Prof. Christian Cavazzoni Attraverso la fusione si uniscono i patrimoni di due o più società in...

FUSIONE E SCISSIONE

Prof. Christian Cavazzoni

La Fusione

Attraverso la fusione si uniscono i patrimoni di due o più società in capo ad un unico

soggettoal quale partecipano tutti i soci delle società

fuse

Confronto tra le tipologie di fusione [1]

Società A

Società B

Società A + B

yx zw

x y w z

Fusione per incorporazione

La società risultante dalla fusione è A o B

La società risultante dalla fusione è una

NEWCO

Fusione per unione

Confronto tra le tipologie di fusione [2]

Società A

Società B

Società A

yx zw

x y w z

La società A deve emettere capitale da assegnare ai

soci w e z

Società A

Società A

yx

yx

La società A non emette capitale ma

annulla la partecipazione in B

Società B

100%

La Scissione

Attraverso la scissione una società trasferisce (i) parte del suo patrimonio ad un’altra società cui confluiscono i propri

soci, ovvero (ii) tutto il suo patrimonio a due o più società alle quali partecipano i soci

della scissa

Confronto tra le tipologie di scissione [1]

Società A

Società A1

yx

x y

La società scissa rimane in vita

La società scissa trasferendo tutto il patrimonio si

estingue

Società A

Società A2

yx

x y

SCISSIONE PARZIALE SCISSIONE TOTALE

Società A1

x y


Società A

Società A1

yx

x y

La società beneficiaria è di

nuova costituzione

SCISSIONE PER INCORPORAZIONE

Società A

Società B

(+A1)

yx

y

La società beneficiaria è preesistente

SCISSIONE CON COSTITUZIONE DI NUOVA SOCIETÀ

Società B

zw

x

w

z


SCISSIONE PROPORZIONALE

I soci della scissa partecipano

proporzionalmente nelle beneficiarie

Società A

Società A2

y 40%x 60%

Società A1

y 40%x 60% y 40%x 60%


SCISSIONE NON PROPORZIONALE [1]

I soci della scissa partecipano

disproporzionalmente nelle beneficiarie

Società A

Società A2

y 40%x 60%

Società A1

y 20%x 80% y 70%x 30%



Alcuni soci della scissa non partecipano in una o

più delle beneficiarie

Società A

Società A2

y 40%x 60%

Società A1

x 100%

y 100%



L’attribuzione non proporzionale nelle

beneficiarie determina una modifica nella composizione

societaria della scissa

Società A

Società A1

y 20%x 80%

y 70%x 30%

Società A

y 40%x 60%

FINALITÀ DELLA FUSIONE

Concentrazione aziendale (acquisitiva)▪ Acquisizione di un’altra impresa▪ Senza disinvestimento da parte del cedente ▪ Coinvolgendo il cedente nella gestione

Attuazione di un leverage buy-out

Riorganizzazione aziendale▪ Eliminazione di soggetti giuridici▪ Processo contrario rispetto al conferimento ed alla scissione

Superamento di fasi di crisi▪ Realizzazione di economie di scala▪ Acquisizione di aziende con maggiore capacità finanziaria▪ Alternativa alla liquidazione della società

Obiettivi extra aziendali▪ Rapporti di cambio favorevoli▪ Diluizione delle minoranze e modifiche degli statuti▪ Mascherare le responsabilità dei manager

FINALITÀ DELLA SCISSIONE

Divisione delle compagini societarie

Divisione di un comparto aziendale▪ Per la successiva cessione▪ Per la definizione della successione imprenditoriale▪ Per sanare i conflitti tra soci▪ Per limitare la responsabilità su determinati beni▪ Per attuare spin-off immobiliari▪ Riorganizzazione del gruppo

SCISSIONE VS FUSIONE

Società A

Società B

Società A + B

yx zw

x y w z

Società A + B

x y w z

Società A

Società B

yx zw

FUSIONE SCISSIONE

SCISSIONE VS FUSIONE

FUSIONE SCISSIONE

Società A

Società B

Società (A + B)

yx

zw

x y w z

Società A1 + A2 Società

B

Società (A2 + B)

yx

zw

x y w z

Società A1

yx

FUSIONE/SCISSIONE VS CONFERIMENTO

FUSIONE SCISSIONE

Società A

Società B

Società (A + B)

yx

zw

Società A1

Società (A2 + B)

yx

Società (A2 + B)

yx zwzw yx zw

CONFERIMENTO

Società A1

yx

FUSIONE VS CONFERIMENTO VS SCAMBIO DI PARTECIPAZIONI

FUSIONE SCAMBIO DI PARTECIPAZIONI

Società A

Società B

Società (A + B)

yx

zw

Società ASocietà

B

yx

Società (A1 + B)

yx zwzw

yx zw

CONFERIMENTO

Società A

Ambito di applicazione di Fusioni e Scissioni

Fusioni/scissioni non societarieFusioni/scissioni eterogenee Vengono mutuati i principi della trasformazione eterogenea Cooperative

