Inquadramento - Fondazione Forense Firenzefondazioneforensefirenze.it/uploads/fff/files/2012/2012 -...

Fondazione per la Formazione Forense

dell'Ordine degli Avvocati di Firenze

Il contratto di distribuzione

© Donato Nitti 2012 - www.nitti.it - www.ipinflorence.com 1


Avv. Donato Nitti

Firenze, 19 giugno 2012

Sommario

• Inquadramento

• Profili antitrust

• Clausole


• Clausole

L’oggetto del contratto

• Il produttore si impegna a vendere i propri prodotti al distributore che si impegna ad acquistare

• Il distributore si impegna a rivendere i prodotti e a


• Il distributore si impegna a rivendere i prodotti e a promuovere le vendite dei prodotti del produttore

• Contratto quadro attuato mediante contratti di vendita


Cassazione, Sez. II, 17 giugno 2011, n. 13394

contratto atipico, non inquadrabile tra quelli di scambio con prestazioni periodiche, ma qualificabile come contratto-quadro, in forza del quale il concessionario assume l'obbligo di


in forza del quale il concessionario assume l'obbligo di promuovere la rivendita di prodotti che gli vengono forniti, mediante la stipulazione, a condizioni predeterminate, di singoli

contratti di acquisto ovvero l'obbligo di concludere contratti di puro trasferimento dei prodotti, alle condizioni fissate nell'accordo iniziale (Cass. n. 3990 del 2010; Cass. n. 20186 del 2009)

La funzione del contratto

Perché un produttore “nomina” un distributore?

• Per promuovere le vendite senza dover sostenere i costi di vendita e di assistenza post-vendita


Perché un commerciante accetta di operare come distributore?

• Per ottenere un margine e mantenere i contatti con i clienti

Alternative

• Vendita diretta

• costi di struttura, rischio mancato pagamento, assistenza post-

vendita,

• Agenti e rappresentanti


• Agenti e rappresentanti

• Rischio mancato pagamento, assistenza post-vendita, indennità di

fine rapporto, oneri previdenziali

• Commissionari

• Rischio mancato pagamento, assistenza post-vendita, rimborso delle

spese del commissionario

Elementi naturali del contratto

• I prodotti

• Divieto di intermediazione

• Esclusiva

• Territorio / clienti

• Prezzi, pagamenti

• Garanzie

• Proprietà intellettuale

• Durata


Territorio / clienti

• Restrizioni (territorio/clienti)

• Promozione delle vendite

• Acquisto minimo

• Previsioni di acquisto

• Procedura di vendita

Durata

• Risoluzione e recesso

• Effetti

• Non concorrenza

• Clausole finali

I prodotti

• Libertà del produttore di decidere

• i prodotti

• le caratteristiche

• i prezzi


• i prezzi

• Modifiche del listino

• Luogo e stabilimento di produzione

Divieto di intermediazione

• I distributori tentano di diventare agenti

• Scopo: indennità ex art. 1751 c.c.


• Legge belga

• Giurisprudenza tedesca

• Giurisprudenza spagnola

• In Italia?

Esclusiva

• Elemento naturale del contratto

• Senza minimi di acquisto il produttore rischia di bloccare un mercato


Problema antitrust: art. 101 TFUE

Art. 101 TFUE

1. Sono incompatibili con il mercato comune e vietati tutti gli accordi tra imprese … che possano pregiudicare il commercio tra Stati membri e che abbiano per oggetto o per effetto di impedire, restringere o falsare il gioco della concorrenza all'interno del mercato comune ed in particolare quelli consistenti nel: … c)


mercato comune ed in particolare quelli consistenti nel: … c) ripartire i mercati o le fonti di approvvigionamento; …

2. Gli accordi o decisioni, vietati in virtù del presente articolo, sono nulli di pieno diritto.

3. Tuttavia, le disposizioni del paragrafo 1 possono essere dichiarate inapplicabili ….

Esenzione: Regolamento 330/2010

• Reg. UE 330/2010: gli accordi verticali sono esentati

• art. 4: non sono esentati gli accordi che contengono una “… restrizione

relativa al territorio in cui, o ai clienti ai quali, l’acquirente che è parte

contraente dell’accordo … può vendere i beni o i servizi oggetto del

contratto, eccettuate le seguenti … i) … vendite attive nel territorio

esclusivo o alla clientela esclusiva riservati al fornitore o da questo


esclusivo o alla clientela esclusiva riservati al fornitore o da questo

attribuiti ad un altro acquirente, laddove tale restrizione non limiti le

vendite da parte dei clienti dell’acquirente

• Conseguenza: nullità dell’intero contratto

Esenzione: Comunicazione de minimis

Comunicazione de minimis 2011: accordi sotto soglia non restringono sensibilmente la concorrenza gli, salvo che sia presente una restrizione grave

È grave

• la restrizione del territorio in cui, o dell'ambito dei clienti ai quali,


• la restrizione del territorio in cui, o dell'ambito dei clienti ai quali, l'acquirente può vendere i beni o i servizi oggetto del contratto

Non è grave

• la restrizione delle vendite attive nel territorio esclusivo o alla clientela esclusiva riservati al fornitore o da questo attribuiti ad un altro acquirente, laddove tale restrizione non limiti le vendite da parte dei clienti dell'acquirente

