Anticipación y argumentación ante el derecho

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ARTÍCULO

Anticipaciónyargumentaciónanteelderecho

Anticipationandargumentinlaw

JesúsLópezMedel

AcadémicodeNúmerodelaRealAcademiadeDoctoresdeEspañ[email protected]

An.Real.Acad.Doct.Vol1,(2016)pp.113-126.

RESUMEN ABSTRACT

El presente trabajo pretende reflexio-nar sobre una cuestión que ha estadosiemprepresente,nosóloenlaindaga-ción filosófica-jurídica o en la CienciadelDerecho,sinotambiénencampodela Sociología contemporánea: el pro-blema es cómo encontrar una nuevaconciencia del Derecho, si tenemos encuenta lo que el cambio social supusoparaelusodealternativasdelDerecho;o loquesuponelapropiacrisisdelDe-rechoo la crisisdelEstado, tal y comoexplicó Fraga Iribarne en los años 50;en este punto, no podemos olvidar lainformatización o la tecnificación nosolo del aparato legislativo, sino tam-bién de los sistemas de publicidad re-gistral.Esimportante,entodocaso,acentuarlalibertadcomocaminodelohumano.Elpensamiento del Académico OlegarioGonzálezdeCardedalesaquíapuntadoyanalizado.Antesdeadentrarnosenlojurídico, desarrollaremos los criteriosde Legaz Lacambra y Recasens Siches,poniendoel valorde la educaciónydela cultura en un primer plano, porqueeslaúnicaformadehacerviablelacon-

This paper aims to reflect on an issuethat has always been present in thephilosophical and legal research or inthelegalscience,butalsointhefieldofcontemporarysociology:theproblemishowtofindanewawarenessofthelaw,if we consider what social changemeantfortheuseofalternativelaw;orwhich is the very crisis of lawor statecrisis,asexplainedFragaIribarneinthe50s;at thispoint,wecannot forget theautomation or computerization of thelegislative instrument, but also of sys-tems for information and publicity onregistrationsystemsissues.Itisimportant,inanycase,emphasizingfreedom as the path of humanity.Academic thinking Olegario GonzálezdeCardenalisherenotedandanalyzed.Before venturing into this unchartedlegalterritory,wemustdefinethecrite-ria for Legaz Lacambra and RecasensSiches, in order to give education andculturethevaluetheydeserve,becauseit is theonlyway tomakepossible thecombinationof"rights"and"duties".Indevelopingthislastaspect,weshouldbeonthewelfarestateandits

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junciónde“derechos”y“deberes”.En desarrollo de este último aspecto,nossituaremosenelEstadodelBienes-tarysuscrisis,demaneraespecialporlo que se refiere a la crisis económica,de valores y de confianza, apelando auna visiónde una formación educativade calidad, como la que se describe enel tratado deMaastricht, cuya glosa esla base creadora y esperanzadora delpresentetrabajo.

crisis,especiallyeconomiccrisis,securitiesandtrust,appealingtotheperceivedqualityofeducationprovided,asMaastrichtTreatydescribed,whoseglossiscreativeandpromisingbasisforthiswork.

Palabrasclave:Nuevaconcienciadelderecho,crisis del derecho, crisis del Estado, educacióndecalidad.

Keywords: The new global awareness of theLaw, the crisis of law, the crisis of the state,qualityeducation.


1. LOHUMANO,CAMINODELALIBERTAD

ElDerecho,ademásdeidea,concepto,valor,esunarealidad.Ycomotalhayquesituarlaenelcontextode los fenómenosdenuestrotiempo,algunoscomoelcambiosocial,otroscomoel“cambiopolítico”,consignosmásomenosdramáticos,según los tonos en que semanifiestan en los pueblos, en las estructuras, en lasdimensiones múltiples y variadas en la sociedad de nuestro tiempo1. (Hemosdedica-doalgunaatención,enmateriasconcretas,a la fenomenologíadel cambiosocial,elDerechoylainformatización).

Laprimerapregunta,esdiscernirdequémaneraelvaciamiento,crítica,losfenómenosde laapoptosisydegenerativoenelordencorpóreo-psíquico,crisisoasediosconflictivosqueseobservananuestroalrededor–“lapobrezaensabidu-ría”,que diríaKing Schneider, en el Informe al Club deRoma, 1991 – afectan alDerecho.Y la segundasería,porel contrario, reflexionar sobrecómouna “nuevaconcienciajurídica”,pudieraayudarareencontraruncaminomásseguro,másli-bre,menostraumático.Estesegundoaspectoeselquenosgustaríainsistir.Conlaadvertencia, y aún la pretensión, de centrar la cuestión en la educación, o si sequiereenlaformaciónqueensambleunanuevaconcienciadelDerecho.Creoqueporahíandatambiénel temaqueRafaelAlviradesenvolvióen laUniversidaddeNavarra, sobre “Ética y nuevos valores socio-económicos como elementos desenca-denantes del proceso de cambio”, en las Jornadas del “Instituto Empresa-Humanismo”.(Pamplona,13mayode1996).

Losmismosrasgosdistintivosdelasituaciónpresente,másalládelacrisisalaquemereferiréluego,convidanalanecesidaddereencontrarnosconlasfuen-tes.Lahistoriadelahumanidad–diráHegel–esunprocesoconstante–yenesopodríaresumirse todaella–en labúsquedade la libertad.¿Podráhacerseexcep-cióna la tesishegelianaen la situaciónpresente, ante los cambiosde conductas,vacíos ideológicos, sociales, humanos o religiosos? Prefiero desplazar el interro-gantealqueOlegarioGonzálezdeCardedalsehacealcomienzodesu“ÉticayReli-gión”,(Madrid1977,pág.15yss.),nosolamenteporloquetienedecontemplaciónsobre“ElhombreoelcaminodelaVida”,sinoporquenosllevaráaunaconcepción,nobeligeranteniideológica,sobreelDerechomismo:

“¡Quégloriosoesserhombrecuandoviveenhombreverdadero!Pero¿cuálesla verdaddel serhumano? ¿Cuáles son los caminosque cadadíanos llevanhaciaunahumanidadhumanaycuálesson,porelcontrario,losquenosale-jandeella,noslaoscurecen,másaúnnoslaperviertenydesnaturalizande-jándolasinfrutoysinsentido,comounarosaquesearrancaconviolenciaysepisacondesdén?”.

