Diritto penale,illuminismo e Diritto penale,illuminismo e rivoluzione.rivoluzione.

La pena assolutamente La pena assolutamente necessaria.necessaria.

1764 / 20101764 / 2010 1764 – Dei delitti e delle pene1764 – Dei delitti e delle pene 1789 – Dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino 1789 – Dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino 1791 – Codice penale francese1791 – Codice penale francese 1792 – Processo a Luigi XVI1792 – Processo a Luigi XVI 1793 – Diritto penale d’eccezione1793 – Diritto penale d’eccezione 1930 – Codice penale italiano 1930 – Codice penale italiano 1948 - Costituzione1948 - Costituzione 2010 – Perché quel passato remoto dovrebbe ancora 2010 – Perché quel passato remoto dovrebbe ancora

interessare ?interessare ?

1.1. Storia del dirittoStoria del diritto

2.2. Filosofia del diritto (interpretazione “costante”)Filosofia del diritto (interpretazione “costante”)

Principi del diritto penalePrincipi del diritto penale

““Spesso […] i principi del diritto penale sono stati codificati o Spesso […] i principi del diritto penale sono stati codificati o addirittura costituzionalizzati. E soprattutto questi ultimi traggono addirittura costituzionalizzati. E soprattutto questi ultimi traggono indiscutibilmente origine da posizioni sorte all’epoca del rigoglio del indiscutibilmente origine da posizioni sorte all’epoca del rigoglio del diritto naturale, e più specificatamente dal pensiero dell’illuminismo diritto naturale, e più specificatamente dal pensiero dell’illuminismo [giuridico]. [giuridico]. Non sono principi di diritto naturale, ma traggono da Non sono principi di diritto naturale, ma traggono da quella corrente ideale e dai relativi postulati la loro originequella corrente ideale e dai relativi postulati la loro origine. Il . Il permanente richiamopermanente richiamo che viene fatto all’opera di che viene fatto all’opera di BeccariaBeccaria, sia sotto , sia sotto il profilo delle esigenze di difesa sociale e dei suoi limiti, sia sotto il profilo delle esigenze di difesa sociale e dei suoi limiti, sia sotto quello dell’ispirazione umanistica e liberale, ne è una riprova. […] E’ quello dell’ispirazione umanistica e liberale, ne è una riprova. […] E’ sicuro che ad un certo momento della storia del diritto penale si sicuro che ad un certo momento della storia del diritto penale si sono affermati in esso taluni valori propri del diritto chiamato sono affermati in esso taluni valori propri del diritto chiamato naturale” (Giuliano Vassalli)naturale” (Giuliano Vassalli)

Illuminismo penale: matrice del Illuminismo penale: matrice del diritto penale garantisticodiritto penale garantistico

Non è una pagina conclusaNon è una pagina conclusa Tradizione rinsalda i fondamenti di principi Tradizione rinsalda i fondamenti di principi

oggi ri-conosciuti e condivisioggi ri-conosciuti e condivisi Verificare cosa è vivo e cosa e morto Verificare cosa è vivo e cosa e morto

nell’illuminismo penale.nell’illuminismo penale. Inerzia dei fenomeni sociali (Marc Bloch)Inerzia dei fenomeni sociali (Marc Bloch)

Extrema ratioExtrema ratio Riconoscimento condivisoRiconoscimento condiviso Riconoscimento costituzionale (Corte costituzionale)Riconoscimento costituzionale (Corte costituzionale) Perplessità sulla sua capacità di condizionare Perplessità sulla sua capacità di condizionare

effettivamente il sistema penaleeffettivamente il sistema penale

Il fondamento del diritto di punire risiede nella assoluta Il fondamento del diritto di punire risiede nella assoluta necessità: “ogni pena che non derivi dall’ necessità: “ogni pena che non derivi dall’ ASSOLUTA ASSOLUTA NECESSITANECESSITA’ […] è tirannica” (§ 2)’ […] è tirannica” (§ 2)

E’ illegittima una pena accresciuta al di là del limite” E’ illegittima una pena accresciuta al di là del limite” necessario “fissato dalle leggi”. Nessun preteso di “zelo necessario “fissato dalle leggi”. Nessun preteso di “zelo o di ben pubblico” può giustificare l’inflizione di una pena o di ben pubblico” può giustificare l’inflizione di una pena non necessaria ad “un non necessaria ad “un DELINQUENTE CITTADINODELINQUENTE CITTADINO” (§ ” (§ 3)3)

GenesiGenesi

Machiavelli

Verri

Bacone

D’ AlembertGiusnatu-ralismo

Helvetius

Rosseau

Galileo

Montesquieu

Beccaria

Lo stileLo stile ““Nello scrivere l’opera mia ho avuto innanzi agli occhi” scrittori Nello scrivere l’opera mia ho avuto innanzi agli occhi” scrittori

eterodossi e pensatori eretici. “Ho sentito scuotersi le catene della eterodossi e pensatori eretici. “Ho sentito scuotersi le catene della superstizione e gli urli del fanatismo soffocare i gemiti della verità. superstizione e gli urli del fanatismo soffocare i gemiti della verità. Ciò mi ha determinato e costretto ad essere oscuro e ad involgere Ciò mi ha determinato e costretto ad essere oscuro e ad involgere in una sacra nebbia il lume del vero. Ho voluto essere il difensore in una sacra nebbia il lume del vero. Ho voluto essere il difensore degli uomini senza esserne il martire” (Beccaria a Morellet)degli uomini senza esserne il martire” (Beccaria a Morellet)

““Il punto stava, in una materia tanto irritabile, il pubblicare Il punto stava, in una materia tanto irritabile, il pubblicare quest’opera senza guai” (Pietro Verri)quest’opera senza guai” (Pietro Verri)

““Lo stile di quest’autore è laconico, fa più viaggio di quel che pare, Lo stile di quest’autore è laconico, fa più viaggio di quel che pare, significa più di quel che suona, e talora non significa ciò che suona significa più di quel che suona, e talora non significa ciò che suona […] e chi non avesse l’accorgimento di contestare parte con parte, e […] e chi non avesse l’accorgimento di contestare parte con parte, e di interpretare le dizioni oscure ed equivoche colle chiare, ed esatte di interpretare le dizioni oscure ed equivoche colle chiare, ed esatte che in varii luoghi adopera […] travierebbe […] dal senso e da’ che in varii luoghi adopera […] travierebbe […] dal senso e da’ sentimenti del nostro anonimo” (Giovanni Gualberto de Soria)sentimenti del nostro anonimo” (Giovanni Gualberto de Soria)

Il diritto penale prima di Il diritto penale prima di Cesare BeccariaCesare Beccaria

Brutale Brutale ArbitrarioArbitrario IllimitatoIllimitato Strumentale alle Strumentale alle

esigenze del esigenze del potere potere

Processo a Robert F. DamiensProcesso a Robert F. Damiens12 febbraio 175712 febbraio 1757

Tentato regicidioTentato regicidio

Condanna a morteCondanna a morte

““Particolarmente Particolarmente esemplare”esemplare”

Michel Foucault, Michel Foucault, Sorvegliare e punire, Sorvegliare e punire, 19761976