▪ Fusione/scissioni tra cooperative▪ Fusione/scissioni da parte di una cooperativa▪ Fusione/scissioni da parte di una società lucrativa

Cooperative a mutualità prevalente Cooperative non a mutualità prevalente (2545-decies)

Ditte individualiSocietà in liquidazione Se non è stata avviata la ripartizione dell’attivo (2501/2506) Maggioranze deliberative della fusione uguali a quelle previste per

la revoca della liquidazione (art. 2487-ter, comma 1) Tutele dei terzi simili a quelle previste per la revoca della

liquidazione (art. 2487-ter, comma 2) Eliminazione preventiva delle cause di scioglimento non necessariaSocietà soggette a procedure concorsuali Eliminato il divieto

ITER DI FUSIONE/SCISSIONE [1]

[1] Fase preparatoria

[2] Pubblicazione in G.U. per i possessori di obbligazioni convertibili (2503-bis)▪ Diritto di conversione nei trenta giorni successivi▪ Garanzia dei medesimi diritti a coloro che non hanno

convertito▪ Salvo il consenso dell’assemblea degli obbligazionisti

[3] Predisposizione della situazione patrimoniale (2501-quater)▪ Data di riferimento ▪ Rinunciabile all’unanimità da parte dei soci ▪ Contenuto di un bilancio infrannuale


[4] Progetto di fusione (2501-ter) e scissione (2506-bis)▪ Predisposto dagli organi amministrativi e identico per tutte le

società▪ Contenuto 2501-ter

Società partecipanti all’operazione Atto costitutivo Rapporto di cambio e conguaglio in denaro Modalità di assegnazione delle quote o azioni Data di godimento degli utili Data di efficacia reale e contabile Trattamento riservato a particolari categorie di soci o possessori di titoli diversi

dalle azioni Vantaggi agli amministratori SCISSIONE: esatta descrizione degli elementi patrimoniali da destinare a

ciascun beneficiario (2506-bis) Indicazione nel progetto di un criterio antecedente a quello di legge Attivo con destinazione incerta con scissione parziale: scindenda Attivo con destinazione incerta con scissione totale: proporzionale al

patrimonio Passivo con destinazione incerta: responsabilità solidale di tutte le società

nei limiti del patrimonio netto economico ricevuto SCISSIONE: in caso di scissione non proporzionale offerta ai soci che non

hanno acconsentito


[5] Deposito del progetto al registro delle imprese o nel sito internet delle società se garantisce sicurezza, autenticità e data certa

[6] Relazione degli amministratori (2501-quinquies)▪ Illustrare e giustificare il progetto di fusione/scissione

Profilo Giuridico Profilo Economico

▪ Illustrare e giustificare il rapporto di cambio▪ Il rapporto di cambio e i criteri utilizzati▪ Eventuali difficoltà di valutazione

▪ SCISSIONE: valore effettivo del patrimonio attribuito alle diverse società ▪ Rinunciabile all’unanimità

[7] Relazione degli esperti (2501-sexies)▪ Descrizione dei metodi seguiti per le valutazioni▪ Parere sull’adeguatezza del metodo seguito▪ Eventuali difficoltà di valutazione▪ Informativa ai soci non vincolante▪ Rinunciabile all’unanimità▪ SCISSIONE: Non richiesta in caso di attribuzione proporzionale delle quote in una o

più società nuove ▪ Perizia ex art. 2343

▪ Fusione di società di persone e società di capitali▪ Fusioni eterogenee da cui risulta una società di capitali▪ Fusione per incorporazione in società di persone (!?)

