrave giagrave
spirato e non sia emersa alcuna rinnovazione tacita del contratto ldquoNeacute incorre nel vizio di extra o
ultra petizione il giudice che dichiari la cessazione del contratto per una data successiva rispetto a
quella indicata nellrsquoatto di intimazione di licenza per finita locazione o di sfrattordquo25
25
Cass Civ Sez III 26042004 n 7927
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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7 Intimazione di sfratto per morositagrave
Come noto ai sensi dellrsquoart 1587 cc tra le obbligazioni gravanti sul conduttore rientra anche
quella di corrispondere il canone in osservanza dei termini consensualmente convenuti al momento
della sottoscrizione del contratto Laddove si manifesti la mancata solutio del corrispettivo nei
suindicati termini si configureragrave la sussistenza di morositagrave del conduttore Concretamente quando
saragrave possibile affermare ndashgiuridicamente- che il locatario versa nella predetta emergenza debitoria
Mentre lrsquoart 1455 cc rinvia ad un dato elastico e quindi egrave di fatto rimesso allrsquoesclusivo
apprezzamento discrezionale del giudice investito della questione sostanziale verificare se
lrsquoinadempimento sia o meno ltltrilevantegtgt Piugrave opportunamente perograve la legislazione di settore
fissava in ltltventi giorni di ritardo nel pagamento del canonegtgt (l 3921978) il parametro certo
Cosigrave come ulteriore parametro preciso coincide con il mancato pagamento nel ritardo sempre dei
venti giorni degli oneri accessori rappresentanti lrsquoequivalente di due mensilitagrave del canone locatizio
In riferimento al da ultimo menzionato aspetto appare opportuno richiamare arresti
giurisprudenziali sebbene di opposto tenore Da un lato invero la giurisprudenza di merito aveva
modo di affermare che ldquoIl procedimento di convalida di sfratto non puograve essere esperito in relazione
al mancato pagamento dei soli oneri accessori allorquando il locatore non deduca la morositagrave nel
pagamento dei canonirdquo26
Contra si poneva anche se sotto parzialmente differente profilo Trib
Roma Sez VI 17022009 n 2684 Il Supremo Collegio perograve ed anche a seguito dei
pronunciamenti del Giudice delle Leggi27
optava per una soluzione positivamente permissivista
propendendo per lrsquoammissibilitagrave del procedimento anche nel caso di omessa corresponsione al
locatore degli oneri accessori28
Va ancora segnalato come ldquolo speciale procedimento di convalida
di sfratto per morositagrave previsto dallrsquoart 658 cpc concludendosi necessariamente con una
pronuncia di risoluzione del vincolo contrattuale deve necessariamente afferire ad un programma
negoziale in essere cioegrave vigente tra le parti al momento del radicamento della controversia Pertanto
e con sequenzialmente il procedimento speciale in narrativa non potragrave essere utilizzato al fine di
azionare in giudizio voci di credito ndashascrivibili alla posizione del locatore- inerenti ad un rapporto
locativo pregresso ovverosia cessato tra le parti al momento della notificazione della intimazione
26
Trib (ord) Desio 11022003 in Gius 2003 1617 1908
27 Corte Cost sent n 3771998 in Giust civ 1988 I 1387
28 Cass Civ 18041989 in Arch loc 1990 55
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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20 di 32
9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Pertanto ldquoqualora lrsquointimante asserisca lrsquoinadempimento dellrsquoobbligazione di solvere pretium
locationis lrsquoordinanza provvisoria di rilascio va diniegata dove risulti che il rapporto locatizio sia
cessato per scadenza del termine finalerdquo29
A maggior ragione ldquonel difetto di attuale persistenza
della morositagrave oltre ad essere preclusa la convalida in forza dellrsquoultimo comma dellrsquoart 663 cpc
non puograve emettersi nemmeno lrsquoordinanza di rilascio ex art 665 cpcrdquo30
29
Trib Napoli Sez Afragola ord del 20092004 in wwwIUSSITit
30 Trib Salerno Sez I 03112008
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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8 Mancata comparizione del locatore
ldquoPresupposto necessario della cessazione degli effetti processuali dellintimazione di sfratto per
morositagrave ai sensi dellart 662 cpc egrave la mancata comparizione del locatore alludienza fissata
nellatto di citazione e pertanto detta norma non egrave applicabile qualora il locatore compaia a detta