Il diritto penale dopo Il diritto penale dopo Cesare BeccariaCesare Beccaria

Umano Umano Minimo Minimo RazionaleRazionale LegittimoLegittimo Utile (alla società)Utile (alla società) NecessarioNecessario SecolarizzatoSecolarizzato

““La parola codice penale ricorda a dei La parola codice penale ricorda a dei legislatori un dovere penoso”. “Occorre che le legislatori un dovere penoso”. “Occorre che le pene siano umane, giustamente graduate, in pene siano umane, giustamente graduate, in rapporto esatto con la natura del delitto, eguali rapporto esatto con la natura del delitto, eguali per ogni cittadino, esenti da ogni arbitrio per ogni cittadino, esenti da ogni arbitrio giudiziario” (Lepeletier De Saint-Fargeaux, giudiziario” (Lepeletier De Saint-Fargeaux, 1791)1791)

Dei delitti e delle pene Dei delitti e delle pene ““Non tutto ciò che esige la rivelazione lo esige la Non tutto ciò che esige la rivelazione lo esige la

legge naturale, nè tutto ciò che esige questa lo legge naturale, nè tutto ciò che esige questa lo esige la pura legge sociale” (esige la pura legge sociale” ( A chi legge) A chi legge)

““Lo stabilire i rapporti del giusto e dell’ingiusto Lo stabilire i rapporti del giusto e dell’ingiusto spetta al pubblicista.” (spetta al pubblicista.” (A chi leggeA chi legge))

““Vi volevano de’ motivi sensibili che bastassero Vi volevano de’ motivi sensibili che bastassero a distogliere il dispotico animo di ciascun uomo a distogliere il dispotico animo di ciascun uomo dal risommergere nel antico caos le leggi della dal risommergere nel antico caos le leggi della società” (§ I)società” (§ I)

ConseguenzeConseguenze

“ “ Perché ogni pena non sia una Perché ogni pena non sia una violenza di uno o di molti contro un violenza di uno o di molti contro un PRIVATO CITTADINOPRIVATO CITTADINO, dev’essere , dev’essere essenzialmente pubblica, pronta, essenzialmente pubblica, pronta, NECESSARIANECESSARIA, la , la MINIMAMINIMA delle delle possibili date le circostanze, possibili date le circostanze, proporzionata a’ delitti, dettata dalle proporzionata a’ delitti, dettata dalle leggi” (§ XLVII)leggi” (§ XLVII)

Pena necessariaPena necessariaContenuti e contestoContenuti e contesto

““Ogni atto di autorità da uomo a uomo che non derivi dall’ Ogni atto di autorità da uomo a uomo che non derivi dall’ assoluta necessitàassoluta necessità è è tirannicotirannico”. Il diritto di punire è fondato sulla necessità di difendere il deposito della ”. Il diritto di punire è fondato sulla necessità di difendere il deposito della salute pubblica dalle usurpazioni particolari; e tanto più salute pubblica dalle usurpazioni particolari; e tanto più giustegiuste sono le pene, e sono le pene, e maggiore e la libertà che il sovrano conserva ai sudditi” (utilità) (§ II)maggiore e la libertà che il sovrano conserva ai sudditi” (utilità) (§ II)

““Gli uomini lasciano per lo più in abbandono i più importanti regolamenti alla Gli uomini lasciano per lo più in abbandono i più importanti regolamenti alla giornaliera prudenzagiornaliera prudenza” (” (IntroduzioneIntroduzione))

““Riconoscere le più Riconoscere le più palpabili veritàpalpabili verità” che sfuggono alle “menti non avvezze ad ” che sfuggono alle “menti non avvezze ad analizzare gli oggetti, ma a riceverne le impressioni tutte di un pezzo, analizzare gli oggetti, ma a riceverne le impressioni tutte di un pezzo, più per più per tradizione che per esametradizione che per esame” (” (IntroduzioneIntroduzione))

Recuperare le Recuperare le semplici nozionisemplici nozioni alle quali “questo secolo ci riconduce, con quella alle quali “questo secolo ci riconduce, con quella maggior fermezza che può essere somministrata da un maggior fermezza che può essere somministrata da un esame geometricoesame geometrico” (§ VIII)” (§ VIII)

““All’esattezza matematica bisogna sostituire all’All’esattezza matematica bisogna sostituire all’aritmetica politicaaritmetica politica il il calcolocalcolo delle delle probabilitàprobabilità” (§ VI)” (§ VI)

TiranniTiranni Lunga tradizione nella filosofia politica e nella teoria Lunga tradizione nella filosofia politica e nella teoria

giuridica. giuridica.

Diritto di resistenza individualeDiritto di resistenza individuale

Scarsa chiarezza: tiranno è il monarca che non piace Scarsa chiarezza: tiranno è il monarca che non piace (Hobbes)(Hobbes)

Forza evocativa (obbrobrio morale)Forza evocativa (obbrobrio morale)

Violazione dei diritti individuali. Il Tiranno fa leggi Violazione dei diritti individuali. Il Tiranno fa leggi ingiusteingiuste

Processo al “tiranno” Carlo I StuartProcesso al “tiranno” Carlo I StuartWestmister (20-01-1649) / Whitehall (30-01-1649)Westmister (20-01-1649) / Whitehall (30-01-1649)

Accusato di essere un Accusato di essere un traditore della patria ed un traditore della patria ed un nemico della pace per aver nemico della pace per aver “messo in atto un malvagio “messo in atto un malvagio progetto per assicurarsi un progetto per assicurarsi un potere illimitato e tirannico”potere illimitato e tirannico”

Violazione delle “leggi Violazione delle “leggi fondamentali e delle antiche fondamentali e delle antiche costituzioni”costituzioni”

Quali ?Quali ? L’accusa è basata L’accusa è basata

“sull’unanime opinione di tutti “sull’unanime opinione di tutti gli uomini razionali del mondo” gli uomini razionali del mondo” (John Cook)(John Cook)

TiranniaTirannia(Condorcet, 1789)(Condorcet, 1789)

Dispotismo: “sottomissione alla volontà Dispotismo: “sottomissione alla volontà arbitraria di altri uomini”arbitraria di altri uomini”

1.1. Diretto: quando i rappresentanti dei cittadini Diretto: quando i rappresentanti dei cittadini non esercitano il diritto negativo più esteso e non esercitano il diritto negativo più esteso e non hanno strumenti sufficienti per fa cambiare non hanno strumenti sufficienti per fa cambiare le leggi”le leggi”

2.2. Indiretto: quando, “malgrado il voto della legge, Indiretto: quando, “malgrado il voto della legge, la rappresentanza non è eguale e reale, o la rappresentanza non è eguale e reale, o quando si è assoggettati a una autorità che non quando si è assoggettati a una autorità che non stabilita dalla legge” stabilita dalla legge”