ITER DI FUSIONE/SCISSIONE [4] [8] Deposito dei documenti presso la sede sociale o pubblicazione sul sito internet (2501-septies)▪ Documenti + Bilanci degli ultimi tre esercizi▪ Termine a favore dei soci

[9] Delibera di fusione (2502) e scissione▪ Informativa dell’organo amministrativo sulle modifiche

significative dell’attivo e del passivo▪ Modificabilità del progetto▪ Spa 2368

Prima convocazione maggioranza Seconda convocazione 1/3 del CS con voto favorevole dei 2/3

▪ Srl 2479-bis (maggioranza/recesso)▪ Società di persone 2502 (maggioranza/recesso)▪ Assemblea degli obbligazionisti se ne modifica i diritti (2415)▪ SCISSIONE: nella scissione non proporzionale con modifiche

nella scissa è necessaria l’unanimità▪ SCISSIONE: nella scissione non proporzionale è previsto il

recesso


[10] Deposito della decisione dei soci (2502-bis)

[11] Atto di fusione/scissione (2503)Sottoscritto dagli amministratori in forza

della delega assembleare

[12] Deposito atto di fusione/scissione (2504)

[13] Iscrizione atto di fusione/scissione (2504)▪ Invalidità non più dichiarabile (2504-quater)

EFFICACIA

Efficacia reale (2504-bis)▪ Ultima delle iscrizioni ▪ E’ possibile postergare degli effetti

▪ Salvo fusione per unione▪ Salvo scissione in società di nuova costituzione

Efficacia obbligatoria▪ Retrodatazione reddituale

Antergabile entro l’esercizio Utili valutati nella determinazione del rapporto di cambio Utili non valutati nella determinazione del rapporto di cambio

▪ Retrodatazione contabile Antergabile entro l’esercizio più prossimo Chiusura dell’esercizio nel corso della fusione/scissione

Efficacia fiscale▪ FUSIONE: retrodatabile entro l’ultimo esercizio delle società fuse,

incorporate o, se più prossimo, dell’incorporante ▪ SCISSIONE PARZIALE: non retrodatabile▪ SCISSIONE TOTALE: retrodatabile se la scissa e le beneficiarie

hanno lo stesso periodo di imposta▪ Passaggio tra regimi impositivi diversi

SEMPLIFICAZIONI [1]

Società possedute al 100% (2505) Omesse le relazioni degli amministratori e dell’esperto Potere attribuibile agli amministratori dallo statuto

▪ Salvo che il 5% del capitale chieda la procedura ordinaria Operazioni assimilate

▪ Scissione parziale a controllante al 100% o controllata al 100%▪ Scissione a favore di società con medesima composizione della

compagine sociale▪ Fusioni tra società con medesima compagine sociale

Società possedute al 90% (2505-bis) Omesse le relazioni degli amministratori, dell’esperto e la

situazione patrimoniale se vi è l’offerta di acquisto del restante capitale al valore economico delle quote

Potere attribuibile agli amministratori dallo statuto▪ Salvo che il 5% del capitale chieda la procedura ordinaria

SEMPLIFICAZIONI [2]

Scissioni in nuova società con attribuzione proporzionale delle partecipazioni

Omesse le relazioni degli amministratori, dell’esperto e la situazione patrimoniale

Fusioni cui non partecipano spa (2505-quater)

Termini di legge dimezzati Conguaglio in denaro superiore al 10% Effettuabile anche da soggetti in liquidazione che hanno

iniziato la distribuzione dell’attivo

MLBO

Società veicolo Newco

Società Target

Target + Veicolo

InvestitoriManager

Banche Società

finanziarie

FASE 2Junior loan

FASE 1 Costituzione

FASE 3Acquisizione FASE 4

Fusione

FASE 5Senior loan

FASE 6Estinzione del finanziamento

LEVERAGE BUY OUT (2501-bis)

A - SP Società VeicoloCapitale sociale 1.000

Partecipazione in B 25.000Riserve 4.000Patrimonio netto 5.000 Debiti 20.000

ATTIVO 25.000PASSIVO 25.000

B - SP Società TargetImmobilizzazioni 20.000Capitale sociale 5.000

Riserve 6.000Attivo circolante 10.000Patrimonio netto 11.000

Debiti 19.000


Annullamento della partecipazioneValore della partecipazione in B 25.000Patromonio netto contabile di B 11.000Disavanzo di fusione 14.000

A – Post fusioneImmobilizzazioni 20.000Capitale sociale 1.000

Riserve 4.000Attivo circolante 10.000Patrimonio netto 5.000

Disavanzo di fusione 14.000Debiti (A+B) 39.000


LEVERAGE BUY OUT (2501-bis)