Acontinuación,DeCardedalhabladelostres“suelosnutricios”–almenos,enelhombreoccidental-,enelquehancrecidotresvalores,másomenosdefiniti-vamenteadquiridos:1.“Lacomprensiónracionaldetodarealidad.(LaFilosofía).2.Elreconocimientodelprójimocomovalorabsolutofrenteamilibertad(ElDerecho).

1EnlosAnalesdelaRealAcademiadeDoctoresdeEspaña,1999,escribimossobre“MiguelServetensuesce-nario histórico-vital (humanismo, renacimiento y reforma”, vol. 3, núm. 1. Añosmás tarde, para el CongresoInternacionaldeSociologíaJurídica,deOñati,iniciamoseltemadeunanuevaconcienciadelDerecho.


y3.Laaperturadelhombrehacialoabsoluto,oelMisterioquellamamosDios…”(LaReligión).

Esesegundoaspecto–quenoestádesligadodelosanteriores–sobretodoparaquienesentendemosqueenla“naturalezadelascosas”hayunareordenacióntrascendente–estállenodeactitudesmúltiples,quesetraducen,quesemanifies-tanoque–conlenguajemoderno–se“estructuran”enunaordenaciónjurídica.

2. LOJURImDICO,FORMADINAm MICADEVIDASOCIAL.MAm SALLAm DEUNAEm TICADELALIBERTAD

Másalládeunaéticadelalibertad,tomar conciencia del Derecho estomarconciencia de una realidad social, entendidaalsentidodeHermannHeller(“TeoríadelEstado”,Méjico1961),comounidaddialécticadenaturalezaycultura,condicio-nadasiempreporlatotalconexióncósmica”.Porlotanto,tambiéndentrodelapro- piaproblemáticaycomplejidad.Nuncacomoahora,lo“natural”,la“Naturaleza”–elDerechoNatural,diríamoslosiusfilósofos-;“loseguro”-enelRadbruchdelapre- guerramundial–sepresentan,oseofrecencomoraícesorientadorasypositivas, parahacerfrenteaaquellosvaciamientos,oaaquellossignosdeenfrentamiento,desertizaciónmoralyhumana,osimplementecrisisynodecrecimiento.Hasurgi- dounDerechoEcológico,unDerecho Informático,yun pactismo fáctico,queparauna serie de conflictos – personales, familiares, sociales, y aún mundiales – son fuente primaria ante una actuación “racional” y “ordenada”. No siempre – como ocurre con los conflictos interraciales, sectarios, fundamentalistas o terroristas – hayunaOrganización-fuerzaouna“FuerzadelaOrganización”–NacionesUnidas– queasumeelaspectocoactivoparaelcumplimientodelpacto.Otrotantosucede, ciertamente,enlosconflictosmatrimoniales-familiares,enla“crisisdelafamilia”,delaqueyahablabadonEloyMontero,acomienzosdeestesiglo,comotesisdoc- toral,oenla“crisisdelmatrimonio”,comoescribieraCastánTobeñas2.(Ahora,enelnuevosigloXXI,eltemafamiliarsigueenelprimerplanodelarealidad,yasu vez en la policromía de su plasmación jurídica que el Derecho ha de atender entodossusaspectos,hastatomarconcienciadeellos).

La nueva conciencia del Derecho ha de atender a todos estos supuestosreales,perosinperderdevistaqueelDerechoesalgomásqueideayconcepto,yquepor sí tiene y encierra valores y objetivos, no siempre rígidos. Los romanostuvieronenelDerechounarmaseductorayatractivaparaconlospueblosbárba-ros,queaspirabanaencontrar seguridad.Peroel signoodistintivode lanorma,eraunavaradeunmetalmaleable,noestáticoni férreo.Precisamenteporque lanaturalezadelascosas–yaundelaspersonas,desdelaniñezalamadurez–noesencorsetada, va in crescendo.Por eso – conLegazLacambra yRecasens Siches –juntoalaideadeseguridad,pensamosqueelderechoesunaformadevidasocial,enlaquehayquecomprender,desdeluego,elhechohistórico,elhechoproblemá-tico – o político social – el hecho “racionalmente” ético y trascendentede lo hu-mano.

2VereltrabajodesuhijoCastánVázquez,J.M.(2005).LaregulaciónhistóricadelmatrimonioenEspaña. Ver-bo,serieXLIII,núm.433-434,marzo-abril,1-20.


Estebasamentonosecontradiceconlasaportacionesdescriptivasyseñali-zadorasdeHuxley, Schumacher Sorokin,Havel oToynbee, porque la nueva con-cienciadelDerecho,enningúncasopuedetergiversarosobrepasarladignidaddelohumano,delapersonaquees,alfinyalcaboelreducto–ynolainstrumenta-ción–deunaconcienciadelDerecho.ElDerechoestáparaserviralapersonaynoalrevés.AntelaproblemáticadeesanuevaconcienciasobreelDerecho,hayaspec-tosepistemológicos,sociológicos,inclusohistóricos,odecultura,yotrosaxiológi-cos.Conocer, efectividad y valoración de lamanera de darse lo jurídico, o de seraprehendido,conracionalidad,o“razonablemente”–comoapostillaríaRecasens–noterminanensímismo.Hayquecomprenderlosdentrodelsentidodeperfecciónqueestálatenteenlohumano–SanAgustín–yenlapropianorma.Estamisma–inclusoenla“añeja”posicióndePerelmann–debieratenerunsignoanticipatorio,esdecir,comounaespeciedesegundanaturalezacreadoraalmenoscomoinstru-mentodeargumentación,ovíadialéctica,enlaqueelDerecho,confrecuenciatam-biénsedebate.