Tirannia: “ogni violazione dei diritti degli uomini, Tirannia: “ogni violazione dei diritti degli uomini, operata dalla legge in nome della potenza operata dalla legge in nome della potenza pubblica. Essa può esistere indipendentemente pubblica. Essa può esistere indipendentemente dal dispotismo. Il dispotismo e l’uso o l’abuso di dal dispotismo. Il dispotismo e l’uso o l’abuso di un potere illegittimo, di un potere che non è un potere illegittimo, di un potere che non è emanato dalla nazione; la tirannia è la emanato dalla nazione; la tirannia è la violazione di un diritto naturale esercitato da un violazione di un diritto naturale esercitato da un potere legittimo o illegittimo”potere legittimo o illegittimo”

Profilo assiologicoProfilo assiologico

La pena tirannica è la pena che viola i diritti La pena tirannica è la pena che viola i diritti dell’individuodell’individuo

La necessità così declinata toglie ai tiranni l’alibi di La necessità così declinata toglie ai tiranni l’alibi di richiamarsi ad essa come giustificazione. Sovverte richiamarsi ad essa come giustificazione. Sovverte l’idea che la politica, dovendo fronteggiare la l’idea che la politica, dovendo fronteggiare la necessità, è legittimata a darsi la propria regola e, necessità, è legittimata a darsi la propria regola e, così, ad autogiustificarsicosì, ad autogiustificarsi

Assolutamente ? Assolutamente ? 1.1. PleonasmaPleonasma2.2. Valore specifico / Limite esternoValore specifico / Limite esterno

Diritto penale minimo e Diritto penale minimo e diritto penale necessariodiritto penale necessario

Diritto penale minimoDiritto penale minimo

““Chiunque […] si unisca ad altri in Chiunque […] si unisca ad altri in comunità cede tutto il potere, comunità cede tutto il potere, necessario ai fini per cui tutti si necessario ai fini per cui tutti si sono uniti in società”. Li affida alla sono uniti in società”. Li affida alla società, perché il legislativo ne società, perché il legislativo ne disponga come il bene della disponga come il bene della società richiede” (John Locke, società richiede” (John Locke, 1690)1690)

““E’ contrario ai doveri dell’autorità E’ contrario ai doveri dell’autorità di legiferare, che le leggi siano più di legiferare, che le leggi siano più di quello che porta di necessità al di quello che porta di necessità al bene dei cittadini” (Hobbes, 1640) bene dei cittadini” (Hobbes, 1640)

Circoscrive l’intervento del potere Circoscrive l’intervento del potere coattivo dello Stato. All’interno di coattivo dello Stato. All’interno di questo perimetro non ci sono però questo perimetro non ci sono però limiti se necessario agli scopi di limiti se necessario agli scopi di tutela tutela

Diritto penale necessarioDiritto penale necessario

““Non si può chiamare legittima società Non si può chiamare legittima società quella dove non sia principio infallibile che quella dove non sia principio infallibile che gli uomini si siano voluti assoggettare al gli uomini si siano voluti assoggettare al minore dei mali possibili” (§ XIX)minore dei mali possibili” (§ XIX)

““Non si può chiamare precisamente giusta Non si può chiamare precisamente giusta (il che vuol dire necessaria) un pena di un (il che vuol dire necessaria) un pena di un delitto, finché la legge non ha adoperato il delitto, finché la legge non ha adoperato il miglior mezzo possibile nelle date miglior mezzo possibile nelle date circostanze d’una nazione per prevenirlo circostanze d’una nazione per prevenirlo (§ XXXII)(§ XXXII)

Circoscrive l’intervento per poter coattivo Circoscrive l’intervento per poter coattivo dello stato. Limita tuttavia l’azione del dello stato. Limita tuttavia l’azione del legislatore anche all’interno di questo legislatore anche all’interno di questo perimetro definendo un ordine di priorità perimetro definendo un ordine di priorità nella scelta dei mezzi e dei limiti all’utilizzo nella scelta dei mezzi e dei limiti all’utilizzo del diritto penaledel diritto penale

Diritto penale razionaleDiritto penale razionale

““Non sono le sole arti di gusto e di piacere Non sono le sole arti di gusto e di piacere che hanno per principio universale che hanno per principio universale l’imitazione fedele della natura” (§ XXIII)l’imitazione fedele della natura” (§ XXIII)

““La questione della necessità deve essere La questione della necessità deve essere sciolta “con quella precisione geometrica a sciolta “con quella precisione geometrica a cui la nebbia dei sofismi, la seduttrice cui la nebbia dei sofismi, la seduttrice eloquenza ed il timido dubbio non possono eloquenza ed il timido dubbio non possono resistere” (§ XI)resistere” (§ XI)

Direttrici argomentativeDirettrici argomentative DEONTOLOGICHEDEONTOLOGICHE

Individuo + contrattualismoIndividuo + contrattualismo

= =

diritto penale minimodiritto penale minimo

EPISTEMOLOGICHEEPISTEMOLOGICHE

Coerenza + empiriaCoerenza + empiria

==

Conoscenza razionaleConoscenza razionale

ANTROPOLOGICHEANTROPOLOGICHE

Bisogni di libertà, capacità individuale di determinarsi in Bisogni di libertà, capacità individuale di determinarsi in modo socialmente virtuosomodo socialmente virtuoso

Logica della legittimazioneLogica della legittimazione

ContrattoSociale:PENA

ISTITUZIONE

UTILITA’: PENA COME

ISTITUZIONE SOCIALE

NECESSITA’: PENA COMEISTITZUINE, SOCIALE, GIUSTA

Presupposti ‘inespressi’Presupposti ‘inespressi’ Legislatore benevolenteLegislatore benevolente

Politica determina le sue scelte secondo il veroPolitica determina le sue scelte secondo il vero

Fiducia nella capacità di elaborare conoscenze della sfera morale Fiducia nella capacità di elaborare conoscenze della sfera morale ‘analoghe’ alle certezze delle scienze della natura‘analoghe’ alle certezze delle scienze della natura

Ripudio delle leggi di natura come paradigma dell’ordine sociale. “Falsa Ripudio delle leggi di natura come paradigma dell’ordine sociale. “Falsa idea di utilità è quella che vorrebbe dare ad una moltitudine di esseri idea di utilità è quella che vorrebbe dare ad una moltitudine di esseri sensibili la simmetria e l’ordine che soffre la materia bruta ed inanimata” sensibili la simmetria e l’ordine che soffre la materia bruta ed inanimata” (§ XL)(§ XL)

Una saggia legislazione può conciliare l’interesse pubblico con l’interesse Una saggia legislazione può conciliare l’interesse pubblico con l’interesse privato senza pretendere di rendere l’uomo virtuoso. “E’ falsa idea di utilità privato senza pretendere di rendere l’uomo virtuoso. “E’ falsa idea di utilità quella che , sacrificando la cosa la nome, divide il bene pubblico dal bene quella che , sacrificando la cosa la nome, divide il bene pubblico dal bene

di tutti i particolari” (§ XL)di tutti i particolari” (§ XL)

Necessità

Statuto deontologicodel diritto penale(Diritto penale della libertà)

Statuto epistemologicodel diritto penale(Diritto penale

razionale)

EmpiriaSistema

(geometria, probabilità, ecc.)