Promozione delle vendite

• Obbligo di promozione delle vendite

• Organizzazione adeguata allo scopo

• Conformità con le politiche di marketing (es. canali di vendita)

• Fiere (obbligo di partecipazione, costi)

• Pubblicità (obbligo di effettuazione, conformità a quella del


• Pubblicità (obbligo di effettuazione, conformità a quella del produttore, costi)

• Internet

• Autorizzazioni alla vendita

• Informazioni su leggi e regolamenti relativi al prodotto

Promozione: organizzazione, fiere

• Adeguata organizzazione delle vendite • La prestazione più importante del distributore

• Mantenimento magazzino

• Servizio post-vendita

• Pubblicità e comunicazione


• Pubblicità e comunicazione• Conformità alla pubblicità e alla comunicazione del produttore

• Partecipazione alle fiere

Acquisto minimo

• L’esclusiva di vendita blocca il mercato

• Volumi minimi di acquisto

• Contratto di durata

• Come determinare i minimi di acquisto nel tempo?


• Determinazione del momento in cui l’acquisto è effettuato• Ordine? Conclusione del contratto? Consegna?

• Conseguenze del mancato raggiungimento del minimo• Risoluzione per inadempimento

• Revoca dell’esclusiva

• Riduzione del territorio

• Modifica delle condizioni economiche

Procedura di vendita

• Contratto quadro / contratti di vendita che l’attuano

• Condizioni generali di vendita

• Procedura di acquisto • Ordine, conferma d’ordine

• Luogo di consegna: Incoterm 2010 ICC


• Luogo di consegna: Incoterm 2010 ICC• attenzione a chi organizza il trasporto

• Problema della giacenza della merce

• Problema dei documenti necessari per ottenere il pagamento

• Luogo /stabilimento di produzione

• Responsabilità del produttore per ritardo nella consegna

Prezzi e pagamenti• Come stabilire i prezzi

• Listino / Sconti / Bonus

• Modalità di pagamento• Bonifico / Lettera di credito

• Garanzie di pagamento• Garanzie bancarie


• Garanzie bancarie

• Lettera di credito stand-by

• Riserva di proprietà• Art. 1523 e ss. (specialmente art. 1524) c.c.

• Corte di Giustizia 26 ottobre 2006, causa C-302/05 è compatibile col

diritto comunitario l’art. 11.3 D.Lgs. 231/2002 : … preventivamente

concordata per iscritto … e confermata nelle singole fatture delle

successive forniture aventi data certa anteriore al pignoramento e

regolarmente registrate nelle scritture contabili …

Garanzia

• Garanzia legale • Art. 1490, art. 1512, Convenzione di Vienna del 1980 (artt. 35-44)

• Garanzia contrattuale

• Vendite di beni di consumo• 1. Il venditore finale, quando è responsabile nei confronti del consumatore a

causa di un difetto di conformità imputabile ad un'azione o ad un'omissione


causa di un difetto di conformità imputabile ad un'azione o ad un'omissione

del produttore, di un precedente venditore della medesima catena

contrattuale distributiva o di qualsiasi altro intermediario, ha diritto di

regresso, salvo patto contrario o rinuncia, nei confronti del soggetto o dei

soggetti responsabili facenti parte della suddetta catena distributiva.

2. Il venditore finale che abbia ottemperato ai rimedi esperiti dal

consumatore, può agire, entro un anno dall'esecuzione della prestazione, in

regresso nei confronti del soggetto o dei soggetti responsabili per ottenere la

reintegrazione di quanto prestato (art. 130 Codice del Consumo)

Diritti di proprietà intellettuale

• Marchi• Uso nell’interesse del produttore

• Divieto di registrazione e uso, anche nel “nome commerciale”

• Brevetti

• Diritti d’autore


• Informazioni segrete• Protezione fondamentale, in assenza → perdita del diri�o

• Concorrenza sleale • Potrebbe variare da ordinamento a ordinamento

• Collaborazione del distributore nella tutela

• Legittimazione ad agire

Durata e rinnovo

• Art. 5.1. Reg. 330/2010: esclusiva max 5 anni

• Limite non previsto per i contratti de minimis


• Obbligo di rinegoziare in buona fede

Risoluzione e recesso

• Clausola risolutiva espressa

• Diritto di recesso per fatti che non costituiscono inadempimento


• Modalità di comunicazione

• Effetti della risoluzione

• Assenza di indennità di fine rapporto

Obbligo di non concorrenza

• In costanza di rapporto (esclusiva d’acquisto)• Art. 5.1.a Reg. 330/2010:

• max 5 anni

• non a tempo indeterminato

• nullità del singolo patto



• Post-contrattuale: • art. 5.1.b Reg. 330/2012


Clausole finali

• Precedenti accordi

• Forma

• Tolleranza

• Divieto di cessione di singoli diritti


• Divieto di cessione di singoli diritti

• Legge applicabile

• Mediazione

• Giurisdizione

• Competenza territoriale

• Specifica approvazione

• Allegati

Grazie per l’attenzione!

Per approfondimenti:


Per approfondimenti:

www.ipinflorence.it

www.nitti.it

Inquadramento - Fondazione Forense Firenzefondazioneforensefirenze.it/uploads/fff/files/2012/2012 -...

Documents

Transcript of Inquadramento - Fondazione Forense Firenzefondazioneforensefirenze.it/uploads/fff/files/2012/2012 -...