3.ELPAPELENUNACONCIENCIAJURImDICADELVALORDELAEDUCACIOm N

¿Es posible un Derecho-libertad-realidad, sin tener como estímulo, comomotor,yenalgunaocasión, freno,a laEducación?Nonegamos lasdificultades,yauncríticas,quepuedeprovocaresteplanteamiento,precisamenteenunmomen-toenque lapropiaEducaciónpasaporsucrisis(InformeCombsdelClubdeRo-ma).Inclusoselequierepresentarcomoinstrumentodeunacultura,másquede-beresdeocioautotélico,etc.3 AlfinaldelaIIGuerraMundial,enelexamendelascausasyconcausasdeunsangranteconflicto,quepusoenriesgolahumanidadconocida,sepudoentre- adivinar que el factor educativo, la Escuela, estaba entre aquellos pre- determinantes.Yademásdeotrosmediosdisuasorios,lacomunidadinternacional, quiso situar, en el frontispicio de la Declaración Universal de Derechos Humanos (Resolución217,del12.4.1948)yestaExposicióndeMotivosseguiráapareciendoenlosPactosEconómicos,Culturales,SocialesyPolíticosde1966: “Considerandoquelalibertad,laJusticiaylaPazenelmundotienenporbase

el reconocimiento de la dignidad intrínseca de la persona y de los derechosiguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana, laASAMBLEA GENERAL, PROCLAMA POR LA PRESENTE DECLARACIÓNUNIVERSALDEDERECHOSHUMANOS,comoidealcomún,porelquetodoslospueblosynacionesdebenesforzarse,afindeque,tantolosindividuoscomolasinstitu ciones, inspirándose constantemente en ella, promuevan, MEDIANTELAENSEÑANZAYLAEDUCACIÓN,elrespetoaesosderechosylibertades”.

Elgradoymedidadeesainstrumentaciónfundamental,paralarealizaciónde valores,Libertad, Justicia y Paz – en los que están englobados tácitamente la

3VerelnúmeromonográficoalrespectodelaRevistadeCienciasdelaEducación,marzo1996,contrabajosdeCuenca,Cabeza,Garma,Setién,Arroyabe,Arrutiyotros.


seguridad,elDesarrollo,elBienestar, la Solidaridad, la Tolerancia -,es decir, quémaneralaEducaciónhaestadopresenteono,yconquéresultados,esotracues-tión.Anivelmundial,laUNESCOvienearepresentarunbuentermómetro,conlosaltibajos propios. A nivel occidental el TratadodeMaastricht de 1992 incorporaexplícitamenteunasuperacióndeloeconómico,enlosartículos–entreotros–el126y127delTratado.Constituyóloquehemosllamado,porsuimpacto,un“Nue-voDerechoa laEducación”,discursoderecepciónacadémicaen laRealdeDocto-res,contestadoporeltambiénacadémicoFragaIribarne(Madrid,1995).Hagore-misión a este trabajo, en esenuevo horizonte, o si se quiere, en esas “autopistaseducativas”quefacilitandoelaccesoatodosalaeducación,nosofrezcanunaense-ñanzadecalidad.Seríatantocomopretendereducarmejor,paraproducirmejor–desdeluego–perosobretodoparapoderobtenermásLibertadyunaJusticia,másPaz,másBienestar.Estoencuantoalosderechos,queafectasenalhombrecomotitularoejercientedederechos.

4.LOSDEBERESENELACERVOJURImDICO

Laotra carade lamonedanoestá sóloenel lado “positivo”o “activo”,de“misderechos”o“tusderechos”.Estáodebieraestartambiénenaquelotro,delquetanpocosehabladelos“deberes”,“misdeberes”,“tusdeberes”,“nuestrosdeberes”.Yaquíesdondealcanzatodasudimensión,elpapel,oelroldelaeducación.Nosetratadedesplazarelproblema.Haydosaspectos–entreotros–quevamosaano-taroasubrayaraquí,porquecualquieradeellosofreceungrancampoparalare-flexión. Elprimerodeellosserefiere,conuncaráctergeneralalaelevacióndelni-velcultural,ydentrodeél,eleducativo,apartirdelosprimerosañosdecadaper-sona, en la extensiónmás ampliade la sociedad, para el logrodeuna formaciónintegral.HayotrointerroganteenlaobracitadadeDeCardedal(pág.17):

“¿Quépasaríasienunmomentohistóricoquedaracuestionadaesta imagentradicionaldelhombreverdadero,bienporqueirrumpenenelhorizonteotrasculturasdesconocidasyextrañas,obienporquelospropiosinteresadospier-denlaconfianzaensuverdadoensueficacia?Lavidamoral,¿podríaseguirsiendolaquehabíasidohastaelpresente?Larupturadeesacomprensiónan-tropológica¿nosignificaríaunderrumbamientodeloquehastaahorahabíansidosusfundamentos?”

Elmundodelojurídico,quiéraseono,yconelgradopertinente,esunmun-domoral.Entodalaradiografíaqueseproyectaenlanuevaconcienciahayunas-pectoeminentementeético.Yaunquesehabledeunadesertizaciónmoral,siemprehabráquebuscarunaraízética,aunquela“respuesta”jurídicahabrádeser,quizá,difícil, o problemática. Pero siempreexistirá,ohabrádeprocurarse su logro.Uncasosingularquedenotaestasituaciónpeculiardenuestrotiempohasido,elsu-cedidonorteamericano,deunajovende19años,encoma,violada,luegoembara-zada,ycon“respuestas”ejemplares–enestecasodela familia–paraatenderalserquenacea lavida.Loqueengrandece, comorespuestaéticaymoral,ocomodebermoral,ydealgunamaneraconefectosjurídicos,hasidoesaaceptaciónporlafamiliade la jovenvioladade lanuevavida– impidiendoelabortouotramedida