udienza sia pure allo scopo di dare atto della propria desistenza chiedendo che sia dichiarata
cessata la materia del contendere soprattutto nel caso in cui il conduttore abbia contestato
linadempimento proponendo domanda riconvenzionale nei confronti del locatorerdquo31
31
Cass Civ Sez III 19082003 n 12117 in Mass Giur It 2003
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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9 Mancata comparizione dellrsquointimato
Art 663
(Mancata comparizione o mancata opposizione dellintimato)
Se lintimato non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo
sfratto e dispone con ordinanza in calce alla citazione lapposizione su di essa della formula
esecutiva ma il giudice deve ordinare che sia rinnovata la citazione se risulta o appare probabile
che lintimato non abbia avuto conoscenza della citazione stessa o non sia potuto comparire per caso
fortuito o forza maggiore
Nel caso che lintimato non sia comparso la formula esecutiva ha effetto dopo trenta giorni dalla
data dellapposizione
Se lo sfratto e stato intimato per mancato pagamento del canone la convalida e subordinata
allattestazione in giudizio del locatore o del suo procuratore che la morosita persiste In tale caso il
giudice puograve ordinare al locatore di prestare una cauzione Anche in relazione a tale aspetto la
previsione normativa egrave estremamente chiara
Lrsquointimato potragrave
non comparire lrsquoassenza in udienza del destinatario dellrsquoatto di intimazione comporta ex se la
convalida della licenza o dello sfratto
comparire anche in questo caso trattasi di comparizione in senso fisico preceduta o meno da
costituzione Comparendo potragrave non opporsi alla convalida od allo sfratto tale condotta processuale
determineragrave ovviamente la convalida de qua in uno allrsquoemissione di ordinanza del giudice di
apporre in calce alla citazione la formula esecutiva (per la successiva fase esecutiva)32
32
Pertanto ldquolefficacia sostanziale (sanzionata appunto dalla formula esecutiva) egrave prodotta dalla coesistenza
dellintimazione di licenza o di sfratto e dallordinanza di convalida con la conseguenza che laddove
lapposizione della formula risulti effettuata altrove (nella specie in calce al verbale di udienza) essa resta
priva di rilievo ai fini dellimpugnazione dellordinanza di convalida mediante appello potendosi se del caso
configurare lopposizione ex art 615 o 617 cod proc civ (Rigetta App Bari 23 Febbraio 2002)rdquo (Cass
civ Sez III 06072006 n 15353 in Mass Giur It 2006)
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
Cass Civ Sez III 12012000 n 247 in Mass Giur It 2000
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
22 di 32
Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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23 di 32
10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Resta doverosa la verifica del giudice ndashda effettuare di ufficio- in ordine alla regolaritagrave del
perfezionamento della notifica
Lrsquoinsorgenza di dubbi a tal specifico riguardo impone al giudice di ordinare la rinnovazione della
citazione
Il locatore (od il suo procuratore) deve (necessariamente) attestare in giudizio che la morositagrave
persiste
Lo schema tipico prevede pertanto la necessaria dichiarazione della persistenza della posizione
debitoria ascrivibile al locatario-intimato senza perograve contemplare la previsione di alcuna
ipotizzabile indagine in merito alla verifica della fondatezza o meno del contenuto di tale
dichiarazione
Invero ldquoLordinanza di convalida non ha natura di sentenza e non egrave dunque impugnabile se non egrave
emessa al di fuori dello schema tipico del procedimento sommario disciplinato dallart 663 cpc il
quale egrave rispettato tutte le volte che lordinanza sia stata emessa ritualmente in presenza dei
presupposti formali previsti per la sua adozione Fra questi si annovera nel caso di sfratto intimato
per mancato pagamento del canone (ovvero degli oneri accessori comegrave assolutamente pacifico)
lattestazione del locatore o del suo procuratore che la morositagrave persiste (art 663 comma 3
cpc) e non giagrave la veritagrave della dichiarazione stessa che attiene alleffettiva sussistenza della
morositagrave e concerne dunque un aspetto sostanziale Ne consegue che leventuale falsitagrave della
dichiarazione di persistenza della morositagrave di cui al comma 3 dellart 663 cpc non consente di
utilizzare avverso il provvedimento di convalida dello sfratto i mezzi ordinari dimpugnazione