Leverage buy-out Il progetto di fusione deve indicare le

risorse per il rimborso dei finanziamenti e deve contenere una relazione del soggetto che svolge la revisione legale nelle due società

La relazione degli amministratori deve indicare le ragioni dell’operazioni ed il piano economico e finanziario

La relazione degli esperti deve valutarne la ragionevolezza

Tutele patrimoniali (2504-ter)

Fusione per unione 2504-ter comma 1La società che risulta dalla fusione non può assegnare azioni o quote

in sostituzione di quelle delle società partecipanti alla fusione possedute, anche per il tramite di società fiduciarie o di interposta

persona, dalle società medesime

Società B

A B w z

Società A

x y A BSocietà

C

x y w z

Tutele patrimoniali (2504-ter)

Fusione per incorporazione 2504-ter comma 2La società incorporante non può assegnare azioni o quote in

sostituzione di quelle delle società incorporate possedute, anche per il tramite di società fiduciaria o di interposta persona, dalle incorporate

medesime o dalla società incorporante

Società B

A B w z

Società A

x y BSocietà

A

x y w z A

Eccezione 2357-bis c.c.Alienazione entro 3 anni

Tutele per i creditori

Diritto di opposizione▪ 60/30 giorni dal deposito della delibera di fusione/scissione▪ Salvo consenso unanime▪ Pagamento dei creditori o deposito delle somme▪ Attestazione della società di revisione

▪ In caso di opposizione si attiva la procedura dell’articolo 2445▪ Autorizzazione del tribunale▪ Eventualmente subordinata ad idonee garanzie

Soci con responsabilità illimitata mantengono la responsabilità salvo il consenso dei creditori (2504-bis)

Fusione: unico patrimonio a garanzia dei terzi

Scissione: responsabilità solidale delle società partecipanti all’operazione▪ Sussidiaria e nei limiti del valore economico del patrimonio ricevuto▪ Per le passività di incerta destinazione rispondono tutte le società

Tutele per i soci

Diritto di informativa

Diritto di recesso▪ Nelle srl e società di persone▪ Nelle spa solo se vi è altra causa ex art. 2437▪ Se la scissione non è proporzionale

Tutele per gli obbligazionisti

Obbligo di rimborso se la società risultante dalla fusione non è per azioni

Offerta di conversione agli obbligazioni

Garanzia di equivalenti diritti salva l’approvazione dell’assemblea degli obbligazionisti

Rapporto di cambio [1]

Società A

Società B

Società B

y 40%

x 60%

z 70%

w 30%

x y w z

Società A1 + A2

Società B

(+A2)

y

Società B

x

w

z

FUSIONE PER INCORPORAZIONE

SCISSIONEPER INCORPORAZIONE

A fronte del trasferimento a B del patrimonio di A - totale nella fusione,

parziale nella scissione – B emette capitale sociale da attribuire ai soci di A

y 40%

x 60%

z 70%

w 30%


Capitale da emettere a servizio della fusionePNEA : PNEB = x : CSB

30.000 : 60.000 = x : 10.000Capitale da assegnare ai soci di A 5.000 euro

SOCIETÀ A - INCORPORATACapitale sociale 500

Attività 30.000Riserve 9.500Patrimonio netto 10.000 Debiti 20.000


SOCIETÀ B – INCORPORANTECapitale sociale 10.000



"A" "B"Capitale sociale 500 10.000Azioni 500 da 1 euro 10.000 da 1 euroPatrimonio netto contabile 10.000 15.000Patrimonio netto economico* 30.000 60.000

(*) In caso di scissione il PN economico è relativo al solo patrimonio trasferito


Rapporto di cambio (UA : UB)

60 : 6 = 10 : 1

I soci di “A” ricevono 10 azioni ogni azione posseduta

"A" "B"Patrimonio netto economico 30.000 60.000Numero di azioni 500 10.000Valore economico delle azioni (U) 60 6

"A" "B" Concambio Post fusione %Socio x (60% di A) 300 (300 x 10) 3.000 20%Socio y (40% di A) 200 (200 x 10) 2.000 13%Socio w (30% di B) 3.000 3.000 20%Socio z (70% di B) 7.000 7.000 47%TOTALE 500 10.000 5.000 15.000 100%