terapéutica–ysegundo,laadopciónplenaderesponsabilidades,conlaguarda,cus-todiayadopción. Laeducaciónformapartecomoelementopositivo,modeladordeconductas.Yporlotanto,tambiénaquícabríahablardeunaDeclaraciónUniversaldeDeberesHumanos–enlíneaconlade1948.Ysientonces,sesubrayabaquelaenseñanzaylaeducación,sonmediosfundamentalesparaellogrodelaLibertad,laJusticiaylaPaz,también,enelfrontispiciodeaquella“nueva”DeclaraciónUniversaldeDebe-res,habríamosdeemplazaraaquellosmedios. LadedicaciónporelParlamentoyConsejoEuropeoalaEducaciónyForma-ciónPermanentes,revelaque,aundentrodeunasociedadendesarrollo,paraaten-deralbienestarycompetitividad, laEducaciónesclave,comotareapermanente,constante,continuada,natural4.Nosóloenelsentidoperfeccionistadelohumano,sinoparasuinserción–asuvezproblemáticayconflictiva,confrecuencia–enlasociedad5. Cuandosehabladeldesempleo,porejemplo–causamuchasvecesdedes-arraigo,derebeldía,dedrogadicción,dedelincuencia,etc.–sesueledecirquepar-tiendodeunabasedeeducaciónintegral,decalidad,completa,sepuedepermitiresoquesellamaelreciclaje,elsegundooulteriorempleo,etc.Yasíseposibilitaelejerciciodedeberes,encuantosetieneelconocimientodeaquéllos,yencuantosefacilitanlosmediosparafacilitarsudesarrollo.

5.LAFORMACIOm NJURImDICA

Yelotroaspecto,hacereferenciaalaeducación,encuantoformaciónjurídi-ca, propiamente dicha. Acaso puede ello, en principio, suponer, que se está refi-riendoa ladel jurista.Yenefecto, encierto sentidoasíocurre.Yesademáspri-mordial, porque la crisis del Derecho es algo que se advierte en la patología denuestrasociedad.Lasaparienciasdegrandesynumerosasleyes, laburocraciaenlaadministracióndejusticia,losvacíos,lastardanzasydesilusiones,ensuaplica-ción, forman parte de los signos contradictorios en nuestro tiempo. ¿Habrá quevolver a las fuentes y no a los numerosos tomos de colecciones legislativas queanualmente, suelen “regular” nuestra vida? ¿Habrá que resaltar, una vezmás, elpapeldeunasnormasnaturales,principiosbásicosdelDerecho, apoyadosenunaéticacreadora,ycomedidosporlapropiarealidadsocialydeentreelloslaseguri-dadjurídica? LoquehequeridosubrayaresqueenunanuevaconcienciadelDerecho,enlapartequehaceconexiónalosdeberes,hayunadimensióninexcusableconres-pectoalaformaciónjurídicadelprofesional.Másalládelossistemasjurídicoscon-cretos,casisiemprepragmáticos,yentodocaso,protegidosporunsoporteconsti-

4Traigoaquíunacitadel textodepresentacióndemiobra,yacitada,LópezMedel, J. (1982).¿Adóndeva laeducación?Lafamiliaesescuela(3rded.).Zaragoza:Fragua.DecíaelexMinistrodeEducación,CruzMartínezEsteruelas:“cuandoLópezMedelsebateporlalibertaddeenseñanzaenlosaños50,60y70,estáteniendounsentidodeanticipación.Poruna razón,porque la libertaddeenseñanzano se veía conel realcedeahorro…alpreparareltemaparaprevenirelporvenirdelaenseñanzaengeneralyenjusticia”.5VerelartículoRequeijo,J.L.(2012).SeñorMinistro,alBOE.LaRazón,02/10/2012,7,refiriéndosealapro-blemáticasobrelasaportacionesdelEstadoaloscentrosconcertadosdeeducacióndiferenciada.(VersobreelmismotemanuestroartículoLópezMedel,J(2012).LoscentrosconcertadosdeeducacióndiferenciadaylasaportacionesdelEstado.ElDía,deTenerife,16/09/2012,13).


tucional encuantoseaposible.Hayutilitarismo,decisionismo,hay jurisprudenciadeintereses,hayteoríasdeargumentación,hayrelievede“estructuras”,haysime-tríasdelEstadoconelDerecho6.Incluso,modernamente,hayunatendencia–paranosotrospeligrosa–deencorsetar laseguridad jurídica,en laseguridaddeunossistemaso“programas”deinformatización,queinclusofacilitenelautomatismoenlabúsquedadelasfuentesyhastaenlaredaccióndelassentencias. Todoestoconstituiráunañadidoalaproblemáticadelasociedadcontem-poránea.Pero,enlanuevaconcienciadelDerecho,paratodoesoquesupongaopi-niónpúblicojurídica,responsabilidadprofesional,diligenciaybuenhacerjurídicos–queson,entreotrosmediosderemocióndeobstáculos–esnecesariointensificarendatos,enencuestassociológicas,endocumentación,enpenetraciónética,paralograr almenos, un climade lo justo razonable, dignodeponer losmediosparaalcanzarlo,sinperderdevistalosprincipiosdelaseguridadjurídica.

