Corso di diritto commerciale avanzato – a/a 2015‐2016Fabio Bonomo  (fabio.bonomo@enel.com)

Lezione del 16 ottobre 2015

Omissis(v. prima lezione del 9 ottobre 2015)

I codici di Corporate Governance

Principi di governo societario dell’OCSE (2015)

Codice di Autodisciplina delle Società Quotate 

(2015)

Código Unificado de Buen Gobierno de las Sociedades Cotizadas 

(2015)

Code de Gouvernementd’Entreprise

des Sociétés Cotées(2013)

U.K. Corporate Governance Code 

(2014)

Deutscher Corporate Governance Kodex

(2015) 

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Raccomandazioni UEn. 913/2004n. 162/2005n. 385/2009n. 208/2014

Temi oggetto di analisi

1. Il ruolo dell’OrganoAmministrativo2. Il ruolo del Presidente3. La composizione dell’Organo Amministrativo4. I Comitati istituiti in seno all’Organo Amministrativo5. La remunerazione degli amministratori6. Il sistema di controllo interno e di gestione dei rischi7. Il dialogo con gli azionisti

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1. Il ruolo dell’Organo AmministrativoItalia

Il Codice sottolinea la centralità del ruolo delCdA, al quale attribuisce, tra gli altri, iseguenti compiti:• esaminare e approvare i piani strategici,

industriali e finanziari dell’emittente e delgruppo di cui esso sia a capo,monitorandone periodicamente l’attuazione;

• definire il sistema di governo societariodell’emittente e la struttura del gruppo di cuiesso è a capo;

• definire la natura e il livello di rischiocompatibile con gli obiettivi strategicidell’emittente, includendo nelle proprievalutazioni tutti i rischi che possonoassumere rilievo nell’ottica della sostenibilitànel medio-lungo periodo dell’attivitàdell’emittente;

• deliberare sulle operazioni dell’emittente edelle sue controllate che abbiano unsignificativo rilievo strategico, economico,patrimoniale o finanziario per l’emittentestesso.

(cfr. Art. 1.C.1)

Regno Unito

Il Codice raccomanda che la società siagovernata da un CdA efficace eresponsabile per il successo dell’impresanel lungo termine.Il CdA deve determinare le lineestrategiche, assicurarsi che le necessarierisorse (umane e finanziarie) siano posteal servizio degli obiettivi sociali everificare la performance delmanagement, accertando l’esistenza diun efficace sistema di controlli volto allagestione dei rischi d’impresa.Il CdA deve fissare i valori della societàed assicurarsi che gli impegni presi neiconfronti degli azionisti e degli altristakeholder siano compresi e rispettati.Tutti gli amministratori devono agire nelmigliore interesse della società, in lineacon gli obblighi di legge.

(cfr. Art. A.1)15

SpagnaIl CdA deve adempiere aipropri compiti con unità diintenti e con indipendenza digiudizio, e deve essereguidato dal migliore interessesociale.Il CdA non può delegare leattribuzioni in materia di: (i)strategie e politiche generalidella società (concernenti, tral’altro, piano industriale,dividendi, controllo e gestionedei rischi); (ii) nomina, revocae compensi dei dirigenti conresponsabilità strategiche; (iii)approvazione delle relazionifinanziarie periodiche; (iv)investimenti e operazionistrategiche, non riservateall’assemblea; (v) assunzionedi partecipazioni in società inparadisi fiscali; (vi) operazionicon parti correlate.(cfr. Racc. 12; art. 529-ter Ley

de Sociedades de Capital)

Francia

Il CdA è responsabile versotutti gli azionisti, deve agirenel miglior interesse dellasocietà e deve essere ispiratodal principio di trasparenzaverso gli azionisti e il mercato.

Il CdA: (i) definisce lastrategia societaria; (ii)nomina e revoca i dirigeantmandataire, vigilando sullagestione di questi ultimi; (iii)sceglie se concentrare o menole cariche di presidente eamministratore delegato in ununico soggetto; (iv) adotta leregole di funzionamento piùidonee ad assicurare allostesso CdA il correttoespletamento delle propriefunzioni.

(cfr. Artt. 1.2, 1.3 e 5.1)

Germania

Il consiglio di gestione sioccupa della gestioneaziendale, perseguendol’interesse sociale. Esso (i)sviluppa la strategiaaziendale, coordinandosi con ilconsiglio di sorveglianza eassicura la suaimplementazione; (ii) verificache la legge e le politicheinterne siano rispettate; (iii)assicura l’esistenza di unadeguato sistema di gestionee controllo dei rischi aziendali.

Il consiglio di sorveglianzanomina, revoca, supervisionae assiste i membri delconsiglio di gestione ed èdirettamente coinvolto nelprocesso decisionale per lequestioni di maggiorerilevanza.

(cfr. Artt. 4.1 e 5.1)

1. Il ruolo dell’Organo Amministrativo

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Temi oggetto di analisi

1. Il ruolo dell’Organo Amministrativo2. Il ruolo del Presidente3. La composizione dell’Organo Amministrativo4. I Comitati istituiti in seno all’Organo Amministrativo5. La remunerazione degli amministratori6. Il sistema di controllo interno e di gestione dei rischi7. Il dialogo con gli azionisti

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2. Il ruolo del Presidente

Italia

Il Codice attribuisce al Presidente i seguenticompiti:• adoperarsi affinché la documentazione

relativa agli argomenti all’ordine delgiorno sia portata a conoscenza degliamministratori e dei sindaci con congruoanticipo rispetto alla data della riunioneconsiliare;

• chiedere agli amministratori delegati,anche su richiesta di uno o piùamministratori, che i dirigentidell’emittente e quelli delle società delgruppo, responsabili delle funzioniaziendali competenti secondo la materia,intervengano alle riunioni consiliari perfornire approfondimenti;

• curare che gli amministratori e i sindacipossano partecipare nel corso delmandato a iniziative formative (c.d.induction).

(cfr. Artt. 1.C.5, 1.C.6 e 2.C.2)

Regno Unito

I compiti di gestione del CdA e digestione del business aziendale devonoessere chiaramente distinti.Il Presidente:• è responsabile della conduzione dei

lavori del CdA e di assicurarnel’efficacia di azione;

• tiene riunioni con gli amministratorinon esecutivi in assenza di quelliesecutivi;

• dovrebbe essere in possesso deirequisiti di indipendenza all’atto dellanomina.

Gli amministratori non esecutivi, guidatidal senior independent director, siriuniscono almeno una volta l’anno senzail Presidente per valutarne laperformance (o per altri motivi, ovenecessario).

(cfr. Artt. A.2, A.3, A.4.2)18

Spagna

Il Presidente, in quantoresponsabile di un efficacefunzionamento del CdA,deve:• convocare le riunioni del

CdA, fissarne l’ordine delgiorno e dirigerne losvolgimento;

• assicurare flussiinformativi tempestivi ecompleti;

• stimolare il dibattito e lapartecipazione attiva deiconsiglieri alle riunioni;

• organizzare e coordinarela valutazione periodica(board review) del CdA edel consejero delegado(CEO), nonché iniziativeformative (c.d. induction)a beneficio dei consiglieri.

(cfr. Racc. 33; art. 529-sexies LSC)

Francia

La legge offre la possibilitàalle società di scegliere trasistema monistico (consigliodi amministrazione) edualistico (con consiglio digestione e consiglio disorveglianza).

In caso di sistemamonistico, il Presidente delCdA può ricoprire anche lafunzione di directeurgénéral oppure le funzionipossono restare distinte.Nel secondo caso occorrerendere note le funzioni cheil CdA ha assegnato alPresidente in aggiunta aquelle indicate dalla legge.

(cfr. Art. 3.1)

Germania

il Presidente del consiglio digestione:• presiede le riunioni e

coordina i lavori delconsiglio;

• informa senza ritardo ilPresidente del consiglio disorveglianza su eventisocietari rilevanti.

Il Presidente del consiglio disorveglianza:• presiede le riunioni,

coordina i lavori delconsiglio e lo rappresentaall’esterno;

• nelle società con più di2000 dipendenti inGermania ha il castingvote;

• illustra all’assemblea ipunti salienti del sistemaretributivo e le relativemodifiche.(cfr. Artt.1, 4.2.3 e 5.2)

2. Il ruolo del Presidente

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Temi oggetto di analisi

1. Il ruolo dell’Organo Amministrativo2. Il ruolo del Presidente3. La composizione dell’Organo Amministrativo: criteri generali,

gli amministratori esecutivi, gli amministratori indipendenti, ipotesi in cui unamministratore non appare indipendente, il lead independent director, ladiversità di genere, la board review, il limite al cumulo degli incarichi

4. I Comitati istituiti in seno all’Organo Amministrativo5. La remunerazione degli amministratori6. Il sistema di controllo interno e di gestione dei rischi7. Il dialogo con gli azionisti

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3. La composizione dell’Organo Amministrativo: criteri generali

Italia

Il Codice raccomanda che il CdA siacomposto da amministratori esecutivi enon esecutivi, dotati di adeguatacompetenza e professionalità.

Il numero, la competenza, l’autorevolezzae la disponibilità di tempo degliamministratori non esecutivi sono tali dagarantire che il loro giudizio possa avereun peso significativo nell’assunzione delledecisioni consiliari.

Un numero adeguato di amministratorinon esecutivi sono indipendenti.L’adeguatezza è misurata in relazione alledimensioni del CdA e all’attività svoltadall’emittente. Negli emittentiappartenenti al FTSE-Mib almeno 1/3 delCdA è composto da indipendenti. In ognicaso gli amministratori indipendenti nonsono meno di due.

(cfr. Artt. 2.P.1, 2.P.3, 3.P.1 e 3.C.3)

Regno Unito

Il Codice raccomanda che il CdA siadotato della giusta combinazione dicompetenze, esperienza, indipendenza econoscenza della società così da essere ingrado di ottemperare efficacemente aipropri doveri.

Il CdA: (i) deve caratterizzarsi perun’idonea combinazione di amministratoriesecutivi e non esecutivi (in particolarenon esecutivi che siano ancheindipendenti) onde evitare che i relativiprocessi decisionali possano essereinfluenzati da un ristretto numero diamministratori; (ii) deve essere compostoalmeno per la metà da amministratoriindipendenti (Presidente escluso). Lesocietà di ridotte dimensioni devono averealmeno due amministratori indipendenti.

(cfr. Art. B.1)

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3. La composizione dell’Organo Amministrativo: criteri generali

Spagna

Il CdA deve essereadeguatamente diversificatoper competenza, genere edesperienza.

Al fine di assicurare che il CdAfunzioni in modo efficiente epartecipativo, esso dovrebbeessere composto da 5 a 15membri.

Gli amministratori nonesecutivi, indipendenti e non,dovrebbero rappresentare unaampia maggioranza del CdA,mentre il numero degliesecutivi dovrebbe essereminimo. Il numero degliamministratori indipendentidovrebbe essere pari adalmeno la metà nelle societàdi grandi dimensioni, ealmeno 1/3 del totale nellealtre società.

(cfr. Racc. 13, 15 e 17)

Francia

Il CdA deve avere unacomposizione equilibrata, etutti i suoi membri devonoessere onesti, presenti, attivie partecipi, nonché operarenell’interesse sociale.Il numero degli indipendentidovrebbe essere pari almenoalla metà dei membri nellesocietà prive di azionisti dicontrollo e almeno a un terzoin presenza di azionisti dicontrollo.

Il codice di commercioprevede che il CdA siacomposto anche da membri inrappresentanza dei dipendentie dei dipendenti che sonoanche azionisti. Tali membrinon vengono computati perdeterminare il numero diindipendenti.

(cfr. Artt. 6.1, 9.2)

Germania

Il consiglio di gestione deveavere un Presidente o unportavoce.

Il consiglio di sorveglianzadeve comprendere un numeroadeguato di membriindipendenti. Non più di dueex-componenti del consiglio digestione possono esseremembri del consiglio disorveglianza.Nelle società con più di 500 odi 2000 dipendenti inGermania, questi ultimi sonorappresentati nel consiglio disorveglianza, rispettivamente,da un terzo o dalla metà deisuoi componenti. Irappresentanti degli azionistie quelli dei dipendenti hannoil medesimo obbligo di agirenel migliore interesse dellasocietà.

(cfr. Artt. 1, 4.2.1 e 5.4.2) 22

3. La composizione dell’Organo Amministrativo: la prassi applicativa in Italia

Fonte: Assonime, Note e Studi 10-2014 23

3. La composizione dell’Organo Amministrativo: gli amministratori esecutivi

Italia

Sono qualificati amministratori esecutivi:• gli AD dell’emittente o di una società

controllata avente rilevanza strategica,e i relativi presidenti con delegheindividuali di gestione o con un ruolonell’elaborazione delle strategie;

• gli amministratori con incarichi direttivinell’emittente o in una societàcontrollata avente rilevanza strategica,ovvero nella società controllantequando l’incarico riguardi anchel’emittente;

• gli amministratori che fanno parte delcomitato esecutivo dell’emittente,quando manchi un AD o quando lapartecipazione al comitato esecutivocomporti, per la frequenza delle riunionie dell’oggetto delle delibere, ilcoinvolgimento sistematico nellagestione corrente dell’emittente.

(cfr. Art. 2.C.1)

Regno Unito

Il Codice non contiene una definizione di amministratori esecutivi.

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3. La composizione dell’Organo Amministrativo: gli amministratori esecutivi

Spagna

Sono consideratiamministratori esecutivi iconsiglieri con funzioni didirezione nell’ambito dellasocietà o del gruppo che adessa fa capo.

(cfr. Art. 529-duodecies LSC)

Francia

Il Codice consideraamministratori esecutivi(dirigeants mandatairessociaux):(a) in regime monistico:

presidente del CdA,directeur général,directeurs générauxdelegati;

(b) in regime dualistico:presidente e membri delconsiglio di gestione(directoire);

(c) gli amministratoriaccomandatari disocietà in accomanditaper azioni.

(cfr. Preambolo)

Germania

Il Codice non contiene unadefinizione diamministratori esecutivi.

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