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LA RESPONSABILITA’

IN PARTICOLARE LA RESPONSABILITA’ DEGLI AMMINISTRATORI:

RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO, EVOLUZIONE DELLA GIURISPRUDENZA.

Giovanni Angelini

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LA RESPONSABILITA’ DEGLI

AMMINISTRATORI DI S.P.A. LOCALI A

PREVALENTE PARTECIPAZIONE PUBBLICA

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Giurisdizione applicabile

Precedenti orientamenti della Corte di Cassazione:

• giudice contabile (Corte dei conti): giudizio sugli illeciti compiuti nell’esercizio di funzioni Pubbliche;

• giudice ordinario: giudizio sugli illeciti realizzati nel compimento di atti d’impresa, come tali retti dal diritto privato.

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Giurisdizione applicabile

INTERVENTI DELLA CORTE DI CASSAZIONE:

• Ordinanza nr. 19667 del 22.12.2003;

• Sentenza 26.02.2004, n 3899.

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Giurisdizione applicabile

Nelle suddette sentenze si è affermata la responsabilità amministrativa cui soggiacciono gli amministratori anche in relazione all’attività puramente imprenditoriale dell’Ente.

Di conseguenza il giudice competente è quello contabile ovvero la magistratura della Corte dei Conti perché…

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Giurisdizione applicabile

è rilevante la natura pubblica delle risorse utilizzate.

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LA RESPONSABILITA’ DEGLI

AMMINISTRATORI NELLA RIFORMA DEL

DIRITTO SOCIETARIO

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• Introduzione di una pluralità di sistemi di amministrazione e di controllo.

• Ruolo centrale dell’amministratore quale unico responsabile della gestione.

• Differenziazione della posizione degli amministratori esecutivi rispetto a quelli non esecutivi;

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Consacrazione del principio che:

“la gestione dell’impresa spetta esclusivamente agli amministratori”

• Art. 2380 bis, co. 1, c.c.;

• Art. 2409 novies, co. 1, c.c.;

• Art. 2409 septiesdecis, co. 1, c.c..

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DEFINIZIONE DEI CONFINI E PRESUPPOSTI DEL REGIME DI RESPONSABILITA’

(parte 1)

• nella nuova disciplina del conflitto di interessi (art. 2391 c.c.);

• nella specificazione del grado di diligenza esigibile dagli amministratori: non più quella del mandatario ma quella richiesta “dalla natura dell’incarico e dalle loro specifiche competenze” (artt. 2392 co. 1°);

• nell’ampliamento dei doveri degli amministratori a contenuto generico (dovere di gestire con diligenza, dovere di comunicazione, astensione e motivazione posto a carico di amministratori portatori di un interesse non necessariamente confliggente con quello della società, dovere di agire in modo informato (art. 2381 ult. comma);

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DEFINIZIONE DEI CONFINI E PRESUPPOSTI DEL REGIME DI RESPONSABILITA’

(parte 2)

• nell’ampliamento dei doveri a contenuto specifico posti direttamente dalla legge;

• nel collegamento tra la violazione di alcuni obblighi specifici e il sorgere della responsabilità sociale (art. 2343 bis co. 5°, 2485 co. 1° e 2486 co. 2°);

• nel venir meno dell’esimente della previa autorizzazione assembleare (art. 2364 co. 1° n. 4).

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LA RESPONSABILITA’ DEGLI AMMINISTRATORI NELLA S.R.L.

PRINCIPALI DIFFERENZE

Completamente diversa è la disciplina della società a responsabilità limitata:

• Art. 2476 co. 7° c.c.: nuovo principio che sancisce la responsabilità solidale con gli amministratori “dei soci che hanno intenzionalmente deciso o autorizzato il compimento di atti dannosi per la società, i soci, i terzi”.

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Specificazione del grado di diligenza: dalla diligenza del mandatario alla diligenza richiesta

dalla natura dell’incarico.

Art. 2392, co. 1, c.c.:

“Nell'adempimento dei doveri imposti dalla legge o dallo statuto gli amministratori devono usare la diligenza richiesta dalla natura dell'incarico”

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Applicazione della regola della solidarietà:

La responsabilità deve essere valutata:• in rapporto all’effettivo potere di gestione• in rapporto alla posizione di ciascuno dei vari

soggetti solidalmente responsabili in relazione ai diversi obblighi che fanno loro capo.