Capitale da emettere a servizio della fusionePNEB : PNEA = x : CSA

60.000 : 30.000 = x : 500Capitale da assegnare ai soci di B 1.000 euro

SOCIETÀ A – INCORPORANTECapitale sociale 500



SOCIETÀ B – INCORPORATACapitale sociale 10.000



"A" "B"Capitale sociale 500 10.000Azioni 500 da 1 euro 10.000 da 1 euroPatrimonio netto contabile 10.000 15.000Patrimonio netto economico 30.000 60.000


Rapporto di cambio (UB : UA)

6 : 60 = 1 : 10

I soci di “B” ricevono 1 azione ogni 10 possedute

"A" "B"Patrimonio netto economico 30.000 60.000Numero di azioni 500 10.000Valore economico delle azioni (U) 60 6

"A" "B" ConcambioPost

fusione %Socio x (60% di A) 300 300 20%Socio y (40% di A) 200 200 13%Socio w (30% di B) 3.000 (3.000 : 10) 300 20%Socio z (70% di B) 7.000 (7.000 : 10) 700 47%TOTALE 500 10.000 1.000 1500 100%


FUSIONE PER UNIONE

SCISSIONE IN UNA NUOVA SOCIETÀ

A fronte del trasferimento a C del patrimonio di A e di B - totale nella fusione, parziale nella scissione – C emette capitale sociale da

attribuire ai soci di A e di B

Società A

Società B

Società C

yx zw

x y w z

Società A

Società C A1 + B1

yx

Società B

yx

x y w z


Capitale da emettere a servizio della fusione

3.000 azioni da 10 euro

SOCIETÀ ACapitale sociale 500



SOCIETÀ BCapitale sociale 10.000



"A" "B"Capitale sociale 500 10.000Azioni 500 da 1 euro 10.000 da 1 euroPatrimonio netto contabile 10.000 15.000Patrimonio netto economico* 30.000 60.000

(*) In caso di scissione il PN economico è relativo al solo patrimonio trasferito


Rapporto di cambio in A (NC : NA)

1.000 : 500 = 2 : 1I soci di “A” ricevono 2 azione ogni una posseduta

Rapporto di cambio in A (NC : NB)

2.000 : 10.000 = 1: 5 I soci di “B” ricevono 1 azione ogni 5 possedute

"A" "B"Patrimonio netto economico 30.000 60.000Quota del PNE sul valore di C (30.000:90.000) = 33% (60.000:90.000)= 66%Numero di azioni da emettere 3.000 da 10 euroAzioni ai soci di A 1.000 2.000

"A" "B" ConcambioPost

fusione %Socio x (60% di A) 300 (300 x 2) 600 20%Socio y (40% di A) 200 (200 x 2) 400 13%Socio w (30% di B) 3.000 (3.000 : 5) 600 20%Socio z (70% di B) 7.000 (7.000 : 5) 1.400 47%TOTALE 500 10.000 3.000 3.000 100%

Fusione – valutazione

Valutazione dei complessi aziendali Valutazione relativa dei complessi aziendali▪ Valore relativo delle stime▪ Criteri uniformi di valutazione▪ Medesimo approccio scientifico alla valutazione

Capitale economico del soggetto che risulta a seguito della fusione▪ Ripartizione alle singole società in base al loro valore▪ Assegnato all’incorporata▪ Proporzionale ai benefici trasferiti attraverso la fusione▪ Valutazione stand alone

Premio di maggioranza▪ La prassi normalmente lo esclude

Criteri di stima▪ Utilizzo di più criteri▪ Metodi di controllo

Fusione – valutazione (segue)

Valutazione dei complessi aziendali Elementi di natura fiscale▪ Imposte differite▪ Perdite pregresse

Altri elementi▪ Categorie di azioni▪ Godimento dei titoli▪ Premio di quotazione▪ Obbligazioni convertibili o aumenti di capitale ▪ Ipotesi di conversione (fully dilution)

Con proprie azioniMaggior numero di azioni

Con azioni di terziMinori azioni in portafoglioDebito per acquisto sul mercato

▪ Ipotesi di non conversione

Scissione – valutazione

Valutazione dei complessi aziendali Particolarità legate alla definizione del ramo

La valutazione dei complessi aziendali ha una duplice finalità:▪ Rilevanza interna: rapporto di concambio e attribuzione

delle attività non assegnate▪ Rilevanza esterna: responsabilità sussidiaria

▪ Valutazione in caso di costituzione di nuove società▪ Problematiche semplificate (principalmente esterne)▪ Salvo che la scissione sia non proporzionale

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