POLITICA(Unicità decisore

Pluralità rappresentanza)

DEMOCRAZIA(consenso, opinione pubblica)

ProspettiveProspettive

Dopo Dopo Dei Delitti e delle peneDei Delitti e delle pene la critica al la critica al profilo deontologico è declinante. profilo deontologico è declinante. Riemerge solo nell’esperienza degli stati Riemerge solo nell’esperienza degli stati totalitaritotalitari

La ‘partita’ si gioca quasi interamente sui La ‘partita’ si gioca quasi interamente sui presupposti. Sulla questione metodologica presupposti. Sulla questione metodologica e sui suoi contenuti e sui rapporti con la e sui suoi contenuti e sui rapporti con la politicapolitica

La legittimazione del diritto penaleLa legittimazione del diritto penale ““Ecco su cosa è fondato il diritto di Ecco su cosa è fondato il diritto di

punire[…]: sulla necessità di difendere il punire[…]: sulla necessità di difendere il deposito della salute pubblica dalle deposito della salute pubblica dalle usurpazioni particolari; e tanto più giuste usurpazioni particolari; e tanto più giuste sono le pene, quanto più sacra ed sono le pene, quanto più sacra ed inviolabile è la sicurezza e maggiore e la inviolabile è la sicurezza e maggiore e la libertà che il sovrano conserva ai sudditi” libertà che il sovrano conserva ai sudditi” (§ II)(§ II)

“ “ Gli uomini lasciano per lo più in Gli uomini lasciano per lo più in abbandono i più importanti regolamenti abbandono i più importanti regolamenti alla giornaliera prudenza”. “Le leggi […] alla giornaliera prudenza”. “Le leggi […] sono state per lo più lo strumento delle sono state per lo più lo strumento delle passioni di alcuni pochi […] non già dettati passioni di alcuni pochi […] non già dettati da un freddo esaminatore della natura da un freddo esaminatore della natura umana” (Introduzione).umana” (Introduzione).

““Non è da sperare alcun vantaggio Non è da sperare alcun vantaggio durevole dalla politica morale se ella non durevole dalla politica morale se ella non sia fondata sui sentimenti indelebili sia fondata sui sentimenti indelebili dell’uomo” (§ II)dell’uomo” (§ II)

““Maggior fermezza che può essere Maggior fermezza che può essere somministrata da un esame geometrico” somministrata da un esame geometrico” (§ VIII)(§ VIII)

La legittimazione del diritto penaleLa legittimazione del diritto penale

““Voglio ricercare se nell’ordine Voglio ricercare se nell’ordine civile possa esserci una regola civile possa esserci una regola di amministrazione legittima e di amministrazione legittima e sicura, prendendo gli uomini sicura, prendendo gli uomini come sono e le leggi come come sono e le leggi come potrebbero essere. potrebbero essere.

In questa ricerca, tenterò In questa ricerca, tenterò sempre di conciliare quanto è sempre di conciliare quanto è permesso dal diritto con quanto permesso dal diritto con quanto è prescritto dall’interesse, è prescritto dall’interesse, affinché la giustizia e l’utilità non affinché la giustizia e l’utilità non si trovino mai in disaccordo si trovino mai in disaccordo ((Contratto socialeContratto sociale, 1762), 1762)

Differenze ?Differenze ?

““Ogni malfattoreOgni malfattore che lede il diritto sociale diviene, coi suoi crimini, un ribelle e un che lede il diritto sociale diviene, coi suoi crimini, un ribelle e un traditore della patria; violando le sue leggi, cessa di esserne membro e traditore della patria; violando le sue leggi, cessa di esserne membro e addirittura le fa la guerra. Allora la conservazione dello Stato diventa addirittura le fa la guerra. Allora la conservazione dello Stato diventa incompatibile con la sua; uno dei due deve perire, e il colpevole incompatibile con la sua; uno dei due deve perire, e il colpevole viene messoviene messo a a morte non tanto come cittadino, quanto morte non tanto come cittadino, quanto come nemicocome nemico. (. (Il contratto sociale)Il contratto sociale)

““Non è dunque la Non è dunque la pena di mortepena di morte un un diritto, diritto, mentre ho dimostrato che tale essere mentre ho dimostrato che tale essere non può, ma è una non può, ma è una guerra della nazione contro un cittadinoguerra della nazione contro un cittadino, perché giudica , perché giudica necessaria o utile la distruzione del suo essere”. Se la pena di “morte non è né necessaria o utile la distruzione del suo essere”. Se la pena di “morte non è né utile, né necessaria, avrò vinto la causa dell’umanità” (§ XXVIII)utile, né necessaria, avrò vinto la causa dell’umanità” (§ XXVIII)

Teoria dello Stato e GiustiziaTeoria dello Stato e Giustizia

PoliticaPolitica

La politica è “l’arte di meglio dirigere e rendere cospiranti i La politica è “l’arte di meglio dirigere e rendere cospiranti i sentimenti immutabili dell’uomo”. Poiché non è da “sperarsi alcun sentimenti immutabili dell’uomo”. Poiché non è da “sperarsi alcun durevole vantaggio dalla politica morale se ella non sia fondata sui durevole vantaggio dalla politica morale se ella non sia fondata sui sentimenti indelebili dell’uomo. (§§ XXII e II). La legge non può sentimenti indelebili dell’uomo. (§§ XXII e II). La legge non può dunque ergersi al di sopra dell’uomo.dunque ergersi al di sopra dell’uomo.

La politica deve realizzare la volontà generale. A questo scopo “se e La politica deve realizzare la volontà generale. A questo scopo “se e bene saper impiegare gli uomini per quello che sono, molto meglio è bene saper impiegare gli uomini per quello che sono, molto meglio è renderli quali si ha bisogno che siano; l’autorità più assoluta è quella renderli quali si ha bisogno che siano; l’autorità più assoluta è quella che penetra la parte più intima dell’uomo e si esercita tanto sulla che penetra la parte più intima dell’uomo e si esercita tanto sulla sua volontà quanto sulle sue azioni. E’ certo che i popoli alla lunga sua volontà quanto sulle sue azioni. E’ certo che i popoli alla lunga sono quelli che il governo li fa essere” (Rosseau)sono quelli che il governo li fa essere” (Rosseau)

EpistemologiaEpistemologia

Razionalità leggi della natura. Certezza. DeterminismoRazionalità leggi della natura. Certezza. Determinismo Irrazionalità leggi del mondo morale. Incertezza. Irrazionalità leggi del mondo morale. Incertezza.

Aleatorietà.Aleatorietà. Impossibilità di applicare le prime – ideale di certezze – Impossibilità di applicare le prime – ideale di certezze –

alle seconde – dominio del verosimile -. La conoscenza alle seconde – dominio del verosimile -. La conoscenza oggettiva del mondo morale è però possibile (aritmetica oggettiva del mondo morale è però possibile (aritmetica politica, calcolo delle probabilità, matematica sociale, politica, calcolo delle probabilità, matematica sociale, ecc.)ecc.)