6.LAFORMACIOm NPROFESIONALANTELACRISISDELESTADODEBIENESTAR

6.1.Antecedentes

Desde un punto de vista histórico, la formación profesional nace, bíblica-mente,comomandato,másqueuncastigoanuestrosprimerospadres.Aunqueenla evolución conceptual del profesor y filósofo Battagglia, ya en nuestro tiempo,nosdiráque“elhombreporeltrabajosedignifica,sehacehombreeinclusoleper-mitesuincorporaciónplenaalasociedadpolítica”.Haysistemasdevida–Confucio,Mahoma,porejemplo–endonde la interiorizaciónpuedeconstituirunmododevida.LaIglesiaCatólicaentendióeltrabajocomounaformadesantidad.Yporellola intensidad, laplenitudy la formación,entrañaron la “ideadeperfección”,bienclara en SantoTomás.Hasta el punto que en las parroquias y sobre todo en losmonasterios, a los catecúmenos se les enseñaba no sólo el catecismo, sino todoaquelloquehiciesealcristianomásplenoymásposibilitadodevalores7. LosGremios, losOficios, lasCofradías,yengranparte lasCámarasdeCo-mercio,hantenidounaactitudparecida,encuantoalaaperturadequien,yaconlaRevoluciónFrancesa,habríadecalificarsedeciudadano.EsevidentequelaIlustra-ciónylaRevoluciónFrancesa,tuvieroncomoobligacióndelEstadolaeducaciónylaenseñanza.Paracumplirunosdeterminadosobjetivosdelibertad,fraternidadeigualdad.AcostademarcarlasposibilidadesdelaIglesiaydelaSociedadparaelEstadonuevoqueibaanacer.LasideastotalitariascontemporáneasvanatenerenRousseauyVoltairelosejecutoresdelaideologizacióndelaescuela.Aunquehayasidolaformaciónprofesional,enbuenapartesobreviviente,comotécnicapedagó-gica(algoquemásadelanteaclararé)la“cenicienta”,ycasila“desconocida”enlospadres,enlasempresasyenlasociedad.AnteriormenteyaexpusimoselefectodelaDeclaraciónUniversaldeDerechosHumanosde1948.

6VernuestrotrabajoLópezMedel,J.(1979).SobrelateoríasoviéticadelDerecho.En:Guía…”(op.cit),Pamplo-na:Eunsa,227y6Ver.elapartadoXIIILópezMedel,J.(1995).InformatizaciónySeguridad/InseguridadJurí-dicas.En:PropiedadInmobiliariayseguridadjurídica,249.Madrid:ColegiodeRegistradoresdelaPropiedad,MercantilesydeBienesMueblesdeEspañass. :ColegiodeRegistradoresde laPropiedad,MercantilesydeBienesMueblesdeEspaña.7V.laobradePieroBuschini,S.J.(2011).CristianilaicinellavitadellaChiesaenellasocietá”.Milán:Effatà.


Entrenosotros,laincidenciadelartículo26,tuvounaconsecuenciaimpor-tanteenlaparcelacióndelostiposdeenseñanza,consusleyespeculiares–ladeUniversidadesde1943,ladeEnseñanzasMedias,yladecreacióndelosInstitutosLaborales,delamanodeGuillermoReinayNavarroRubio–esteúltimoharíaunaLey, adjunta a la de su Reforma Tributaria, la Igualdad de Oportunidades. PerotambiéninfluiríalaorientaciónpedagógicadelConcilioVaticanoII,comoexplicóelteólogodoctorDomingoMuñoz. Enla“GaudiumetSpes”sesitúaalaescuelaenunclimadelibertadreligiosaydeahíellanzamientoenloscentrosdelaIglesia,quehabíanestadovolcadoscasisiempreenlasEnseñanzasMedias,másomenoselitistas.Seamplióelhorizontedeclasesdeenseñanza.LasUniversidadesLaboralesfueronpromovidasoregidasporórdenesreligiosas,yalgoparecidoocurrióconlosInstitutosLaborales.6.2.LaformalizaciónlegaldelaformaciónprofesionalenEspaña

AsíseexplicalaleyVillarPalasíde1970,encuyaelaboración8,enmiendasyasesoramientodesdeelmundodetrabajonosotrostuvimoselhonorylarespon-sabilidaddeparticiparenlasCortesEspañolas.FueunadelasleyesmásavanzadasdeEuropaenaquellosaños.ColaboraronexpertosdelClubdeRomaypedagogosilustres–un totaldedoce9.Tresvaloresyefectos importantes tuvo, entrenoso-tros,laLeyPalasí:incorporarlaformaciónprofesionalenelsistemaeducativo;elllamamientohechoalasociedadparalaeducación;ysituarlanormativapedagógi-caenconcordanciaconlaDeclaraciónUniversalcitadade1948,yelConcilioVati-canoII,esdecir,libertaddeenseñanza,estatalynoestatal,decreacióndecentrosyparticipacióndeopcionesdelospadres. Es, pues, en aquella Ley Villar, donde se enmarca lamoderna FormaciónProfesionalenEspaña.Conlavirtuddeque,desdeellamisma,pudieseabrirsealaUniversidad(ynosóloconlafórmulasugeridaporlosSindicatos,paraelaccesodelosmayoresde25añosalaUniversidad). Enelartículo40sehaceunadefinicióndelaformaciónprofesional:“capaci-taciónde losalumnospara laprofesiónelegida,ademásdeconstituirsu formaciónintegral…enestrecharelacióncon laestructurayprevisionesdelempleo”.Enotrospreceptosseregulanlostresgradosdeformaciónprofesionalylamaneradeacce-so,desdeeltercero,alaUniversidad. Enelart.41sehaceunllamamientoalasociedad,alasinstituciones–Igle-sia,ColegiosProfesionales,yEmpresas,CámarasdeComercio,etc.,coordinándosesiempreatravésdelMinisteriodeEducación.Enelmundosindical,secrealacuotaempresarial de formación profesional. En los centros no estatales la enseñanzaserágratuita,acargodelasempresas(art.91yss.,aunquesedeterminabaelsis-

8V.nuestroartículoLópezMedel, J. (2012).VillarPalasí, unhumanista renacentista.DiarioElDía,Tenerife,05/08/2012,6.9ConGiovanniGozzerpublicamosconjuntamentelaobraGozzer,G&LópezMedel,J.(1985).Estado,educacióny sociedad.Elmundode laescuela libre,.Madrid:SociedadEspañolapara losDerechosHumanos(Al JefedelEstadodeentonceslehabíanhechollegarlaspreocupacionesdelaIglesiarespectoaestaLey.Fuesumayorreserva).


