I rischi professionali: mutamento del quadro di ... Normativa... · degli Enti giuridici Mario...

I rischi professionali:mutamento del quadro

di riferimento normativo

1111Mario Capocci

Quadri Direttivi Fiba-Cisl

Consiglio Generale FibaConsiglio Generale Fiba--Cisl Cisl 2727--30 novembre 201230 novembre 2012

di riferimento normativo e sanzionatorio

KWEKU ADOBOLI, 32 ANNI,CONDANNATO A 7 ANNI DI PRIGIONE, A LONDRA, IL 20 NOVEMBRE SCORSO.

2222Mario Capocci


�L’ACCUSA: AVER VIOLATO I LIMITI GIORNALIERI E DI PERIODO D’ INVESTIMENTO, CON UN PICCO

DI 12 MILIARDI DI EURO L'8 AGOSTO 2011 MENTRE IL SUO DESK AVEVA UN LIMITE DI 100

MILIONI INTRA-DAY E 50 MILIONI OLTRE LA

3333

MILIONI INTRA-DAY E 50 MILIONI OLTRE LA GIORNATA.

�LA DIFESA: I CAPI ERANO A CONOSCENZA E AVEVANO CHIUSO UN OCCHIO FINO A QUANDO

AVEVA GUADAGNATO.

Mario Capocci


LA SENTENZA : LA SENTENZA : CONDANNATO PER TRUFFA CONDANNATO PER TRUFFA

MA ASSOLTO PER FALSA MA ASSOLTO PER FALSA CONTABILITA’ !CONTABILITA’ !

4444

CONTABILITA’ !CONTABILITA’ !

"Siamo lieti del fatto che la procedura penale sia giunta al suo termine e ringraziamo la polizia e le autorità britanniche di avere gestito questa

vicenda con tanta professionalità”. (UBS)

Mario Capocci


D.Lgs 231/2001D.Lgs 231/2001

La Responsabilità La Responsabilità

5555

La Responsabilità La Responsabilità Amministrativa Amministrativa

degli Enti giuridicidegli Enti giuridici

Mario Capocci Quadri Direttivi Fiba-Cisl

L’ ABI sulla 231/2001L’ ABI sulla 231/2001

�� “l'adozione del modello “l'adozione del modello esclude la responsabilità esclude la responsabilità

dell'ente”dell'ente”

6666

dell'ente”dell'ente”

�� “il personale non può addurre “il personale non può addurre a scusante della illecita a scusante della illecita

condotta la ignoranza delle condotta la ignoranza delle disposizioni”disposizioni”

Mario Capocci


LE AZIENDE PRETENDONO LE AZIENDE PRETENDONO ORA E SUBITO LA FIRMA ORA E SUBITO LA FIRMA

PER PRESA VISIONE E PER PRESA VISIONE E

7777

PER PRESA VISIONE E PER PRESA VISIONE E CONOSCENZA DEL CONOSCENZA DEL

MODELLO ORGANIZZATIVOMODELLO ORGANIZZATIVO


LA RILEVANZA LA RILEVANZA GIURIDICA GIURIDICA

DELLE FRODI FISCALI DELLE FRODI FISCALI

8888

DELLE FRODI FISCALI DELLE FRODI FISCALI NELL’ANTIRICICLAGGIONELL’ANTIRICICLAGGIO


99Mario Capocci Quadri Direttivi Fiba-Cisl

DALLA DALLA SANZIONE SANZIONE

PECUNIARIA PECUNIARIA

10101010

PECUNIARIA PECUNIARIA ALLA CONDANNA ALLA CONDANNA

PENALE PENALE Mario Capocci Quadri Direttivi Fiba-Cisl

Art. 648 bis Riciclaggio, Capo II, titolo XIII del Art. 648 bis Riciclaggio, Capo II, titolo XIII del secondo libro del codice penale (dei delitti secondo libro del codice penale (dei delitti

contro il patrimonio)contro il patrimonio)

“fuori dei casi di concorso nel reato, chiunque “fuori dei casi di concorso nel reato, chiunque sostituisce o trasferisce denaro, beni o altre util ità sostituisce o trasferisce denaro, beni o altre util ità

11111111

sostituisce o trasferisce denaro, beni o altre util ità sostituisce o trasferisce denaro, beni o altre util ità provenienti da delitto non colposo, ovvero compie i n provenienti da delitto non colposo, ovvero compie i n

relazione ad essi altre operazioni, in modo da relazione ad essi altre operazioni, in modo da ostacolare l'identificazione della loro provenienza ostacolare l'identificazione della loro provenienza delittuosa, é punito con la reclusione da quattro a delittuosa, é punito con la reclusione da quattro a

dodici anni e con la multa da 1.032 euro a 15.493 e urododici anni e con la multa da 1.032 euro a 15.493 e uro

La pena è aumentata quando il fatto è commesso La pena è aumentata quando il fatto è commesso nell’esercizio di un’attività professionale.”nell’esercizio di un’attività professionale.”Mario Capocci


ARTICOLO 40 CODICE PENALE.

Rapporto di causalità. Nessuno può essere punito per un fatto preveduto dalla legge come reato, se l’evento

dannoso o pericoloso, da cui dipende

12121212Mario Capocci


dannoso o pericoloso, da cui dipende la esistenza del reato, non è

conseguenza della sua azione od omissione.

Non impedire un evento, che si ha l’obbligo giuridico di impedire,

equivale a cagionarlo.

ARTICOLO 81 CODICE PENALE.Concorso formale. Reato continuato

E’ punito con la pena che dovrebbe infliggersi per la violazione più grave aumentata fino al triplo chi

con una sola azione od omissione viola diverse disposizioni di legge ovvero commette più



disposizioni di legge ovvero commette più violazioni della medesima disposizione di legge.

Alla stessa pena soggiace chi con più azioni od omissioni, esecutive di un medesimo disegno

criminoso, commette anche in tempi diversi più violazioni della stessa o di diverse disposizioni di

legge.

.

ARTICOLO 110 CODICE PENALE.

Pena per coloro che concorrono nel reato

Quando più persone concorrono nel



Quando più persone concorrono nel medesimo reato, ciascuna di esse

soggiace alla pena per questo stabilita, salve le disposizioni degli

articoli seguenti.

LE SEGNALAZIONI TARDIVELE SEGNALAZIONI TARDIVE

EVOLUZIONE DELLA PRASSI

231/207 ART 41 4 c.: “le segnalazioni sono sono

15151515

231/207 ART 41 4 c.: “le segnalazioni sono sono effettuate senza ritardo,effettuate senza ritardo, ove possibile

prima di eseguire l'operazione,appena il soggetto tenuto alla

segnalazione viene a conoscenza degli viene a conoscenza degli elementi di sospetto”.elementi di sospetto”.

Mario Capocci


L’ADEGUATA VERIFICA L’ADEGUATA VERIFICA D.LGS. D.LGS. 169 DEL 19 SETTEMBRE 2012

Art. 18 Art. 18

“all'articolo 23 dopo il comma 1 è inserito il seguente:

16161616

"1-bis. Nel caso in cui non sia possibile rispettare gli obblighi di adeguata verifica relativamente a rapporti continuativi già in essere, operazioni o

prestazioni professionali in corso di realizzazione, gli enti o le persone soggetti al presente decreto restituiscono al cliente i fondi, gli strumenti e le

altre disponibilità finanziarie di spettanza

Mario Capocci


D.LGS. D.LGS. 169 DEL 19 SETTEMBRE 2012Art. 18 Art. 18

“liquidandone il relativo importo tramite bonifico su un conto corrente bancario indicato dal cliente

17171717

su un conto corrente bancario indicato dal cliente stesso. Il trasferimento dei fondi e' accompagnato

da un messaggio che indica alla controparte bancaria che le somme sono restituite al cliente

per l'impossibilita' di rispettare gli obblighi di adeguata verifica della clientela stabiliti

dall'articolo 18, comma 1.”

Mario Capocci


Al verificarsi di questa ipotesi scatta per gli intermediari l’obbligo :

�di chiudere il rapporto con il cliente

18181818

�di chiudere il rapporto con il cliente

�di restituire il denaro al cliente con l’unica modalità del bonifico sul conto bancario appositamente indicato dal cliente, con la causale in chiaro

Mario Capocci


Il MEF ha comunicato all’ABI (che ne ha dato notizia il 17 ottobre agli associati)

che, in attesa di un tavolo tecnico ad hoc con le Autorità, “l’applicazione del comma

1 bis è da considerarsi condizionata sospensivamente all’emanazione di

19191919

sospensivamente all’emanazione di chiarimenti da parte

dell’Amministrazione”. Continua però il MEF che “rimane fermo il dovere delle Banche di adempiere agli obblighi di

adeguata verifica della clientela”.

Mario Capocci


LO “STRANO” BENCHMARKLO “STRANO” BENCHMARKA fronte di sconfinamenti

in assenza di fido l’azienda prevede:

� una commissione d'istruttoria

20202020

� una commissione d'istruttoria veloce (CIV) di 80 euro

� un tasso debitore annuo nominale indicizzato al tasso limite dell'usura diminuito di uno spread di due punti

percentuali.Mario Capocci


TASSI SOGLIA MEF 4° TRIMESTRE :

14,74% +25% + 4 punti = 22,425% scoperti senza fido entro 1500 euro

14,78% +25% + 4 punti = 22,475% scoperti senza fido oltre 1500 euro

FOGLIO BANCA INTESA N. 210/035 :

21212121

FOGLIO BANCA INTESA N. 210/035 :

20,425% scoperti senza fido entro 1500 euro

20,475% scoperti senza fido oltre 1500 euro

Lo stesso meccanismo è applicato anche alle aperture di credito in c/c

Mario Capocci


Muovendo a ritroso dal tasso usura e applicando lo scarto di due punti

la banca si assicura semprel'applicazione di un tasso nominale a

livelli superiori di sei punti

22222222

livelli superiori di sei punti percentuali rispetto alla media

dei tassi effettivi globaliapplicati e segnalati

dall'intero sistema bancario.

Mario Capocci


IL CASO IL CASO ONE TO ONE ONE TO ONE

23232323

ONE TO ONE ONE TO ONE REPRICING REPRICING


Aumento della commissione

“disponibilità immediata fondi” (DIF)


fondi” (DIF)sugli affidamenti concessi sia alle P.I. che alle S.M.E.

Non potendo per legge (art.118 tub)

utilizzare la via legale della manovra massiva con il preavviso di 30 gg. più altri 60 gg. per l’eventuale recesso da

parte del cliente ed eventualmente accettazione con “silenzio assenso”


accettazione con “silenzio assenso”

l’azienda ha “chiesto” ai consulenti di convincere di persona il cliente a

“pattuire” un aumento delle condizioni applicate sugli affidamenti.

LA REAZIONE SINDACALE

“abbiamo contestato le modalità di attuazione di tale iniziativa e la totale

mancanza di qualsiasi documento ufficiale che la descriva e ne indichi, oltre ai

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che la descriva e ne indichi, oltre ai contenuti, anche l’operatività.

Abbiamo inoltre stigmatizzato il fatto che la banca abbia scelto, ancora una volta, di

scaricare impropriamente sui colleghi responsabilità sue proprie”


L’AZIENDA COSÌ RISPONDE:

“con riferimento alla lettera a firma di tutte le OO.SS. pervenuta lo scorso 9 ottobre, Vi confermiamo quanto anticipato per le vie brevi, circa le positive valutazioni effettuate dalla nostra struttura di Compliance in merito all’operazione di repricing in argomento, in quanto trattasi di pattuizioni consensuali con la clientela interessata,

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di pattuizioni consensuali con la clientela interessata, operata nel pieno rispetto della vigente normativa.

Vi confermiamo, inoltre, che non sussistono ulteriori responsabilità a carico dei gestori interessati derivanti dall’espletamento di questa attività, fermo ovviamente il rispetto dei criteri di ordinaria diligenza e delle indicazioni riportate dalla vigente normativa interna.”


BACHECA ELETTRONICA AZIENDAridefinizione delle responsabilità

della Rete in ambito usura

“Considerato che il reato di usura può essere concretato anche solo con la pattuizione di interessi usurari, sarà cura del Gestore della relazione :

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del Gestore della relazione :

1 verificare che il TAN dell’operazione non sia superiore al tasso soglia. In caso di superamento non si procederà con l’operazione 2. verificare che il TAEG prodotto dalle procedure relativo all’operazione non sia superiore al tasso soglia. In caso di superamento il gestore della relazione dovrà darne comunicazione alla struttura di Uptcc, prima del perfezionamento dell’operazione.”




“Si rammenta che rientra nel

29292929

“Si rammenta che rientra nel concetto di pattuizione sia quella iniziale, sia ogni successiva modifica delle condizioni, generalizzata o personalizzata.”




“E’ utile infine ricordare che i controlli offerti dal sistema informativo presidiano l’elemento

30303030

sistema informativo presidiano l’elemento “oggettivo” del superamento del tasso soglia e, pertanto, la verifica degli ulteriori presupposti previsti dalla legge (verifica che gli interessi percepiti, pur rimanendo sotto la soglia, non siano ”sproporzionati” al tasso medio per operazioni similari) o di altri aspetti (condizioni di difficoltà economica e/o finanziaria del cliente)




Deve essere effettuata da parte del

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Deve essere effettuata da parte del gestore della relazione tramite l’effettiva conoscenza del cliente (ad es. in caso di passaggio della pratica ad incaglio viene fatto divieto di aumentare i tassi) “.


La legge antiusuraLa legge antiusuran. 108 7 marzo 1996n. 108 7 marzo 1996

ha apportato notevoli modifiche alla

32323232

ha apportato notevoli modifiche alla normativa antecedente, affiancando ai

parametri soggettivi, nuovi parametri c.d. “oggettivi” dideterminazione del tasso di usura


Le novitàLe novità

� O il venir meno dello stato di bisogno della parte offesa dal reato, di modo che il reato

medesimo si configura a fronte della semplice dazione o promessa di interessi usurari

33333333

� O lo stato di bisogno rileva solo come circostanza aggravante

� O l'introduzione del concetto per cui gli interessi sono sempre usurari allorché superino

il limite stabilito dalla legge.


4 comma art. 2 legge 108 :

Il limite previsto dal terzo comma dell'articolo 644 del codice penale, oltre

il quale gli interessi sono sempreusurari, è stabilito nel tasso medio

34343434

usurari, è stabilito nel tasso medio risultante dall'ultima rilevazione

pubblicata nella Gazzetta Ufficiale ai sensi del comma 1 relativamente alla categoria di operazioni in cui il credito è compreso, aumentato del 25% + 4 punti

percentuali(dal 14 maggio 2011, prima la metà).Mario Capocci


La norma non è più relegata ad operare solo nei casi in cui sussista lo “stato di

bisogno” del debitore del quale chi presta danaro abbia “approfittato”

conseguendo vantaggi per sé o per altri, ma opera automaticamente ogni qual


ma opera automaticamente ogni qual volta il limite (c.d. Tasso Soglia Usura)

posto dall’ Art. 2 L. 108/96 venga superato, fermo restando l’aggravante dello stato di bisogno del soggetto che

utilizza il credito.

In sostanza oltre agli “Interessi” comunemente intesi quale

remunerazione del capitale, si


remunerazione del capitale, sideve far riferimento, più in generale,

al costo del denaro goduto.

1) le spese di istruttoria e di revisione del finanziamento

2) - le spese di chiusura della pratica

37373737

- le spese di chiusura o di liquidazione degli interessi, se connesse con

l’operazione di finanziamento, addebitate con cadenza periodica


3) - le spese di riscossione dei rimborsi e di incasso delle rate e degli effetti (anche se sostenute per il tramite di un corrispondente che cura la riscossione)

- le spese per il servizio di trattenuta dello

38383838

- le spese per il servizio di trattenuta dello stipendio o della pensione

4) il costo dell’attività di mediazione svoltada un terzo e sostenuto dal cliente, in via

diretta o tramite l'intermediario


5) le spese per assicurazioni o garanzieintese ad assicurare il rimborso totale o parziale del credito ovvero a tutelare altrimenti i diritti del creditore (ad es. polizze per furto e incendio sui beni concessi in leasing o in ipoteca)

39393939

per furto e incendio sui beni concessi in leasing o in ipoteca)

6) le spese per servizi accessori, anche se forniti da soggetti terzi, connessi con il contratto di credito (ad es. spese custodia pegno, perizie, spese postali)


7) gli oneri per la messa a disposizione dei fondi, le penali e gli oneri applicati nel caso di passaggio a debito di conti non affidati o negli sconfinamenti sui conti correnti affidati rispetto al fido accordato e la commissione di massimo

40404040

accordato e la commissione di massimoscoperto (laddove applicabile secondo le disposizioni di legge vigenti)

8) ogni altra spesa ed onere previsti e connessi con l’operazione di finanziamento.


La commissione di La commissione di massimo scopertomassimo scoperto

La II sezione penale della La II sezione penale della

41414141

La II sezione penale della La II sezione penale della Cassazione, sentenza 12028/26 3 Cassazione, sentenza 12028/26 3

2010, ha stabilito che la c.m.s. 2010, ha stabilito che la c.m.s. entra nel calcolo del tasso usurario entra nel calcolo del tasso usurario

(pesa circa il 0.70%) (pesa circa il 0.70%)


Il Decreto Salva Banche(n. 394/2000, poi legge n. 24/2001)

Definisce

“usurari gli interessi che superano il

42424242

“usurari gli interessi che superano il limite stabilito dalla legge nel momento in cui essi sono promessi o comunque

convenuti, a qualunque titolo, indipendentemente dal momento del loro

pagamento.”


Sanzioni disciplinari

come



come ammortizzatori

sociali

�Tutela dai rischi professionali come tutela del posto di lavoro

�Ricatto : le norme uccidono la



�Ricatto : le norme uccidono la produttività

�Formazione come strumento di tutela

”AVVERTIAMO ”AVVERTIAMO LA FEROCIA LA FEROCIA DEL VOSTRO DEL VOSTRO

45454545

DEL VOSTRO DEL VOSTRO SORRISO SORRISO IDIOTA”IDIOTA”

ARTHUR RIMBAUDARTHUR RIMBAUDMario Capocci Quadri Direttivi Fiba-Cisl

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