Rilievo politico della conoscenza scientificaRilievo politico della conoscenza scientifica

Qualora fosse “stabilito che il dir che la Terra si Qualora fosse “stabilito che il dir che la Terra si muove fosse eresia, e che le dimostrazioni, muove fosse eresia, e che le dimostrazioni, osservazioni e necessari riscontri mostrassero osservazioni e necessari riscontri mostrassero lei muoversi, in che intrigo” l’autorità religiosa lei muoversi, in che intrigo” l’autorità religiosa “avrebbe posto santa chiesa ?”. “Se la terra si “avrebbe posto santa chiesa ?”. “Se la terra si muove muove de facto de facto non possiamo mutar la natura non possiamo mutar la natura e far che ella non si muova. A decidere del e far che ella non si muova. A decidere del vero non può essere l’autorità ma solo le vero non può essere l’autorità ma solo le “sensate esperienze e le certe dimostrazioni”.“sensate esperienze e le certe dimostrazioni”.

““Se gli accademici e gli studiosi di geometria” Se gli accademici e gli studiosi di geometria” che ci vengono portati a modello ”hanno che ci vengono portati a modello ”hanno combattuto e ridicolizzato i preti, non di meno combattuto e ridicolizzato i preti, non di meno hanno corteggiato i grandi ed adorato i re” hanno corteggiato i grandi ed adorato i re” proponendo una viziosa idea di politica proponendo una viziosa idea di politica “pericolosa per la libertà”. Spetta “all’opinione “pericolosa per la libertà”. Spetta “all’opinione pubblica giudicare gli uomini che governano”. pubblica giudicare gli uomini che governano”. Ai rappresentanti il dovere di governare Ai rappresentanti il dovere di governare perseguendo la virtù pubblica”perseguendo la virtù pubblica”

Antecedenti.Antecedenti.La critica dei crimini di stregoneria ed eresiaLa critica dei crimini di stregoneria ed eresia

Royal Society. I suoi membri, pur accettando l'esistenza delle streghe, così Royal Society. I suoi membri, pur accettando l'esistenza delle streghe, così come la stragrande maggioranza delle persone colte del tempo, studiarono la come la stragrande maggioranza delle persone colte del tempo, studiarono la stregoneria allo scopo di respingere la massa di storie di dubbia autenticità stregoneria allo scopo di respingere la massa di storie di dubbia autenticità circolanti e di trovare se vi fosse un residuo di fenomeni che non circolanti e di trovare se vi fosse un residuo di fenomeni che non ammettevano altra spiegazione se non il sovrannaturale. La scoperta di leggi ammettevano altra spiegazione se non il sovrannaturale. La scoperta di leggi generali che dimostrano l’impossibilità di taluni fenomeni ed i fallimenti generali che dimostrano l’impossibilità di taluni fenomeni ed i fallimenti sperimentali delle ipotesi descritte dal sperimentali delle ipotesi descritte dal Mallues Maleficarum Mallues Maleficarum mettevano in crisi mettevano in crisi la giustificazione del crimine di stregoneria. D’altra parte, gli studi più generali la giustificazione del crimine di stregoneria. D’altra parte, gli studi più generali mettevano in dubbio la sovranaturalità dei fenomeni che scatenavano la mettevano in dubbio la sovranaturalità dei fenomeni che scatenavano la caccia alle streghe (malattia e medicina)caccia alle streghe (malattia e medicina)

““Tenere per certe le cose incerte e non dubitare di essere è temerario e pieno Tenere per certe le cose incerte e non dubitare di essere è temerario e pieno di pericoli”. Ma nella “religione ci sono cose incerte e ancora non costatate: di pericoli”. Ma nella “religione ci sono cose incerte e ancora non costatate: dunque, non dubitare di essere e temerario e pieno di pericoli” . “primo, che dunque, non dubitare di essere e temerario e pieno di pericoli” . “primo, che sia considerato eretico qualcuno che eretico non è”. Secondo, “che qualcuno, sia considerato eretico qualcuno che eretico non è”. Secondo, “che qualcuno, anche se sia veramente eretico, venga punito troppo severamente”. anche se sia veramente eretico, venga punito troppo severamente”. “Lasciamo la zizzania sino alla mietitura, per non estirpare, per avventura il “Lasciamo la zizzania sino alla mietitura, per non estirpare, per avventura il frumento” (Sebastiano Castellione)frumento” (Sebastiano Castellione)

““Strano parrà, a chi non riflette che la ragione non è quasi mai stata la Strano parrà, a chi non riflette che la ragione non è quasi mai stata la legislatrice delle nazioni, che i delitti […] più oscuri e chimerici, cioè quelli de’ legislatrice delle nazioni, che i delitti […] più oscuri e chimerici, cioè quelli de’ quali l’improbabilità è maggiore, sieno provati dalle congetture e dalle prove quali l’improbabilità è maggiore, sieno provati dalle congetture e dalle prove più deboli” ( § XXXI)più deboli” ( § XXXI)

Teoria e prassi del diritto penale della libertàTeoria e prassi del diritto penale della libertàRazionalità e politica nel dibattito Razionalità e politica nel dibattito

sulla pena di mortesulla pena di morte

Pietro Leopoldo (1786)Pietro Leopoldo (1786)

1.1. ““Avendo ben presto trovato troppo Avendo ben presto trovato troppo severa” la legislazione criminale […] severa” la legislazione criminale […] procurammo provvisionalmente a procurammo provvisionalmente a temperarne il rigore […] finché non ci temperarne il rigore […] finché non ci fossimo posti in grado, mediante un serio fossimo posti in grado, mediante un serio e maturo esame, e col soccorso e maturo esame, e col soccorso dell’esperimento di tali nuove dell’esperimento di tali nuove disposizioni”. disposizioni”.

2.2. Abolita “la pena di morte […] come non Abolita “la pena di morte […] come non necessaria per il fine propostosi dalla necessaria per il fine propostosi dalla società nella punizione dei rei rei”società nella punizione dei rei rei”

3.3. “ “ Il governo nella punizione dei delitti […] Il governo nella punizione dei delitti […] è[altresì] tenuto sempre a valersi dei è[altresì] tenuto sempre a valersi dei mezzi più efficaci col minor male mezzi più efficaci col minor male possibile al reo”possibile al reo”

Convenzione nazionale (1791)Convenzione nazionale (1791)

1.1. ““Se la pena di morte è Se la pena di morte è indispensabilmente necessaria […] la indispensabilmente necessaria […] la pena di morte deve essere pena di morte deve essere pronunciata” . Esistono tuttavia pene pronunciata” . Esistono tuttavia pene non meno efficaci che escludono la non meno efficaci che escludono la necessità. Le statistiche offrono la necessità. Le statistiche offrono la prova certa di ciò (Lepeletier de prova certa di ciò (Lepeletier de Saint-Fargeau)Saint-Fargeau)

2.2. La pena di morte è necessaria a La pena di morte è necessaria a fronte di soggetti che hanno fronte di soggetti che hanno dimostrato “la ferocia della loro dimostrato “la ferocia della loro tempra […] abdicando a tutti i tempra […] abdicando a tutti i sentimenti di onestà e pudore” che sentimenti di onestà e pudore” che nulla teme se non la morte” (Mougins nulla teme se non la morte” (Mougins de Roquefort)de Roquefort)

3.3. Abolire la pena di morte significa Abolire la pena di morte significa mettere in pericolo la sicurezza dei mettere in pericolo la sicurezza dei cittadini e della nazione.cittadini e della nazione.

Dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino Dichiarazione dei diritti dell’uomo e del cittadino 17891789

““Il fine di ogni associazione Il fine di ogni associazione politica è la conservazione dei politica è la conservazione dei diritti naturali ed imprescrittibili diritti naturali ed imprescrittibili dell’uomo” (art.2)dell’uomo” (art.2)

““Il principio di ogni sovranità Il principio di ogni sovranità risiede essenzialmente nella risiede essenzialmente nella Nazione” (art.3)Nazione” (art.3)

““La legge ha il diritto di vietare La legge ha il diritto di vietare solo le azioni nocive alla solo le azioni nocive alla società” (art.5)società” (art.5)

““Pene strettamente ed Pene strettamente ed evidentemente necessarie” evidentemente necessarie” (art.8)(art.8)

Seguono, legalità dei reati e Seguono, legalità dei reati e delle pene, irretroattività, delle pene, irretroattività, habeas corpushabeas corpus

““Ogni rigore non necessario Ogni rigore non necessario per assicurarsi la persona” per assicurarsi la persona” dell’accusato” deve essere dell’accusato” deve essere represso” (art.9)represso” (art.9)

Evidente necessitàEvidente necessità Contesto della Dichiarazione: “salvo quando la necessità pubblica, Contesto della Dichiarazione: “salvo quando la necessità pubblica,

legalmente constatata lo esiga in maniera evidente” (art. 17)legalmente constatata lo esiga in maniera evidente” (art. 17)

““Il dispotismo naturale dell‘ Il dispotismo naturale dell‘ evidenzaevidenza conduce con sé il dispotismo sociale: conduce con sé il dispotismo sociale: l'ordine essenziale di ogni società è un l'ordine essenziale di ogni società è un ordine evidenteordine evidente; e poiché ; e poiché l'evidenza l'evidenza ha sempre la stessa autoritàha sempre la stessa autorità, non è possibile che l'evidenza di questo ordine , non è possibile che l'evidenza di questo ordine sia manifesta e pubblica senza che essa governi dispoticamente.sia manifesta e pubblica senza che essa governi dispoticamente.Se è incontestabile che noi siamo organizzati per conoscere l'evidenza e Se è incontestabile che noi siamo organizzati per conoscere l'evidenza e lasciarci governare da essa; se è incontestabile che l'ordine essenziale di lasciarci governare da essa; se è incontestabile che l'ordine essenziale di ogni società è un ordine evidente, risulta da queste due proposizioni che è ogni società è un ordine evidente, risulta da queste due proposizioni che è nelle finalità della natura che il governo sociale sia un governo dispotico, e nelle finalità della natura che il governo sociale sia un governo dispotico, e che l'uomo, in quanto è destinato a vivere in società, è destinato a vivere che l'uomo, in quanto è destinato a vivere in società, è destinato a vivere sotto il dispotismo. [...] il sotto il dispotismo. [...] il dispotismo legale, che non è altra cosa se non la dispotismo legale, che non è altra cosa se non la forza naturale e irresistibile dell'evidenzaforza naturale e irresistibile dell'evidenza, e che per conseguenza assicura , e che per conseguenza assicura alla società l'osservanza fedele e costante del suo ordine essenziale, del alla società l'osservanza fedele e costante del suo ordine essenziale, del suo ordine più vantaggioso, è per essa la migliore forma di governo suo ordine più vantaggioso, è per essa la migliore forma di governo possibile e lo Stato più perfetto che possa desiderare. [...] possibile e lo Stato più perfetto che possa desiderare. [...] Questa verità Questa verità sarà per noi un'ulteriore prova che nell'ordine tutto si tienesarà per noi un'ulteriore prova che nell'ordine tutto si tiene; che la felicità ; che la felicità particolare di ciascun individuo è legata alla felicità generale; che il migliore particolare di ciascun individuo è legata alla felicità generale; che il migliore stato possibile dei sudditi diviene necessariamente il migliore stato possibile stato possibile dei sudditi diviene necessariamente il migliore stato possibile dei sovrani. (Lmercier de La Riviere) dei sovrani. (Lmercier de La Riviere)

Il processo al cittadinoIl processo al cittadinoLuigi “Capeto”Luigi “Capeto”

Diritto penale del Diritto penale del nemico vs diritto nemico vs diritto penale del cittadinopenale del cittadino

La ragione della La ragione della politica (inutilità politica (inutilità dell’esilio e della dell’esilio e della detenzione)detenzione)

Tempi normali vs Tempi normali vs emergenza nazionaleemergenza nazionale

Saint-Just Saint-Just Convenzione nazionale,13 novembre 1792Convenzione nazionale,13 novembre 1792

““Io dico che il re dovrebbe essere Io dico che il re dovrebbe essere giudicato come un nemico;che giudicato come un nemico;che non dobbiamo più a lungo non dobbiamo più a lungo giudicarlo ma combatterlo”giudicarlo ma combatterlo”

““Nessuno può regnare Nessuno può regnare innocentemente”innocentemente”

““Cittadini il tribunale che deve Cittadini il tribunale che deve giudicare Luigi non è una corte giudicare Luigi non è una corte giudiziaria:è un consiglio;è il giudiziaria:è un consiglio;è il popolo;è voi. E le leggi che popolo;è voi. E le leggi che dovrebbero guidarci sono quelle dovrebbero guidarci sono quelle del diritto delle nazioni”.del diritto delle nazioni”.

““Luigi dovrebbe quindi essere Luigi dovrebbe quindi essere giudicato come un nemico giudicato come un nemico straniero”.straniero”.

RobespierreRobespierre Convenzione nazionale, 3 dicembre 1792Convenzione nazionale, 3 dicembre 1792

““Cittadini fate attenzione a non Cittadini fate attenzione a non confondere la condizione del confondere la condizione del popolo durante la rivoluzione a popolo durante la rivoluzione a quella di chi vive sotto un governo quella di chi vive sotto un governo ben saldo ben saldo

““Invochiamo le forme perché Invochiamo le forme perché manchiamo di principi”manchiamo di principi”

““Io aborro la pena di morte,ne ho Io aborro la pena di morte,ne ho chiesta la abolizione alla chiesta la abolizione alla Costituente. La pubblica sicurezza Costituente. La pubblica sicurezza non richiede mai la pena di morte non richiede mai la pena di morte contro i crimini ordinari perché la contro i crimini ordinari perché la società può sempre prevenirli con società può sempre prevenirli con altri mezzi e rendere il colpevole altri mezzi e rendere il colpevole incapace di futuri danni.”incapace di futuri danni.”