temadesubvencionessegúncostereal).Habíaformaciónprofesionalpermanente,laaceleradaylaocupacional10.6.3.Elnuevoderechoalaeducaciónenreferenciaeuropeísta

Otrasreferenciaseuropeístas,emanan,unas,demiexperienciacomoPresi-dentedelaFederaciónEuropeadeCentrosdeEnseñanza(FEDE),consedeenGi-nebra, años1972-1978. Loquemepermitió conocerdiferentesmodelosde cen-tros,dedistintosniveles,y,ensucaso la fuertesincronizaciónentre losdiversosgrados, tipos ymodelos, conmayor riqueza incluso que la situación española. Yotras, fruto demi asistencia amúltiples CongresosMundiales de Educación. Lostemas de la formación profesional salían con frecuencia. Incluso ahora podemosadelantarqueen lacrisiseconómica–a laque luegomereferiré– lapropiaAle-maniahapodidodigerirlamejor–entreotrosmedios,porlaformaciónprofesionalquelehaservidode“colchón”,enesemundollamadodelas“nuevasprofesiones”.E incluso, lazonade laAlemaniaOriental,quehabíasidounacargapara laOcci-dentalensureunificación,contribuyóadisminuirsusefectosporqueenlaOrientalhabíasobrevivido–dadoel sistemamarxista–una formaciónprofesionaldeca-rácterestatalyobligatoria. En mi Discurso de ingreso, en la Real Academia de Doctores de España,1995,alquemehereferidoanteriormente,hagoreferenciaaunanuevatomadeconcienciadelderechoalaeducación,quenoesmeraanticipación,argumentaciónoconcienciajurídica.Ensucontestación,FragaIribarnesintetizóunabuenapartedemisvarioslibrosdedicadosaEducación11.Pero,sobretodo,lanzoparaelfuturoel análisis no previsto de la Comunidad Europea, desde el Tratado de París de1951.Todos losTratadossebasabanenproblemaseconómicos– fuesendelcar-bónodelaceroode laenergíanuclear.Enningunode loscualeshabíaunarefe-renciaexplícitaa laeducaciónoa la formaciónprofesional.Sinembargo,apartirde1963,ypeseaesafaltadeunplanteamientoconcretoeducativoenlostratados,secreóunServicioEspecial,enBruselas,conunComisarioparaestudiar“Losprin-cipios generales de la FormaciónProfesional”.Henri Janna, exministrodeEduca-ción belga y catedrático, preparó el informe “Por una Política comunitaria de laeducación”, que constituyó una toma de posición, y no meramente teórica, sino

10Comoreferenciabibliográfica,citolatesisdoctoraldeAzucenaCalvoSanz,“LaformacióndelaempresaenAragón”, dirigidapor el catedráticoLópez-Barajas,siendopresidentedel tribunal, el doctorMarín Ibáñez, ypublicadaporlaDiputaciónProvincialdeZaragoza,en1998,bajolapresidenciadeJoséIgnacioSenao.11V.LópezMedel,J.(1957).ElproblemadelasoposicionesenEspaña(conprólogodeMarianoNavarroRubio).Madrid:Euramérica;LópezMedel, J.A laspuertasde laUniversidad (prologadaporMarianoMuñozAlonso),1958;“LaUniversidadpordentro”,conprólogodeJoséMaría Javierre,1959;“Loreligiosoen laUniversidad”,conprólogodeJoséOrlandis,1959;“Elderechoalestudioysurentabilidadeconómico-social”,1961;“Sistemascomparativosdeayudaalestudio”,1961;“EjércitoyUniversidad”,conprólogodeJuanJoséRosón,1963;“Edu-cación,Universidadyprofesión”,1964;“LaUniversidadespañola”,1969;“Elderechoalestudio”,1970,“Medita-ción sobre la reforma educativa”, 1974; “La educación como empresa social”, 1974; “Un diagnóstico sobre laenseñanza”,1978;“Unprocesoeducativo.Elartículo27delaConstituciónysuscircunstancias”,1980;“¿Adóndeva la educación?”, 1981; “La escuela no hamuerto”, 1983; “Libertad de enseñanza, derecho a la educación yautogestión”,1984,“Enseñanzadelareligiónenunasociedaddemocrática”,1989;“FrayJoséLópezOrtizenlapolíticaeducativadelaEspañacontemporánea”,1993,“Constitución,democraciayenseñanzareligiosa”,1994;“AñoEuropeode laeducación”,1998;“Libertadyderechoa laenseñanzade lareligión”,2004;“Laescuelaenunasociedadmulticulturalyglobalización”,2004;“Universidad,políticaymiliciaenOrtega”,2005,“ElderechoalaeducaciónenSanJosédeCalasanz”,2008.


pragmática,yquetuvootrosseguidores,atravésdeBruselasyEstrasburgo,comoDahrendof,Gaiotti,Pedini,entreotros.

EnestascondicionessellegaasíalTratadodeMaastricht,endondeeldere-choalaeducaciónquedócomoprincipioespecífico,másalládelalibertaddeem-presayeducacióndetrabajadores.SóloquierocitaraquílareferenciadelTítuloIII,PolíticaSocial,deEducación,deFormaciónProfesionalydeJuventud…”.Elartículo126sobrelacalidaddeenseñanzaesmuyimportanteytransparente,yelartículo127, más concreto sobre la “Formación Profesional permanente y ocupacional”,explicayordenaquelosmiembrosdelaComunidadhayandepreocuparseycoor-dinarsesobreestamateria.

