LE FONTI DELDIRITTO ITALIANO

Cosa sono le “fonti del diritto”?

Meccanismi idonei a porre in essere regole giuridiche

Atti o fatti idonei a porre regole di comportamento, costitutive del diritto oggettivo

FONTE DEL DIRITTO

Atto o fatto abilitato dall'ordinamento giuridico a produrre norme giuridiche,

cioè a innovare all'ordinamento giuridico stesso.

PRIMA DISTINZIONE

FONTI

Di produzione

Sulla produzione

Di cognizione

FONTI

DI COGNIZIONEDI PRODUZIONE

(e sulla prod.)

UFFICIALIGazzetta ufficiale Bollettino uff. reg

G.u. CeAlbo comunale

…..

PRIVATE“codici”

Banche datiEcc.

FONTI ATTO:Costituzione

LeggiDecreti legge ecc.

FONTI FATTO:Consuetudine

Fonti extra ordinem

Pubblicazione ufficiale ed entrata in vigore

Pubblicazione su atto ufficiale Di norma 15 gg di vacatio legis

Atto pienamente obbligatorio Art. 73 cost. e 10 preleggi

Ignorantia legis non excusat

Iura novit curia

Ignorantia legis non excusat

Iura novit curia

LE FONTI SI POSSONO DISTINGUERE IN:

FONTI ATTO

(manifestazioni di volontà espresse in forma scritta da organi dello Stato-soggetto a ciò legittimati dalla Costituzione)

FONTI FATTO

(comportamenti oggettivi [consuetudine] o atti di produzione giuridica esterna al nostro ordinamento)

Fonti atto, fonti fatto

Fonti

Fonti - atto Fonti - fatto

CONSUETUDINIprodotte “spontaneamente”

dall’ordinamento sociale

Norme prodotte da fontidi ordinamenti

diversi e “ammesse”nell’ordinamento italiano

Norme di altri ordinamentinazionali richiamate dalle

norme di diritto Internazionale privato

Norme prodotte nell’Ordinamento comunitario

Altri esempi…..

COMMON LAWCIVIL LAW

Gli spazi attuali della consuetudine

Gli atti normativi richiamano talvolta le consuetudini: ecco due esempi tratti dal codice civile

Art. 1181 Adempimento parziale Il creditore può rifiutare un adempimento parziale anche se la prestazione e divisibile, salvo che la legge o gli usi dispongano diversamente.

Art. 1326 Conclusione del contrattoIl contratto è concluso nel momento in cui chi ha fatto la proposta ha conoscenza dell'accettazione dell'altra parte.L'accettazione deve giungere al proponente nel termine da lui stabilito o in quello ordinariamente necessario secondo la natura dell'affare o secondo gli usi…

La varietà e la pluralità delle fonti (e delle norme da esse poste) richiedono l’adozione di criteri per la loro

composizione in un sistema, al fine di assicurare l’armonia e la razionalità dell’ordinamento giuridico

antinomie

Criteri per risolvere le ANTINOMIE:

CRITERIO GERARCHICO

CRITERIO CRONOLOGICO

CRITERIO DELLA SEPARAZIONE DELLE COMPETENZE

La piramide delle fonti del diritto

FORZA di un atto normativo:Capacità di innovare (ATTIVA)Capacità di resistere (PASSIVA)

FONTI DEL DIRITTO ITALIANO

Art. 1 “Preleggi” - Disposizioni sulla legge in generale (1942)

Sono fonti del diritto:

- le leggi - i regolamenti - gli usi

Costituzione italiana(1 gennaio 1948)

Sono fonti del diritto:

- Costituzione e le leggi cost.