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Applicazione della regola della solidarietà:

La responsabilità degli amministratori è solidale, ma la solidarietà viene meno quando il danno deriva dall’inosservanza di doveri che sono parte di attribuzioni proprie:

• del comitato esecutivo;• di uno o più amministratori (con delega).

Quindi in questi casi gli amministratori privi di delega si esonerano da responsabilità.

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Applicazione della regola della solidarietà:

La responsabilità solidale degli amministratori privi di deleghe, invece, non viene mai meno quando:

• Si sono violati specifici obblighi e doveri (es. art. 2381, co. 3, c.c.);

• Si era a conoscenza di fatti pregiudizievoli e non si è fatto il possibile per impedirne il compimento (art. 2392, co.2, c.c.).

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Applicazione della regola della solidarietà:

Domanda:

La dichiarazione dell’amministratore di non essere a conoscenza di un fatto che ha cagionato un danno alla società può essere un motivo per escluderne la responsabilità?

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Applicazione della regola della solidarietà:

“Gli amministratori sono tenuti ad agire in modo informato; ciascun amministratore può chiedere agli organi delegati che in consiglio siano fornite informazioni relative alla gestione della società”.

… sono tenuti ….. = obbligo

Art. 2381, co. 7, c.c..

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Responsabilità degli amministratori e previa autorizzazione assembleare (art. 2364 n. 5 c.c.)

Testo (parziale) dell’art. 2364, co. 1, nr. 5 c.c.:

L’assemblea ordinaria:

“ delibera …. sulle autorizzazioni eventualmente richieste dallo statuto per il compimento di atti degli amministratori, ferma in ogni caso la responsabilità di questi per gli atti compiuti”.

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Art. 2391 c.c.

La nuova disciplina degli interessi degli amministratori.

Testo in vigore dall’1.1.2004:

• Obbligo di dare notizia di qualsiasi interesse: in conflitto o anche convergente.

• Obbligo di astensione dal compiere l’ operazione (se AD).

Testo previgente:• Obbligo di dare

notizia dei soli interessi in conflitto.

• Obbligo di astensione dal voto (sempre).

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Art. 2391 c.c. La nuova disciplina degli interessi degli

amministratori.

La comunicazione dell’amministratore di essere portatore di un interesse diverso rispetto a quello della società deve essere data:

• Agli altri amministratori;• Al collegio sindacale.

In questo caso scatta un obbligo per tutto il consiglio di amministrazione che all’atto di assunzione della delibera dovrà “adeguatamente motivare le ragioni e la convenienza per la società dell’operazione”

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Art. 2391 c.c. La nuova disciplina degli interessi degli

amministratori

Nei casi di inosservanza dei suddetti obblighi la delibera del consiglio può essere impugnata:

• Dagli altri amministratori (quelli che non vi hanno consentito);

• Dal collegio sindacale

E• L’amministratore risponde dei danni.

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Le azioni di responsabilità contro

gli amministratori di società per azioni

Il nuovo sistema di responsabilità degli amministratori dellas.p.a. . Nuove regole delle azioni di responsabilità:

• Art. 2393 c.c. (azione sociale di responsabilità);• Art. 2393 bis c.c. (azione sociale di responsabilità

esercitata dai soci);• Art. 2394 c.c. (responsabilità verso i creditori sociali);• Art. 2394 bis c.c. (azioni di responsabilità nelle

procedure concorsuali);• Art. 2395 c.c. (azione individuale del socio e del terzo);

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L’azione sociale di responsabilità: le principali innovazioni

(art. 2393)

L’azione sociale di responsabilità è

promossa con deliberazione:• dall’assemblea;• del collegio sindacale a maggioranza di 2/3

(novità “epocale”).

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L’azione sociale di responsabilità esercitata dalle

minoranze (Art. 2393-bis c.c.)(novità)

Può essere esercitata da tanti soci che

rappresentino:• almeno 1/5 del capitale sociale (previsione

legale);• Innalzabile sino ad 1/3 (se previsto dallo

statuto);• 1/40 nelle società quotate (1/20 sino al 28

dicembre 2005).