previsti per le sentenze (salva la revocazione ex art 395 n 1 cpc a seguito della sentenza della
Corte cost n 51 del 1995) restando le eventuali ragioni dellintimato affidate allazione
risarcitoriardquo33
Un discorso particolare merita la disamina della facoltagrave attribuita al conduttore moroso dallrsquoart 55
l 3921978 (cd legge sullrsquoequo canone)
Tale disposto normativo consente al conduttore moroso intimato di comparire e chiedere al giudice
la concessione del cd ldquotermine di graziardquo ovverosia la concessione di un arco temporale allo spirare
del quale dovragrave dare giudiziale prova dellrsquoavvenuto pagamento di quanto complessivamente dovuto
al proprio locatore intimante
33
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Precisato altresigrave che tale richiesta non puograve essere inoltrata nellrsquoipotesi di sfratto per morositagrave
inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
34
Cass Civ Sez III 27041994 n 3977 in Foro It 1995 I 230
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
23 di 32
10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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inerente locazioni ad uso diverso da quello abitativo il mancato adempimento del pagamento di
quanto sopra richiamato (morositagrave di cui allatto di citazione con gli interessi legali e le spese
processuali) ldquolegittimamente viene emessa alla successiva udienza lordinanza di convalida di
sfratto ex art 663 cpc dovendosi ritenere che la morositagrave persiste senza che linadempimento
residuo sia suscettibile di una nuova verifica sotto il profilo della gravitagraverdquo34
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- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
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24 di 32
In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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10 Opposizione dellrsquointimato
La presenza dellrsquointimato con correlata sua dichiarazione di volersi opporre alla convalida
determina la seguente duplice evenienza
- da un lato impedisce completamente al giudice di poter pronunciare la convalida
- dallrsquoaltro non impedisce al giudice laddove lrsquointimante gliene faccia espressa richiesta di
emettere ordinanza non impugnabile di rilascio con riserva delle eccezioni del convenuto tale
ordinanza egrave sempre immediatamente esecutiva e segue alla valutazione di non fondatezza delle
eccezioni -eventualmente sollevate dallrsquointimato- su prova scritta Come anticipato lrsquoordinanza non
impugnabile di rilascio non potragrave essere emessa drsquoufficio ma postula in ogni caso la richiesta del
locatore intimante
La persistenza del locatore nonostante lopposizione del conduttore nella richiesta di convalida
non puograve avere altra interpretazione di voler conseguire il provvedimento provvisorio di rilascio
Risultato che perograve resta sempre condizionato ldquoalla sussistenza del requisito della persistenza della
morositagrave intimatardquo35
Pertanto ldquoil rifiuto del locatore di ricevere il pagamento dellimporto ad essa corrispondente sia
pure a lite pendente determina la virtuale non persistenza della morositagrave e pertanto preclude la
pronuncia dellordinanza dettardquo36
Processualmente discorrendo lopposizione dellintimato ai sensi dellarticolo 665 cod proc civ
determina la conclusione del procedimento a carattere sommario e linstaurazione di un nuovo e
autonomo procedimento con rito ordinario nel quale le parti possono esercitare tutte le facoltagrave
connesse alle rispettive posizioni ivi compresa per il locatore la possibilitagrave di porre a fondamento
della domanda una causa petendi diversa da quella originariamente formulata e per il conduttore
la possibilitagrave di dedurre nuove eccezioni e di spiegare domanda riconvenzionale
Il procedimento proseguiragrave in conseguenza nelle forme del rito locatizio di cui allrsquoart 447bis
cpc
35
Trib Roma 08032007 in Imm e propr 2007 8 528
36 Trib Roma idem
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
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Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
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Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
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al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
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ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
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Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
27 di 32
Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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In altri termini lrsquoopposizione dellrsquointimato provoca un radicale trasformazione del rito con
contestuale cessazione integrale dellrsquooriginario rapporto processuale basato sulla domanda di
convalida
Il nuovo rapporto processuale cosigrave determinatosi avragrave pertanto ad oggetto una domanda ordinaria
di accertamento o di risoluzione alla cui riproposizione lrsquooriginario intimante saragrave onerato
La riformulazione non necessariamente dovragrave combaciare con una esplicitazione formale della
medesima ben potendosi ritenere implicitamente riproposta ldquose dopo lrsquoopposizione dellrsquointimato il
locatore prosegua la sua attivitagrave processualerdquo37
Ai sensi dellrsquoart 426 cpc il giudice disporragrave con ordinanza il mutamento del rito indicando alle
parti lrsquoudienza di discussione della causa e fissando al contempo i termini perentori che le parti
dovranno osservare per la eventuale integrazione dei rispettivi atti difensivi
Integrazioni realizzande attraverso il deposito degli atti in argomento nella Cancelleria del
medesimo Giudicante
37
Cass Civ Sez III in Rass Equo Canone 1992 147
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
28 di 32
La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
30 di 32
Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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11 Opposizione dopo la convalida
Sempre nellrsquoottica di una efficace ed effettiva tutela del diritto di difesa dellrsquointimato e del
rispetto del basilare principio del contraddittorio il sistema codicistico contempla una norma di
chiusura a suggello dei suindicati parametri
Ebbene laddove si verifichi lrsquoipotesi della dimostrazione ndashil cui onere grava esclusivamente
sullrsquointimato- della mancata tempestiva conoscenza dellrsquoatto per irregolaritagrave della notifica o per
caso fortuito o forza maggiore38
39
al conduttore intimato egrave rimessa la esperibilitagrave della opposizione
tardiva
Le norme del rito esaminando come notato si pongono atte a garantire un piugrave che rilevante grado
di certezza in ordine alla conoscenza dellrsquoazione per come intentata dal locatoreintimante in danno
del conduttoreintimato
Laddove questrsquoultimo riesca a produrre agli atti di causa la prova della irritualitagrave (in ogni sua
negativa rilevante forma) del procedimento notificatorio si svilupperagrave un autonomo giudizio nel
quale lrsquoopposto si qualificheragrave attore in senso sostanziale e le richieste del medesimo non si
configureranno quali domande riconvenzionali costituendo esse invece mera riproposizione della
originaria domanda di intimazione
38
ldquola impossibilitagrave a comparire dellintimato (o se questo si sia costituito del suo difensore) per forza
maggiore puograve anche dipendere da un malore purcheacute il giudice di merito (con valutazione di fatto
incensurabile in sede di legittimitagrave se congruamente motivata) accerti anche avvalendosi delle nozioni di
comune esperienza adeguate per valutare la gravitagrave e gli effetti delle malattie comuni che tale malore sia
stato improvviso ed imprevedibile e che sussista un effettivo nesso di causalitagrave tra lo stato di malattia e la
mancata comparizione della parte (Cass Civ Sez III 23042008 n 10594 in CED Cassazione 2008)
Per una fattispecie analoga Cass Civ Sez III 03082005 n 1652 nella specie la SC ha confermato la
sentenza di merito che aveva escluso la configurabilitagrave sia della forza maggiore che del nesso causale in
presenza di una denunciata colica renale verificatasi due giorni prima delludienza ovvero in un lasso di
tempo idoneo affincheacute il difensore della ricorrente potesse provvedere alla propria sostituzione
39 ldquoGli stati patologici dellintimato consistenti in labirintite e ipoacusia sensoriale non costituiscono causa di
forza maggiore sufficiente per revocare a seguito della cosiddetta opposizione tardiva unordinanza di
convalida di sfratto e ciograve in quanto si tratta di patologie tali da non impedire la nomina di un difensore o la
produzione di certificati medici nelle udienze del procedimento di convalida stessordquo (Trib Milano Sez XIII