““Luigi deve morire perché la Luigi deve morire perché la Nazione viva” Nazione viva”

Diritto penale rivoluzionarioDiritto penale rivoluzionario

““C’è un’unica urgenza, ed è la Repubblica C’è un’unica urgenza, ed è la Repubblica in pericolo. Un’unica cosa io conosco, la in pericolo. Un’unica cosa io conosco, la necessità di salvare la Francia dal nemico. necessità di salvare la Francia dal nemico. A tale scopo, tutti i mezzi sono validi. Tutti ! A tale scopo, tutti i mezzi sono validi. Tutti ! Tutti ! Tutti” (Victor Hugo, Novantatrè)Tutti ! Tutti” (Victor Hugo, Novantatrè)

Necessità politicaNecessità politica EffettivaEffettiva Il diritto penale dell’emergenza come diritto Il diritto penale dell’emergenza come diritto

penale ordinariopenale ordinario

““Terrore” giudiziarioTerrore” giudiziario

Fattispecie vaghe Fattispecie vaghe Mezzi di prova aboliti Mezzi di prova aboliti Discrezionalità Discrezionalità

giudiziaria giudiziaria Pena di morte Pena di morte Eguaglianza Eguaglianza

(ghigliottina)(ghigliottina) EffettivitàEffettività

Sospensione del diritto Sospensione del diritto penale ordinariopenale ordinario

La legge dei sospettiLa legge dei sospetti17 settembre 179317 settembre 1793

Coloro che, o per la loro condotta, o per Coloro che, o per la loro condotta, o per le loro relazioni, o per i loro propositi o i le loro relazioni, o per i loro propositi o i loro scritti, si siano mostrati favorevoli loro scritti, si siano mostrati favorevoli alla tirannide o al federalismo e nemici alla tirannide o al federalismo e nemici della libertà [...]. Coloro ai quali sia stato della libertà [...]. Coloro ai quali sia stato rifiutato il rifiutato il certificat de civismecertificat de civisme. I . I funzionari sospesi o destituiti dalle loro funzionari sospesi o destituiti dalle loro funzioni dalla Convenzione Nazionale o funzioni dalla Convenzione Nazionale o dai suoi rappresentanti. I nobili, i mariti, dai suoi rappresentanti. I nobili, i mariti, le mogli, padri, madri, figli o figlie, fratelli le mogli, padri, madri, figli o figlie, fratelli o sorelle, che non abbiano manifestato o sorelle, che non abbiano manifestato costantemente il proprio attaccamento costantemente il proprio attaccamento alla Rivoluzione. Gli emigrati dal 1º alla Rivoluzione. Gli emigrati dal 1º luglio 1789 all'8 aprile 1792, anche se luglio 1789 all'8 aprile 1792, anche se rientrati in Francia  rientrati in Francia  »»

Il certificato non poteva essere rilasciato Il certificato non poteva essere rilasciato a: «Coloro che non hanno fatto nulla a: «Coloro che non hanno fatto nulla contro la libertà, ma non hanno neppure contro la libertà, ma non hanno neppure fatto nulla per essafatto nulla per essa» »

Costituzione e rivoluzioneCostituzione e rivoluzione ““Nelle circostanze in cui oggi versa la Repubblica, la Nelle circostanze in cui oggi versa la Repubblica, la

costituzione non può essere attuata […] diventerebbe costituzione non può essere attuata […] diventerebbe la garanzia degli attentati contro la libertà, perché le la garanzia degli attentati contro la libertà, perché le farebbe difetto la farebbe difetto la violenza necessariaviolenza necessaria per reprimerli” per reprimerli” (10 ottobre 1793)(10 ottobre 1793)

Il governo deve essere rivoluzionario e ricavare, Il governo deve essere rivoluzionario e ricavare, quindi, la propria legittimazione non da una quindi, la propria legittimazione non da una Costituzione ma dalla sua conformità alle esigenze Costituzione ma dalla sua conformità alle esigenze della Rivoluzione stessa.della Rivoluzione stessa.

““Il governo rivoluzionario deve ai buoni cittadini tutta Il governo rivoluzionario deve ai buoni cittadini tutta la protezione nazionale; non deve ai nemici altro che la protezione nazionale; non deve ai nemici altro che la morte” la morte”

Istituzione di un Comitato di Istituzione di un Comitato di salute pubblica salute pubblica (Differenza “conservazione dei diritti naturali ed (Differenza “conservazione dei diritti naturali ed imprescrittibili dell’uomo” Dichiarazione dell’89. imprescrittibili dell’uomo” Dichiarazione dell’89. Lessico anche di Beccaria, ma usato in modo Lessico anche di Beccaria, ma usato in modo sporadico. Preferito sicurezza)sporadico. Preferito sicurezza)

Tribunale rivoluzionarioTribunale rivoluzionario22 pratile 179422 pratile 1794

Nemici del popoloNemici del popolo Semplice denunciaSemplice denuncia Convincimento morale Convincimento morale

del giudice. “La pubblica del giudice. “La pubblica notorietà accusa un notorietà accusa un cittadino di crimini dei cittadino di crimini dei quali non esistono per quali non esistono per nulla prove scritte, ma la nulla prove scritte, ma la cui prova è nel cuore di cui prova è nel cuore di tutti i cittadini” tutti i cittadini” (Robespierre)(Robespierre)

Assoluzione o morteAssoluzione o morte

Democrazia e diritto penaleDemocrazia e diritto penale La legittimità democratica di una La legittimità democratica di una

norma è indeterminata e non norma è indeterminata e non sostanziale. Non è legata ad un sostanziale. Non è legata ad un passato consuetudinario o predato. passato consuetudinario o predato. Costituisce il ricettacolo permanente Costituisce il ricettacolo permanente di un verdetto futuro pronunciato dal di un verdetto futuro pronunciato dal giudizio popolare.giudizio popolare.

Se la maggioranza decide sulla Se la maggioranza decide sulla necessità, fermo il significato apicale necessità, fermo il significato apicale principio di garanzia, ciò implica: principio di garanzia, ciò implica:

1.1. un esito non dimostrativo;un esito non dimostrativo;2.2. irrilevanza base epistemica.irrilevanza base epistemica.

Duplice rischio: Duplice rischio: 1.1. il rappresentate decide invocando la il rappresentate decide invocando la

volontà (presunta) del rappresentatovolontà (presunta) del rappresentato2.2. opinioni empiriche e variabili limitano opinioni empiriche e variabili limitano

la razionale decisione del la razionale decisione del rappresentante rappresentante

Legittimità e legalità democraticaLegittimità e legalità democratica

Sottrarre il giudizio sulla legittimità Sottrarre il giudizio sulla legittimità all’opinione che forma la legalità dell’ordine all’opinione che forma la legalità dell’ordine socialesociale

Messo fuori gioco il diritto naturale occorre Messo fuori gioco il diritto naturale occorre una diversa “garanzia sociale” dei diritti una diversa “garanzia sociale” dei diritti individuali. individuali.

Una legge oppressiva che “viola i diritti Una legge oppressiva che “viola i diritti naturali, civili e politici che essa deve naturali, civili e politici che essa deve garantire” deve poter essere eliminata in garantire” deve poter essere eliminata in quanto illegittima dai titolari dei diritti quanto illegittima dai titolari dei diritti calpestati (Condorcet, 1793)calpestati (Condorcet, 1793)

Costituzione e diritto penaleCostituzione e diritto penale

““Il legislatore non è sostanzialmente arbitro delle Il legislatore non è sostanzialmente arbitro delle sue scelte criminalizzatrici” (Corte cost. n. sue scelte criminalizzatrici” (Corte cost. n. 409/89)409/89)

La legalità penale è soggetta ai limiti La legalità penale è soggetta ai limiti sovrarordinati dettati dalla Costituzionesovrarordinati dettati dalla Costituzione

La Corte costituzionale vigila sulla legittimità La Corte costituzionale vigila sulla legittimità delle leggi. Sulla loro ragionevolezzadelle leggi. Sulla loro ragionevolezza

Lo scrutinio della Corte è limitato dalla Lo scrutinio della Corte è limitato dalla separazione dei poteri e della sovranità del separazione dei poteri e della sovranità del popolo (Corte cost. n. 409/89)popolo (Corte cost. n. 409/89)

L’eredità di Beccaria. L’eredità di Beccaria. Extrema ratioExtrema ratio e Corte costituzionale e Corte costituzionale

““Il diritto penale costituisce rispetto agli altri rami dell’ordinamento Il diritto penale costituisce rispetto agli altri rami dell’ordinamento giuridico dello Stato l’giuridico dello Stato l’extrema ratio. extrema ratio. Soltanto nell’impossibilità o Soltanto nell’impossibilità o nell’insufficienza dei rimedi previsti dagli altri rami è concesso la nell’insufficienza dei rimedi previsti dagli altri rami è concesso la legislatore ordinario di negativamente incidere, a fini sanzionatori, legislatore ordinario di negativamente incidere, a fini sanzionatori, sulla libertà del privato (Cort. cost., n. 189/87) sulla libertà del privato (Cort. cost., n. 189/87)

Gli artt. 2, 3, 13, 25/2 e 27/1 e 3 Cost. costituiscono quel complesso di Gli artt. 2, 3, 13, 25/2 e 27/1 e 3 Cost. costituiscono quel complesso di parametri che consentono di qualificare il diritto penale come parametri che consentono di qualificare il diritto penale come extrema extrema ratio ratio di tutela della società (Corte cost., 409/89)di tutela della società (Corte cost., 409/89)

Il principio di sussidiarietà, per il quale la criminalizzazione, Il principio di sussidiarietà, per il quale la criminalizzazione, costituendo l’costituendo l’ultima ratio, ultima ratio, deve intervenire soltanto allorché, da parte deve intervenire soltanto allorché, da parte di altri rami dell’ordinamento, non venga offerta adeguata tutela ai di altri rami dell’ordinamento, non venga offerta adeguata tutela ai beni da garantire, implica, fra l’altro, […] giudizi prognostici” sugli beni da garantire, implica, fra l’altro, […] giudizi prognostici” sugli effetti della pena (Corte cost. 487/89)effetti della pena (Corte cost. 487/89)

E’ indubbio che le considerazioni dalle quali dipende la riduzione del E’ indubbio che le considerazioni dalle quali dipende la riduzione del numero delle incriminazioni, attengono a considerazioni generali numero delle incriminazioni, attengono a considerazioni generali (sulla funzione dello Stato, sul sistema penale, sulle sanzioni penali) e (sulla funzione dello Stato, sul sistema penale, sulle sanzioni penali) e particolari (sui danni sociali contingentemente provocati dalla stessa particolari (sui danni sociali contingentemente provocati dalla stessa esistenza delle incriminazioni […]) che, per loro natura, sono esistenza delle incriminazioni […]) che, per loro natura, sono autenticamente ideologiche e politiche e, pertanto, non sono autenticamente ideologiche e politiche e, pertanto, non sono formalmente controllabili” dalla Corte costituzionale se non per formalmente controllabili” dalla Corte costituzionale se non per “violazione del criterio di ragionevolezza e per indebita compressione “violazione del criterio di ragionevolezza e per indebita compressione del diritto fondamentale di libertà” (Corte cost., n. 409/89)del diritto fondamentale di libertà” (Corte cost., n. 409/89)

Conferme e prospettiveConferme e prospettive

Non è uno studio storicoNon è uno studio storico

Definire i limiti del controllo di fatto sui presupposti delle Definire i limiti del controllo di fatto sui presupposti delle scelte di criminalizzazione da parte della Corte scelte di criminalizzazione da parte della Corte costituzionalecostituzionale

Accertare se esistono saperi empirici in grado di fondare Accertare se esistono saperi empirici in grado di fondare giudizi diagnostici e prognostici sul futuro giudizi diagnostici e prognostici sul futuro comportamento umano ed i limiti del loro impiego da comportamento umano ed i limiti del loro impiego da parte dell’ordinamento giuridicoparte dell’ordinamento giuridico

Ampliare il quadro delle alternative considerando le Ampliare il quadro delle alternative considerando le opportunità dell’autonomia privata (es. gestione del opportunità dell’autonomia privata (es. gestione del rischio; responsabilità da reato delle persone giuridiche, rischio; responsabilità da reato delle persone giuridiche, sicurezza informatica, ecc.)sicurezza informatica, ecc.)

Filosofia e scienza del diritto penaleFilosofia e scienza del diritto penale Beccaria filosofo del diritto penale: interpretazione tradizionaleBeccaria filosofo del diritto penale: interpretazione tradizionale ““Bene, però ricordati di non fare filosofia. Siamo giuristi”. Cultori di Bene, però ricordati di non fare filosofia. Siamo giuristi”. Cultori di

una prassi ottimizzata attraverso esercizi esegetici, sistematici e una prassi ottimizzata attraverso esercizi esegetici, sistematici e teleologici, che leggono i problemi della società attraverso il prisma teleologici, che leggono i problemi della società attraverso il prisma del diritto positivodel diritto positivo

Ma i principi ?Ma i principi ?

La scienza del diritto penale deve offrire una risposta alla domanda La scienza del diritto penale deve offrire una risposta alla domanda di legittimazione della pena rispetto all’organizzazione sociale di legittimazione della pena rispetto all’organizzazione sociale ‘vigente’ in un dato momento storico. E’ scienza in quanto capace di ‘vigente’ in un dato momento storico. E’ scienza in quanto capace di criticare la razionalità sociale del diritto positivo. La ragionevolezza criticare la razionalità sociale del diritto positivo. La ragionevolezza di un certo modo di legittimarlo (Gunther Jakobs) di un certo modo di legittimarlo (Gunther Jakobs)

La scienza del diritto penale è quindi garante della validità logica, La scienza del diritto penale è quindi garante della validità logica, della veridicità epistemologica e della persuasività argomentativa della veridicità epistemologica e della persuasività argomentativa dei fondamenti legittimanti l’intervento punitivo. E’ filosofia pratica.dei fondamenti legittimanti l’intervento punitivo. E’ filosofia pratica.

Beccaria ha dunque ancora molte cose da insegnare. Beccaria ha dunque ancora molte cose da insegnare.

Bibliografia essenzialeBibliografia essenziale Franco Bricola, voce Franco Bricola, voce Teoria generale del reato, Nov.mo dig. it., Teoria generale del reato, Nov.mo dig. it., vol XIX, vol XIX,

Utet, 1971Utet, 1971 Lucio Monaco, Lucio Monaco, Prospettive dell’idea dello ‘scopo’ nel diritto penale, