COLLANA DI DIRITTO DI FAMIGLIA:GLI ORIENTAMENTI DEI TRIBUNALI

Itinerari della giurisprudenza

FERDINANDO CATAPANO

LA SEPARAZIONE DEI CONIUGINEL DIRITTO ITALIANO

E INTERNAZIONALE

CEDAMCASA EDITRICE DOTT. ANTONIO MILANI

2004

INDICE SOMMARIO

Al Lettore pag. XXI

PARTE PRIMA

LA SEPARAZIONE PERSONALE DEI CONIUGINELL'ORDINAMENTO ITALIANO

CAPITOLO PRIMO

DIRITTO SOSTANZIALE E SEPARAZIONE:I PERCORSI DELLA DOTTRINA

PAR. I - LE PREMESSE NORMATIVE

L'assetto normativo della vita matrimoniale: cenni valutativi .... pag. 31.1. Premessa » 31.2. Lo status coniugale » 81.3. Diritti ed obblighi nascenti dal matrimonio » 91.4. Il principio della parità dei coniugi nella famiglia e la re-

gola dell'accordo » 17

PAR. II - L'ASSETTO NORMATIVO DELLA CRISI CONIUGALE

1. La crisi del rapporto coniugale: profili sociologici pag. 231.1. Premessa » 23

2. La crisi della coppia » 243. La crisi del rapporto coniugale: profili giuridici » 27

3.1. In generale » 273.2. La crisi della coppia genitoriale » 333.3. Gli strumenti di sostegno nella crisi coniugale » 36

Vili INDICE SOMMARIO

PAR. Ili - LA SEPARAZIONE CONSENSUALE

1. Il riferimento normativo di cui all'art. 158 c.c pag. 432. La separazione consensuale tra negozialità e controllo giudiziale » 483. La problematica degli accordi non omologati » 494. Autonomia negoziale e controllo giudiziale » 55

4.1. Gli atti traslativi nell'ambito degli accordi sulla separa-zione » 51

5. Cenni conclusivi » 61

PAR. IV - LA SEPARAZIONE GIUDIZIALE

1. I riferimenti normativi e loro valutazione pag. 671.1. Il diritto alla separazione » 69

1.1.1. L'intollerabilità della convivenza coniugale » 701.1.2. Il grave pregiudizio all'educazione della prole .... » 76

2. L'addebitabilità della separazione » 792.1. Un ritorno della "colpa"? » 792.2. Gli effetti dell'addebito » 812.3. Il coaddebito della separazione » 83

3. Gli effetti personali e patrimoniali della separazione » 853.1. Lo status di separato e i doveri residui » 86

3.1.1. Il mutamento del titolo della separazione » 873.1.2. Un residuo del mutamento del titolo? » 89

3.2. I provvedimenti riguardo ai figli » 923.2.1. L'affidamento dei figli » 97

3.2.1.1. La rilevanza dell'accordo » 983.2.1.2. L'accordo mediato » 993.2.1.3. I criteri del giudice nella scelta del co-

niuge affidatario » 1023.2.1.4. L'affidamento congiunto o alternato » 1053.2.1.5. L'audizione del minore » 106

3.2.1.5.1. Le modalità dell'audizionedel minore e la consulenzatecnica » 110

3.2.1.6. L'affidamento congiunto come formaprivilegiata del perseguimento dell'inte-resse del minore » 113

3.2.1.7. L'affidamento al coniuge "responsabile"della separazione » 116

3.2.1.8. L'affidamento condizionato » 1173.2.1.9. L'affidamento a terzi » 118

3.3. L'esercizio della potestà e i relativi doveri » 1203.4. Il diritto di visita » 124

3.4.1. Il diritto di visita condizionato » 1284. L'assegnazione della casa familiare » 129

4.1. La nozione di "casa coniugale" » 132

INDICE SOMMARIO IX

4.2. La natura del diritto pag. 1334.3. L'opponibilità ai terzi » 135

5. Gli effetti personali della separazione » 1375.1. Il cognome della moglie separata » 137

6. I rapporti patrimoniali relativi ai figli nella seprazione » 1386.1. Rappresentanza, amministrazione dei beni e usufrutto le-