6.4.Delaperspectivaeuropeaalasituaciónespañola

De este sintético proceso histórico de la formación profesional, podemosconcluirlosiguiente:

DelanormativadelaUniónEuropea,queestávigente,sedesprendelaim-portanciadeunaeducacióndecalidad;sesitúaalaformaciónprofesionaldentrodelossistemaseducativos.Esfirmeenlalibertaddecentrosyenlabúsquedadecolaboraciones institucionales,resaltando laausenciadeuna ideologizaciónde laeducación.Yseafirmalaimportanciadelaformaciónprofesional,comoformaciónintegralyenvalores:paralacompetitividadequilibradayparafrenar,porsímis-ma,lacrisiseconómica.Sinentraraquíyahora,sobresi lasoberaníanacionaldelospaísesde laUniónEuropeasepierdepor lasdirectricesyencauzamientoporBruselas12.

Estepanoramaeuropeístaycomunitario,contrastaconelespañol:ideologi-zación y proliferación de universidades en las Comunidades Autónomas y en laesferaprovincial.Incluso,laLeydeCalidaddelaEducaciónde2002,queintentabasuperarlosgravesdefectosdelaLODEydelaLOGSE,yqueestablecía–ingenua-mente–unaentradaenvigoralosdosaños,fuederogadatanprontocomoelso-cialismo,trasel14-M,alcanzaelPoderEjecutivo.Conlocualenlosúltimosañossehadegradadolaenseñanzaentodoelsistemaeducativo.Elaccesoalcursosupe-riorconcuatroasignaturassuspendidas,marcaunapautadeescasacalidad,quevaa advertirse en laUniversidad, y la educaciónpara la ciudadaníano respondealmodelodeunaeducaciónintegral.Y,anuestrosefectos,lasiniciativasinstituciona-les,socialesysindicalesyaunlasdelaIglesiarespectoalaformaciónprofesional,lahandejadocasienmantillas.ElPactoEscolarquepretendíaen2011,elMinistrodeEducaciónGabilondo, teníarazónenestepuntodereordenarelsistemade laformaciónprofesional,yeraacasolaposiciónmenosdiscutida,anteelPactoEdu-cativo13. Comoveremos luego, la reacciónministerial anunciadapor instancias ydatosdelaUniónEuropeahasidotardía.(EneldebateelectoralRajoy-Rubalcaba,denoviembrede2011,nisecitólaformaciónprofesional).Destaco,ynosóloparalabibliografía,elXVIICongresoMundialdelaEducaciónCatólica,deZaragoza,oc-

12SehacitadocomodiferenciaentreAlemaniayEspaña,quelaprimeratiene16landers,ylosquierereducira10,mientrasqueEspañatiene17ComunidadesAutónomas,conmenospoblaciónqueAlemania.13V.eldocumentotituladoMapadelaofertadelaformaciónprofesionalenEspaña,MinisteriodeEducación,Madrid,octubre2011,dondesehablayadeuna“hojaderutadelaformaciónprofesional”,ydelanecesidadde“buscarlavertebraciónterritorialdelaformaciónprofesional”.


tubre2011,quepresidióelCardenalGrocholewski,conrepresentantesde104na-ciones de la OIEC, que agrupa a 210.000 escuelas, 44 millones de alumnos y3.350.000profesores,sobreeltema“Laescuela,lugardeesperanzaparaeducarenderechos”. Se abordaron temas aquí apuntados, como la integración, el financia-miento,ylanodiscriminación.6.5.LacrisisdelEstadodeBienestarydevalores.Situaciónespañola

Meremito,másconcretamente,al trabajoaportadoalNewsletterdedichaAcademia,númeroextraordinario,sobre“Crisiseconómicaydevalores”,veranode2011,confirmasmuydestacadasdeíndoleinterdisciplinario.Enmicolaboración“Reflexionesético-jurídicassobrelacrisiseconómica”,páginas42-46,recojolatesisespiritualistadelosdosPontíficesJuanPabloIIyBenedictoXVI,ytranscribounacitadeEvharden“Bienestarparatodos…”:”Elgritonodebieraser¡Estadovenenmiayuda,protégeme,asísteme,sino,notemetas,tuEstado,enmisasuntos,sinodametantalibertadydéjametantapartedelfrutodemitrabajoquepuedayomismoor-ganizarmiexistencia,midestinoymifamilia”14. Nosotros redondearíamos con algoque está implícito:Estado, estimulamipropioesfuerzoparaeducarme.Ydentrodeunpeculiarinstrumento,laFormaciónProfesional, que permite, como ha expuesto la profesora Marta Vázquez Reina,“Acceder a laUniversidaddesde laFormaciónProfesional”. Según sudocumento“Estudio”,yuna“EncuestadeTransiciónEducativaeinserciónlaboral”,un24,6%dealumnosdeFormaciónProfesionalpasanalaUniversidad,conelobjetodeaña-dirasucurriculumuntítulouniversitariosuperior15. LamencionadaprofesoratraeeldatodecómoenlaLeyOrgánica2/2006,de3demarzo,deEducación,suartículo44,“Títulosyconvalidaciones”,seestable-ceque“losalumnosquesuperenlasenseñanzasdeformaciónprofesionaldegradosuperiorobtendráneltítulodeTécnicoSuperior”,elcual“permitiráelaccesodirectoalosestudiosuniversitariosdegradoporelprocedimientoquereglamentariamentesedetermine,previaconsultaalasComunidadesAutónomas”.Másadelante,seseña-laque“ElGobierno,oídoelConsejodeCoordinaciónUniversitaria,regularáelrégi-mendeconvalidacionesentreestudiosuniversitariosyestudiosdeformaciónprofe-sionaldegradosuperior”,loquesehahechoporelRealDecreto1892/2008,de14denoviembre,queregulalascondicionesparaelaccesodelasenseñanzasuniver-sitarias oficiales de grado y los procedimientos de admisión a las universidadespúblicasespañolas,modificadoporelRealDecreto558/2010,de10demayo,convariasalteraciones:seeliminaelcupodeplazasreservadas;hanvariado lasads-cripcionesquesehacíanporramasylostítulosenglobadosenellas;hayuncambiodepruebas,(segúnexcesodedemandayapartirde2011-2012)ylosfuturosin-gresadosqueprovienendeFormaciónProfesionalpodránmejorar lanotadead-misiónenlasmismascondicionesquelosestudiantesdeBachillerato.PeroelMi-nisteriohastalaOrdende9deabrilde2010(nº3242)nohadeterminadolafasedirigidaalaUniversidadparalosquetenganeltítulodeTécnicoSuperior,clasifi-14VertambiénBandrésMoliné,“ElEstadodelbienestar”,conferenciapronunciadael13-3-2012,enZaragoza,dentrodelciclo“Cambio,modernizaciónyprogreso”.15EnAlemania,hayeldobledealumnosdeformaciónprofesionalqueenEspaña.Encambio,tenemoseldobledeestudiantesuniversitarios. (V. laaportaciónespecialdelAcadémicoRafaelMorales-Arce,enel ciclode laRealAcademiadeDoctoresdeEspaña,alrespecto).