- le leggi e gli atti aventi forza di legge

- i regolamenti- gli usi

FORMA DI STATO E FONTI DEL DIRITTO

Stato sociale: costituzione rigida

= fonte giuridicamente suprema

(fonte super-primaria)

potere normativo distribuito fra molteplici soggetti a livello sia

verticale sia orizzontale (pluralismo istituzionale, apertura all’ordinamento internazionale, pluralismo

sociale)

Stato liberale:

legge del parlamento

=f

onte giuridicamente suprema

(fonte pri

maria)

il governo del re poteva esercitare un potere normativo, nel rispetto e in esecuzione della legge,

in forma di regolamento

(fonte secondaria)

CRITERIO GERARCHICO

Consiste nell’ordinare e coordinare le fonti in una scala gerarchica, secondo la diversa efficacia loro attribuita dall’ordinamento, di modo che la fonte di grado superiore prevalga su quella di grado inferiore

Patologia dell’ordinamento

Invalidità dell’atto

Annullabilità

14

Costituzione(fonte sulle

fonti)

Fonti primarie a carattere «chiuso»

(forza di legge)

Fonti secondarie a carattere «aperto»

(principio di legalità)

SISTEMA COSTITUZIONALE DELLE SISTEMA COSTITUZIONALE DELLE FONTIFONTI

tipicità

CRITERIO DELLA SEPARAZIONE DELLE COMPETENZE

L’efficacia delle fonti viene distinta a seconda della sfera, territoriale o materiale, in cui la Costituzione le abilita ad operare

Patologia dell’ordinamento

Invalidità dell’atto

Annullabilità

ES: ART. 117ART. 64

CRITERIO CRONOLOGICO

Criterio in base al quale, tra due fonti di pari grado e nello stesso settore di competenza, quella entrata in vigore successivamente prevale su quella precedente, nel senso che può abrogarla

Fisiologia dell’ordinamento

Abrogazione: la norma successiva delimita temporalmente la sfera di applicazione di quella precedente

Abrogazione della legge

Art. 15 Preleggi:Le leggi non sono abrogate che da leggi posteriori

(o da fonti di pari grado)- per dichiarazione espressa del legislatore, - o per incompatibilità tra le nuove disposizioni e

le precedenti - o perché la nuova legge regola l'intera materia

già regolata dalla legge anteriore

ANTINOMIE FRA FONTI

ABROGAZIONE

Criterio cronologico

Fisiologia dell’ordinamento

Opera ex nunc

ANNULLAMENTOCriterio

gerarchico/competenza

Patologia dell’ordinamento

(Atto viziato)Opera ex tunc

EFFICACIA DELLE NORME NEL TEMPO

Art. 11 Preleggi:La legge non dispone che per l’avvenire: essa

non ha effetto retroattivo

Art. 25, c. II Cost: Nessuno può essere punito se non in forza di

una legge che sia entrata in vigore prima del fatto commesso

(irretroattività della legge in materia penale)

Sentenza 364/1988

Art. 5 Ignoranza della legge penale

Nessuno puo’ invocare a propria scusa l’ignoranza della legge penale.

(Art. 24Tutti possono agire in giudizio per la tutela dei propri diritti e interessi legittimi…)

Art. 27 Cost.La responsabilità penale è personale….

Le pene non possono consistere in trattamenti contrari al senso di umanità e devono tendere alla rieducazione del condannato.

Art. 12 Preleggi

“Nell’applicare la legge non si può ad essa attribuire altro senso che quello fatto palese dal significato proprio delle parole secondo la connessione di esse [INTERPRETAZIONE LETTERALE E LOGICA], e

dalla intenzione del legislatore [RATIO LEGIS].Se una controversia non può essere decisa con una precisa

disposizione, si ha riguardo alle disposizioni che regolano casi simili o materie analoghe [ANALOGIA LEGIS]; se il caso rimane ancora

dubbio, si decide secondo i princìpi generali dell'ordinamento giuridico dello Stato [ANALOGIA IURIS]”

INTERPRETAZIONE

Le disposizioni giuridiche devono essere interpretate per trarre la norma giuridica in essa contenuta

1. Interpretazione letterale e logica

2. Ratio legis

3. Interpretazione sistematica

4. Interpretazione analogica: analogia legis

analogia iuris

NB: ruolo della Corte di Cassazione: “errori di diritto”

ANTINOMIE NORMATIVE

Legge formale, fonti primarie, legge costituzionale, legge ordinaria

Legge costituzionale

Legge ordinaria

Legge formale

Fonte primaria

Atti con forza di legge

Decreto-legge

Decreto legislativo

SCHEMA RIASSUNTIVO DELLE RISERVE COSTITUZIONALI

Riserve

di legge

a altri atti

ordinaria

rinforzata

regolamenti parlamentari

legge costituzionale

assoluta

relativa