10122003 in Guida al Diritto 2004 18 70)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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12 Forma
La forma della domanda egrave quella del ricorso e non dellrsquoatto di citazione40
Al fine di rispettare il termine perentorio dei dieci giorni dalla esecuzione dello sfratto per la rituale
proposizione dellrsquoopposizione occorreragrave far riferimento alla data di deposito del ricorso nella
cancelleria a nulla rilevando la successiva data di notifica alla controparte
Per esecuzione dello sfratto (rectius momento iniziale dellrsquoesecuzione dello sfratto) deve intendersi
il primo accesso presso lrsquoimmobile da parte dellrsquoufficiale giudiziario
La norma di riferimento egrave la seguente
Art 660
(Forma dellintimazione)
Le intimazioni di licenza o di sfratto indicate negli articoli precedenti debbono essere notificate a norma degli
articoli 137 e seguenti esclusa la notificazione al domicilio eletto
Il locatore deve dichiarare nellatto la propria residenza o eleggere domicilio nel comune dove ha sede il giudice
adito altrimenti lopposizione prevista nellarticolo 668 e qualsiasi altro atto del giudizio possono essergli
notificati presso la cancelleria
La citazione per la convalida redatta a norma dellarticolo 125 in luogo dellinvito e dellavvertimento al
convenuto previsti dallarticolo 163 terzo comma numero 7) deve contenere con linvito a comparire
nelludienza indicata lavvertimento che se non comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la
licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663
Tra il giorno della notificazione dellintimazione e quello delludienza debbono intercorrere termini liberi non
minori di venti giorni Nelle cause che richiedono pronta spedizione il giudice puograve su istanza dellintimante con
decreto motivato scritto in calce alloriginale e alle copie dellintimazione abbreviare fino alla metagrave i termini di
comparizione
Le parti si costituiscono depositando in cancelleria lintimazione con la relazione di notificazione o la comparsa
di risposta oppure presentando tali atti al giudice in udienza
Ai fini dellopposizione e del compimento delle attivitagrave previste negli articoli da 663 a 666 egrave sufficiente la
comparizione personale dellintimato
40
Cass Civ Sez III 07102010 n 20805 in Massimario Cassazione 2010
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
27 di 32
Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Se lintimazione non egrave stata notificata in mani proprie lufficiale giudiziario deve spedire avviso allintimato
delleffettuata notificazione a mezzo di lettera raccomandata e allegare alloriginale dellatto la ricevuta di
spedizione
Come enucleabile dalla lettera della norma la prima previsione operativa appartiene alle modalitagrave
di notificazione del libello introduttivo di lite
Il richiamo egrave esplicito e non presta il fianco ad alcun dubbio interpretativo
Anzi la esplicitazione ndashin maniera certamente rafforzativa- che non egrave possibile effettuare la notifica
al domicilio eletto si pone ad ulteriore sostegno del contesto fattuale che la norma vuol assicurare e
cioegrave la effettiva conoscenza da parte del destinatario dellrsquoatto giudiziario
La motivazione della avvertita necessita della efficace ricerca del destinatario al fine di tentare il
perfezionamento della notifica a mani proprie del medesimo (o in subordine con la previsione
degli ulteriori incombenti ex art 660 cpc) riposa sugli effetti che la legge fa discendere dalla
mancata comparizione in udienza dellrsquointimato
Diversamente argomentando sul presupposto che tale assenza nella seduta giudiziale determina la
convalida dello sfratto (e dunque fa cristallizzare una situazione di estrema pericolositagrave per il
soggetto destinatario foriera della perdita della disponibilitagrave di un bene primario qual egrave
lrsquoabitazione) il legislatore rafforzava lrsquoordinario procedimento notificatorio per la piugrave ampia
garanzia di partecipazione al giudizio del soggetto destinatario dellrsquoazione
La predisposizione dellrsquoatto giudiziario de quo deve necessariamente seguire i dettami dellrsquoart 125
cpc con la peculiare differenza che nello stesso lrsquoavvertimento imposto dallarticolo 163 terzo
comma numero 7) cpc risulta sostituito dallavvertimento che ldquose non comparisce o
comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi dellarticolo 663rdquo
In ordine alla previsione dellrsquoavvertimento da ultimo indicato val la pena evidenziare quanto segue
La previsione in argomento rispecchia la volontagrave del Legislatore di realizzare compiutamente il
principio del contraddittorio come garantito dallrsquoart 111 della Costituzione
Il perseguimento dello scopo in argomento trova puntuale conforto in un dato apparentemente
ldquominorerdquo ma in realtagrave comprovantene la relativa importanza
Nellrsquoatto di citazione cioegrave DEVE essere espressamente e formalmente scritto che ldquose non
comparisce o comparendo non si oppone il giudice convalida la licenza o lo sfratto ai sensi
dellarticolo 663rdquo non palesandosi cioegrave sufficiente elaborare un generico invito a comparire
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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28 di 32
La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
32 di 32
In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
28 di 32
La ratio della norma riposa nella sua funzione essenzialmente garantista finalizzata ad esplicitare ndash
senza dubbio alcuno- alla parte nei cui confronti viene promossa lrsquoiniziativa giudiziaria che al fine
di poter esercitare compiutamente il suo diritto alla difesa ha lrsquoobbligo di preannunciare a quali
gravi conseguenze va incontro il citato che non compare
Sostanzialmente la riflessioni de qua coincide con la corrispondente avvertita esigenza di
formalizzare lrsquoespresso di cui al normale atto di citazione
A tal ultimo riguardo invero Gli Autori41
chiariscono lrsquoimportanza della effettiva conoscenza e
della cognizione dellrsquoavvertimento proprio percheacute il rispetto del termine in esso contenuto egrave
potenzialmente foriero di negative ed irreparabili conseguenze processuali (si pensi alla persona
citata in giudizio che si rivolga ad un difensore dopo che il termine sia spirato)
Seguendo tale orientamento infatti si sostiene che ldquoIl convenuto dal semplice richiamo dellrsquoart
167 cpc non puograve dedurre senza lrsquoausilio di un legale le problematiche inerenti e derivanti da tale
intempestiva costituzione42
Lrsquoesplicitazione numerica dei venti giorni non rappresenta dunque un mero esercizio stilistico
ovvero un (altrimenti superfluo) semplice richiamo dellrsquoarticolo del codice ldquohellipvi deve essere
quindi lrsquoesplicito avvertimento che se il convenuto non si costituiragrave entro venti giorni prima
dellrsquoudienza incorreragrave nelle decadenze previste dallrsquoart 167 cpcrdquo43
Ancora piugrave analiticamente la dottrina44
afferma che ldquolrsquoavvertimento dellrsquoart 163 cpc riguarda
lrsquointero n 7 (non solo lrsquoinvito a costituirsi e comparire ma anche e soprattutto lrsquoindicazione del
termine ultimo per la costituzione e lrsquoindicazione delle decadenze correlate alla mancata tempestiva
costituzione)
41
BALENA La riforma del processo di cognizione Napoli 1994 94 in senso analogo LASAGNO Le
riforme del processo civile AAVV Bologna 1992 91
42 JACCHERI in Giustizia Civile 1993 II 543
43 In tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al codice di procedura civile
Padova 1994 365 ldquosembra preferibile questrsquoultima soluzione in quanto piugrave confacente allo spirito della
riforma ed in grado di assicurare una maggiore paritagrave tra attore e convenutordquo
44 LUISO in Commentario alla riforma del processo civile a cura di C CONSOLO F P LUISO e B
SASSANI Milano 1996 83 in tal senso anche CARPI COLESANTI e TARUFFO in Commentario breve al
codice di procedura civile Padova 1994 365
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
29 di 32
Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
30 di 32
Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
31 di 32
13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
29 di 32
Nello spirito della riforma tale interpretazione sovviene allrsquoavvertita esigenza di rendere nota al
convenuto lrsquoattivitagrave da compiere per evitare le decadenze ldquohellipal fine di non depotenziare
sensibilmente la funzione garantista della normardquo45
Detto diversamente anche in tema di procedimento locatizio lo scopo della previsione normativa
come appare indiscusso coincide con la sentita necessitagrave di rendere edotta la parte destinataria della
vocatio in jus dei pericoli tecnici processuali ndashevidentemente fondamentali- legati ad uno specifico
momento del giudizio (qual egrave appunto lrsquoudienza di comparizione in cui risulta configurata eo
configurabile la potestagrave per il convenuto di presenziare personalmente ed esercitare le facoltagrave
riservatigli ex lege)
A maggior ragione e per quanto qui interessa la sede ideale per evidenziare la necessitagrave
dellrsquoavvertimento egrave proprio quella del procedimento di sfratto per morositagrave
A tal proposito ldquoLa citazione per convalida di sfratto per morositagrave mancante dellavvertimento al
convenuto - prescritto dallart 660 terzo comma cod proc civ (nel testo inserito dallart 8-ter
DL n 432 del 1995) - che se non compare o comparendo non si oppone il giudice convalida lo
sfratto deve - nel caso in cui il convenuto non sia comparso - ritenersi nulla anche in mancanza di
espressa previsione e ciograve sia percheacute questo avvertimento sostituisce quello stabilito dallart 163
terzo comma n 7 cod proc civ la cui mancanza egrave appunto sanzionata con la nullitagrave sia percheacute
siffatto avvertimento mirando a rendere edotto lintimato degli effetti dellatto ha lo scopo di
realizzare appieno il principio del contraddittorio garantito dallart 111 Cost la cui violazione puograve
comportare la nullitagrave dellatto anche in mancanza di espressa previsione di tale sanzionerdquo46
Nel procedimento per convalida di sfratto lintimato il quale puograve costituirsi personalmente nella
fase sommaria al fine di opporsi alla convalida puograve anche nominare un procuratore speciale con lo
specifico compito di manifestare la volontagrave del primo di opporsi o non alla convalida oppure
incaricare semplicemente un terzo (nuncius) di presentarsi alludienza questi essendo privo di
poteri rappresentativi non egrave tuttavia legittimato ad opporsi alla convalida pur essendo opportuno
in caso di opposizione il rinvio della causa per consentire allintimato di comparire personalmente
o di conferire procura
45
Cass Civ 136522004
46 Cass civ Sez I 09122004 n 23010 in Mass Giur It 2004
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
30 di 32
Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
31 di 32
13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
32 di 32
In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
30 di 32
Relativamente alle modalitagrave della costituzione in giudizio si pone interessante richiamare una
sentenza di merito a mezzo della quale il Tribunale affermava che ldquoNel procedimento per convalida
di sfratto nellipotesi in cui il convenuto intenda farsi assistere da un difensore deve costituirsi
mediante conferimento di procura e deposito di comparsa di risposta non essendo sufficiente la
produzione della copia notificata dellintimazione con la delega in calce al difensorerdquo47
In ordine poi al termine di comparizione la norma precisa che trattasi di ldquotermini liberirdquo non
minori di venti giorni
Nel computo del termine in discussione quindi non dovragrave tenersi conto neacute del giorno iniziale neacute
del giorno finale (il termine minimo da rispettare in altre parole saragrave pari a giorni 22)
47
Trib Salerno 03032006 in Corriere del Merito 2006 7 840
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
31 di 32
13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
32 di 32
In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
Universitagrave Telematica Pegaso Procedimento per convalida di sfratto
Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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13 Registrazione del contratto di locazione
Lrsquoart1 comma 346 della L 431 del 30 dicembre 2004 (ovverosia la cd legge finanziaria
2005) prevede che ldquoi contratti di locazione o che comunque costituiscono diritti relativi di
godimento di unitagrave immobiliari ovvero di loro porzioni comunque stipulati sono nulli se
ricorrendone i presupposti non sono registratirdquo
Il riferimento legislativo si poneva ndashe si pone- di rilevantissima importanza anche e soprattutto in
riferimento alle conseguenze applicative della norma in tema di patologia del programma negoziale
locatizio difettante della registrazione presso la competente Agenzia del territorio Per quanto qui
rileva infatti pur profilandosi certa la volontagrave del legislatore laddove finalizzata a rendere meno
agevole lrsquoelusione tributaria (proprio attraverso la obbligatoria registrazione) i maggiori problemi
interpretativi hanno interessato la qualificazione giuridica di un contratto di locazione non
registrato Premesso che con la introduzione della normativa in questione non risulta piugrave sussistere
differenza alcuna tra contratti di locazione ad uso abitativo e contratto di locazione ad uso diverso in
ordine allrsquoobbligo della registrazione il punto civilistica mente dolente attiene al riferimento
preciso della previsione legale alla NULLITAgrave (non ad altri profili quale ad es la inefficacia) La
critica principale al profilarsi di tale grave conseguenza potrebbe basarsi sul richiamo ad una
(presunta) prevalenza dellrsquoaspetto puramente tributario dellrsquoimpostazione legislativa48
ovverosia
alla violazione dellrsquoart 41 della Carta Costituzionale49
48
Il Tribunale di Torino con ordinanza del 1deg giugno 2006 sollevava questione di legittimitagrave costituzionale
dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 per contrasto con lart 24 della Costituzione in
quanto veniva di fatto sottoposto e condizionato ad un adempimento squisitamente fiscale il diritto ad agire in
giudizio del locatore (non registrante)
49 Il Tribunale di Napoli con ordinanza del 24 settembre 2007 riteneva sussistente un contrasto della
suindicata norma con il combinato disposto ex artt 3 24 e 41 Cost la doglianza si basava sulla ritenuta
violazione dellrsquoautonomia contrattuale delle parti che in quanto espressione di un diritto fondamentale della
persona verrebbe in tal modo ingiustamente ed in ammissibilmente compresso Per il giudice remittente
infatti tale diritto fondamentale potrebbe trovare limitazione solo nella ricorrenza di motivi -di ordine
economico o sociale- superiori e tale non poteva considerarsi un vincolo di natura impositiva fiscale-
tributario
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
(L 22041941n 633)
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110
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Attenzione Questo materiale didattico egrave per uso personale dello studente ed egrave coperto da copyright Ne egrave severamente
vietata la riproduzione o il riutilizzo anche parziale ai sensi e per gli effetti della legge sul diritto drsquoautore
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In realtagrave il dato letterale testuale della norma non consente alcun ambito operativo contrario
Invero la soluzione vedente nella nullitagrave del contratto di locazione non registrato lrsquounica
interpretazione possibile e corretta della previsione legislativa veniva pienamente confortata da
pronunciamenti del Giudice delle Leggi50
Ancora piugrave recentemente la Corte costituzione ritornava
a pronunciarsi51
su un ulteriore aspetto di censura alla normativa de qua prospettato dal Tribunale di
Varese Ad avviso del giudice remittente invero lart 1 comma 346 della legge 30 dicembre
2004 n 311 si porrebbe in contrasto con la previsione di cui allart 24 della Costituzione A tal
riguardo sempre secondo il giudice remittente laddove sussista un contratto di locazione non
registrato la conseguente sanzione di nullitagrave del medesimo impedirebbe al locatore di agire
giudizialmente contro il conduttore moroso attraverso lo strumento processuale dello sfratto per
morositagrave Detta qualificazione di contratto nullo trasformerebbe il conduttore in un mero occupante
sine titulo dellrsquoimmobile con correlata necessitagrave del locatore che intenda recuperare la disponibilitagrave
dellrsquoimmobile ad agire in giudizio utilizzando la certamente meno agevole azione ordinaria La
Corte costituzionale perograve disattendeva la censura in oggetto specificando altresigrave che ldquoLa
questione non egrave perograve fondata percheacute il parametro invocato (art 24 cost) non egrave conferente in
quanto la norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (Fattispecie in cui il
Tribunale di Napoli sezione distaccata di Ischia aveva sollevato questione di legittimitagrave
costituzionale dellart 1 comma 346 della legge 30 dicembre 2004 n 311 ndash recante Disposizioni
per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato - legge finanziaria per il 2005 - per
contrasto con gli artt 3 24 e 41 della Costituzione)rdquo
50
Corte Cost (Ord) n 42007 e Corte Cost (Ord) n 38908 segnatamente in relazione alla prospettata
violazione dellart 24 Cost la Corte affermava ldquola pronuncia di manifesta infondatezza in precedenza
adottata con riferimento ad identica controversia percheacute il parametro invocato non egrave conferente in quanto la
norma impugnata non introduce ostacoli alla tutela giurisdizionale (ordinanza n 420 del 2007)rdquo
51 Corte cost ord 9 aprile 2009 n 110