gale » 1387. Gli effetti patrimoniali della separazione » 139

7.1. L'assegno di mantenimento » 1408. La riconciliazione » 142

CAPITOLO SECONDO

DIRITTO PROCESSUALE E SEPARAZIONE DEI CONIUGI

PAR. I - I PERCORSI DELLA DOTTRINA

1. La separazione di fatto: l'irrilevanza sul piano processuale pag. 1482. La separazione personale dei coniugi » 149

2.1. Generalità » 1493. Le fonti normative del procedimento » 150

3.1. La separazione interinale » 1523.2. Separazione consensuale e separazione giudiziale: profili

comuni » 1533.2.1. Il ricorso » 1533.2.2. Competenza per materia e per territorio: norma-

tiva comune e normativa comunitaria » 1583.2.3. Il decreto di fissazione dell'udienza presidenziale » 1623.2.4. Comparizione dei coniugi e intervento del P.M. » 1643.2.5. L'udienza presidenziale » 1663.2.6. La riconciliazione all'udienza presidenziale » 169

3.3. La separazione consensuale » 1693.3.1. L'omologazione » 1693.3.2. Il regime delle impugnazioni nella separazione

consensuale » 1713.4. Cenni di diritto internazionale privato » 172

4. La separazione giudiziale » 1734.1. Il decreto di fissazione dell'udienza presidenziale e costi-

tuzione del convenuto » 1734.2. Il regime delle preclusioni per l'attore » 1764.3. Alcuni problemi relativi all'introduzione del ricorso » 1784.4. I provvedimenti prowisori » 180

4.4.1. La rimessione al giudice istnittorc » 1824.5. La costituzione del convenuto: preclusioni » 1834.6. Il procedimento dinanzi al giudice istruttore » 188

4.6.1. L'udienza di prima comparizione (art. 180 c.p.e.) » 1884.6.2. La prima udienza di trattazione (art. 183 c.p.c.) » 190

X INDICE SOMMARIO

4.6.3. Eventuale correlazione tra la fase presidenziale ela fase di trattazione pag. 192

4.6.4. Deduzioni istruttorie ex art. 184 c.p.c » 1954.6.5. La sentenza di primo grado » 197

4.7. Le impugnazioni » 199

CAPITOLO TERZO

I GIUDICI E LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI

PAR. I - LA CORTE COSTITUZIONALE

1. Premessa pag. 2012. Su dovere di fedeltà e sull'uso del cognome del marito » 2013. Sui provvedimenti riguardo ai figli » 2024. Sull'assegnazione e l'uso della dimora coniugale » 2035. Sull'assegno di mantenimento e le garanzie dell'adempimento . » 2046. Sulla reversibilità della pensione » 2067. Sugli effetti della riconciliazione » 2078. Sul trattamento fiscale della separazione » 208

PAR. II - LA CORTE DEI DIRITTI DELL'UOMO

1. Premessa pag. 2112. Le decisioni » 2123. La protezione del minore nelle decisioni della Corte europea dei

diritti dell'uomo » 215

PAR. Ili - I GIUDICI ORDINARI E LA SEPARAZIONE DEI CONIUGI

1. Le questioni di costituzionalità decise dai giudici ordinari pag. 2172. Sull'intollerabilità della convivenza e sul grave pregiudizio all'e-

ducazione della prole » 2183. Sull'addebitabilità della separazione » 2194. Sul mutamento del titolo della separazione » 2265. Sull'affidamento della prole » 228

5.1. Sull'affidamento congiunto » 2295.2. Sulla mediazione familiare » 2315.3. Sul diritto di visita » 232

6. Sull'assegnazione della casa familiare » 2336.1. Sulla nozione di casa familiare » 2346.2. Sui criteri per l'assegnazione della casa familiare » 236

7. Sul mantenimento dei figli » 2388. Sull'assegno di mantenimento del coniuge separato » 2419. Sulla revoca e modifica successiva dei provvedimenti » 243

INDICE SOMMARIO XI

10. Sulla riconciliazione pag. 246

PAR. IV - I GIUDICI ED IL PROCEDIMENTO DI SEPARAZIONE

1. Sulla competenza pag. 2471.1. Su alcune particolari ipotesi di competenza » 247

2. Sull'ammissibilità del procedimento cautelare nella separazionedei coniugi » 248

3. Sull'omissione del tentativo di conciliazione » 2494. Sulla sentenza non definitiva di separazione » 2505. Sull'appello » 251

5.1. Sui mezzi di impugnazione avverso il decreto di omologa-zione della separazione consensuale » 251

5.2. Sul procedimento di appello avverso la sentenza di sepa-razione giudiziale » 252

P A R T E S E C O N D A

LA DISCIPLINA DELLA SEPARAZIONE PERSONALEIN ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI

CAPITOLO PRIMO

RIFLESSIONI INTRODUTTIVE

1. In generale pag. 2552. La disciplina di diritto internazionale privato » 2603. La disciplina di diritto processuale civile internazionale » 2694. La disciplina comunitaria » 2745. Il riconoscimento delle sentenze straniere in materia di separa-

zione personale dei coniugi » 2816. La convenzione de L'Aja del 1980 sulla sottrazione internazio-

nale dei minori » 2877. Lo ius condendum dell'Unione europea » 296

7.1. Cenni informativi » 296

CAPITOLO SECONDO

ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI

PAR. I - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI LATINO - AMERICANI

1. Cenni introduttivi pag. 300

XII INDICE SOMMARIO

2. Argentina pag. 3002.1. In generale » 3002.2. Il procedimento » 3012.3. Il contenuto del provvedimento di separazione » 302

3. Bolivia » 3043.1. In generale » 304

4. Brasile » 3054.1. In generale » 3054.2. Il procedimento » 3064.3. La sentenza di separazione e i suoi effetti » 308

5. Cile » 3105.1. In generale » 310

6. Colombia » 3126.1. In generale » 312

7. Costa Rica » 3147.1. Ingenerale » 314

8. Cuba » 3158.1. In generale » 315

9. ElSalvador » 3159.1. In generale » 315

10. Equador » 31510.1. In generale » 31510.2. Effetti della separazione » 316

11. Guatemala » 31711.1. In generale » 317

12. Honduras » 31712.1. In generale » 317

13. Messico » 31813.1. In generale » 318

14. Nicaragua » 31914.1. In generale » 319

15. Panama » 32015.1. In generale » 320

16. Paraguay » 32116.1. In generale » 321

17. Perù » 32317.1. In generale » 32317.2. Il contenuto del provvedimento di separazione » 325

18. Uruguay » 32718.1. In generale » 32718.2. Il procedimento di separazione » 328

19. Venezuela » 32919.1. Ingenerale » 329

PAR. II - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI NORDAMERICANI

1. Canada (Province inglesi) pag. 333

INDICE SOMMARIO XIII

1.1. In generale pag. 3331.2. Il rilievo della crudeltà » 334

1.3. Gli effetti della separazione » 3342. Canada (Québec) » 335

2.1. In generale » 3353. Stati Uniti d'America » 337

3.1. In generale » 337

PAR. Ili - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI AFRICANI

1. Cenni introduttivi pag. 3392. Camerun » 340

2.2. In generale » 3403. Capo Verde » 340

3.1. In generale » 3404. Costa d'Avorio » 341

4.1. In generale » 3414.2. Effetti della separazione » 342

5. Egitto » 3435.1. Ingenerale » 343

6. Ghana » 3436.1. In generale » 343

7. Guinea » 3437.1. In generale » 343

8. Madagascar » 3448.1. In generale » 344

9. Maghreb » 3459.1. Cenni al diritto di famiglia dei popoli musulmani » 3459.2. Algeria » 346

9.2.1. In generale » 3469.3. Marocco » 347

9.3.1. In generale » 3479.4. Tunisia » 348

9.4.1. In generale » 34810. Mauritania » 348

10.1. In generale » 34811. Nigeria » 349

11.1. Ingenerale » 34912. Senegal » 349

12.1. In generale » 34913. Sudafrica » 350

13.1. In generale » 35014. Zaire » 351

14.1. In generale » 351

XIV INDICE SOMMARIO

PAR. IV - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI MEDIO - ORIENTALI

1. Israele pag. 3531.1. In generale » 353

2. Libano » 3542.1. La separazione personale nel diritto delle comunità catto-

liche » 3542.2. La separazione personale nel diritto delle comunità orto-

dosse e protestanti » 355

PAR. V - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI ASIATICI

1. Cenni introduttivi pag. 3572. Cina » 358

2.1. In generale » 3583. Filippine » 358

3.1. In generale » 3583.2. Gli effetti » 3603.3. La riconciliazione » 361

4. Giappone » 3614.1. In generale » 3614.2. Il "divorzio" consensuale » 3624.3. La "Chotei" » 3624.4. La "Shinpan" » 3634.5. Il "divorzio" giudiziario » 364

5. Hong Kong » 3645.1. In generale » 364

PAR. VI - G L I ORDINAMENTI DEI PAESI ADERENTI ALL'UNIONE EUROPEA

1. Austria pag. 3651.1. In generale » 365

2. Belgio » 3662.1. In generale » 3662.2. Separazione personale dei coniugi per cause determinate » 367

2.2.1. Gli elementi a fondamento della separazione percause determinate » 367

2.2.2. Il procedimento » 3692.2.3. I provvedimenti » 3712.2.4. Gli effetti » 373

2.3. La separazione consensuale dei coniugi » 3742.3.1. Le condizioni stabilite nella separazione » 3742.3.2. Il procedimento » 375

3. Danimarca » 3773.1. In generale » 3773.2. Il procedimento » 377

INDICE SOMMARIO XV

3.3. Gli effetti pag. 3784. Finlandia » 378

4.1. In generale » 3785. Francia » 380

5.1. In generale » 3805.2. Le cause della separazione » 3805.3. Gli effetti della separazione » 3825.4. Riconciliazione e conversione della separazione personale

in divorzio » 3845.5. La separazione di fatto » 386

6. Germania » 3866.1. In generale » 386

7. Gran Bretagna » 3887.1. In generale » 388

8. Grecia » 3898.1. In generale » 389

9. Irlanda » 3909.1. Ingenerale » 3909.2. Le cause della separazione » 3909.3. Il procedimento » 3919.4. La "convenzione" di separazione » 392

9.4.1. Le clausole della convenzione » 39310. Lussemburgo (Granducato di) » 394

10.1. In generale » 39410.2. Il procedimento » 39410.3. Gli effetti » 395

11. Monaco » 39611.1. Ingenerale » 396

12. Norvegia » 39712.1. In generale » 397

13. Paesi Bassi » 39913.1. In generale » 39913.2. Il procedimento » 399

14. Portogallo » 40114.1. In generale » 40114.2. Gli effetti » 40214.3. La riconciliazione » 40214.4. La conversione della separazione in divorzio » 403

15. Spagna » 40415.1. In generale » 40415.2. La separazione consensuale » 40415.3. La separazione giudiziale » 40515.4. La separazione di fatto » 40615.5. Il procedimento » 40715.6. Le convenzioni disciplinanti gli effetti della separazione » 40915.7. La legge catalana: cenni » 410

16. Svezia » 41116.1. Ingenerale » 411

XVI INDICE SOMMARIO

PAR. VII - ALCUNI ORDINAMENTI DEL RESTO D'EUROPA

1. Bulgaria pag. 4131.1. In generale » 413

2. Lituania » 4142.1. In generale » 4142.2. Gli effetti della separazione » 4142.3. La cessazione della separazione » 415

3. Polonia » 4153.1. In generale » 415

4. Repubblica Ceca » 4164.1. In generale » 416

5. Romania » 4175.1. In generale » 417

6. Slovacchia » 4186.1. In generale » 418

7. Slovenia » 4187.1. In generale » 418

8. Svizzera » 4198.1. In generale » 4198.2. Il procedimento » 4208.3. Gli effetti della separazione personale » 421

9. Turchia » 4219.1. In generale » 4219.2. Le cause della separazione » 4229.3. Il procedimento » 4239.4. Il contenuto del provvedimento di separazione » 424

10. Ungheria » 42510.1. In generale » 425

CAPITOLO TERZO

LA SEPARAZIONE PERSONALE NEL DIRITTO INTERNAZIONALEPRIVATO DI ALCUNI PAESI STRANIERI

PAR. I - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI LATINO - AMERICANI

1. Argentina pag. 4271.1. In generale » 427

2. Bolivia » 4282.1. In generale » 428

3. Brasile » 4293.1. In generale » 429

4. Cile » 4294.1. In generale » 429

5. Colombia » 4295.1. In generale » 429

INDICE SOMMARIO XVII

6. Costa Rica pag. 4306.1. Ingenerale » 430

7. Cuba » 4307.1. In generale » 430

8. Equador » 4318.1. In generale » 431

9. Guatemala » 4319.1. ingenerale » 431

10. Honduras » 43110.1. In generale » 431

11. Messico » 43211.1. In generale » 432

12. Panama » 43312.1. In generale » 433

13. Paraguay » 43313.1. Ingenerale » 433

14. Perù » 43314.1. In generale » 433

15. Uruguay » 43415.1. In generale » 434

16. Venezuela » 43416.1. In generale » 434

PAR. II - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI NORDAMERICANI

1. Canada pag. 4351.1. In generale » 435

2. Stati Uniti d'America » 4362.1. In generale » 436

PAR. Ili - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI MEDIO ORIENTALI

1. Israele pag. 4371.1. In generale » 437

2. Libano » 4372.1. In generale » 437

PAR. IV - ALCUNI ORDINAMENTI DI PAESI AFRICANI

1. Costa d'Avorio pag. 4391.1. In generale » 439

2. Marocco » 4392.1. In generale » 439

3. Senegal » 4403.1. In generale » 440

XVIII INDICE SOMMARIO

4. Zaire pag. 4414.1. In generale » 441

PAR. V - G L I ORDINAMENTI DEI PAESI ADERENTI

ALL'UNIONE EUROPEA

1. Austria pag. 4431.1. In generale » 443

2. Belgio » 4442.1. In generale » 4442.2. Il riconoscimento dei provvedimenti stranieri » 445

3. Danimarca » 4453.1. In generale » 445

4. Finlandia » 4464.1. In generale » 446

5. Francia » 4465.1. Ingenerale » 446

6. Germania » 4476.1. In generale » 447

7. Gran Bretagna » 4477.1. In generale » 447

8. Grecia » 4488.1. In generale » 448

9. Manda (Repubblica di) » 4499.1. In generale » 449

10. Lussemburgo (Granducato di) » 44910.1. In generale » 449

11. Monaco (Principato di) » 45011.1. In generale » 450

12. Norvegia » 45012.1. In generale » 450

13. Paesi Bassi » 45113.1. Competenza internazionale in materia di separazione per-

sonale » 45113.2. Legge applicabile alla separazione personale dei coniugi » 45213.3. Il riconoscimento di provvedimenti stranieri » 453

14. Portogallo » 45414.1. In generale » 454

15. Spagna » 45415.1. In generale » 454

PAR. VI - ALCUNI ORDINAMENTI DEL RESTO DI EUROPA

1. Svizzera pag. 4571.1. In generale » 457

2. Turchia » 458

INDICE SOMMARIO XIX

2.1. In generale pag. 458

CAPITOLO QUARTO

CENNI CONCLUSIVI

PAR. I - LE PECULIARITÀ DI ALCUNI ORDINAMENTI STRANIERI

1. Ingenerale pag. 4592. Per una conclusione » 461

INDICI

Indice analitico pag. 471Indice della giurisprudenza » 479Indice dei nomi degli Autori » 487