cándolos,segúnlafamiliaprofesionalylaramadeconocimiento.(El20noviembre2011debiósuponerunplanteamiento, comosugerimosal final,urgentesobre laformaciónprofesional).

Enmateriaconstitucional, juntoalreconocimientodelderechoa laeduca-ción(art.27de laConstitución),ydentrode losprincipiosrectoresde lapolíticasocialyeconómica,elart.40exigedelospoderespúblicoselfomentodelaforma-ción y readaptación profesionales, instrumentos ambos de esencial importanciaparahacerrealidadelderechoaltrabajo,lalibreeleccióndeprofesiónuoficioolapromociónatravésdeltrabajo.

Dicha cuestión fue objeto de desarrollo por virtud de la Ley Orgánica5/2002,de19dejunio,delasCualificacionesydelaFormaciónProfesional, lacualnoderogaelactualmarcolegaldelaformaciónprofesionalestablecidoporlaLeyOrgánica1/1990,de30deoctubre,deOrdenaciónGeneraldelSistemaEducativo.Dichanormade2002tienecomofinalidadlaordenacióndeunsistemaintegraldeformaciónprofesional,cualificacionesyacreditaciones,querespondaconeficaciaytransparenciaalasdemandassocialesyeconómicasatravésdediversasmodali-dadesformativas.ElSistemaNacionaldeCualificacionesyFormaciónProfesionalserigeporlosprincipiosbásicos: laformaciónprofesionalestaráorientadatantoaldesarrollopersonalyalejerciciodelderechoaltrabajocomoalalibreeleccióndeprofesiónuoficioyalasatisfaccióndelasnecesidadesdelsistemaeducativoydelempleoalolargodetodalavida;elacceso,encondicionesdeigualdaddetodoslosciudadanos,alasdiferentesmodalidadesdelaformaciónprofesional;laparti-cipaciónycooperacióndelosagentessocialesconlospoderespúblicosenlaspolí-ticasformativasydecualificaciónprofesional;laadecuacióndelaformaciónycua-lificacionesaloscriteriosdelaUniónEuropea,enfuncióndelosobjetivosdelmer-cadoúnicoylalibrecirculacióndetrabajadores;laparticipaciónycooperacióndelasdiferentesAdministraciones en funciónde sus respectivas competencias, y lapromocióndeldesarrolloeconómicoy laadecuacióna lasdiferentesnecesidadesterritorialesdelsistemaproductivo.

Másrecientemente,debecitarselaLey3/2012,de6dejulio,demedidasur-gentesparalareformadelmercadodetrabajo,quemodificólaregulacióndelcon-tratopara la formaciónyel aprendizaje,parapotenciarel empleo juvenil, supri-miendociertaslimitacionesparasuaplicaciónenlasempresasquesehanconside-radopocoadecuadas.EllofuecompletadoporelRealDecreto1529/2012,de8denoviembre,porelquesedesarrollaelcontratoparalaformaciónyelaprendizajeyseestablecenlasbasesdelaformaciónprofesionaldual.

Endefinitiva,enplenacrisiseconómica,nosehandadopasosimportantesyefectivosquepudierancontribuiradarestímuloyseguridadalaformaciónprofe-sional.Nohaexistidounaverdaderaconcienciacióndeltema,porpartedelpoderejecutivo.Porquelacalidaddelaenseñanzaylaposicióndelosalumnos;ladelosprofesoressinautoridadpúblicay lade lospadresdealumnos,afectados fuerte-menteporeldebateelectoraldeescuelapública–escuelaprivada,lohanimpedi-do,hasta la fecha.Para la fortalezadeunaenseñanzaquehavueltoaser laceni-cienta de toda la educación. Cuando debiera ser todo lo contrario. La formaciónprofesionalesunodelosremediosparasalirdelacrisiseconómicaydevaloresenlasociedadespañolaactual.(El41%delparoenEspañaesjuvenil).


Deahílaurgenciadeunaconcienciacióndequelaformaciónprofesionalesuninstrumentomuyvalioso,especialmenteensuvertiente“dual”,alestiloalemán,pararesolveralparo,conestímulos,yconunamovilizacióndelempresarioydelasorganizacionessindicales,delasCámarasdeComercioeIndustria16,ydetodaslasinstituciones,conunaambientaciónenlasfamiliasyenlasociedad.Altiempoque losreajustesestrictamenteeconómicos,debierandarsemedidasespecialesyurgentessobrelaformaciónprofesional.ElgradoterceropermitiríaunaccesoalaUniversidad,dealumnosprobados,porsuprocedenciayesfuerzo.Launiversidadseveríayareducidaensuslímites,yadiestraríamejoranuevasgeneracionesalasquehaafectadolacrisis,especialmenteladelosvalores.

16 V.mi trabajo LópezMedel, J. (1995). Las Cámaras de Comercio en una filosofía de la libertad. En: LópezRodó,J(coord.)LasCámarasdeComercioeIndustriaenlaEuropaContinental.Madrid:CámaraOficialdeCo-mercioeIndustriadeMadrid,317-328.

Anticipación y argumentación ante el derecho

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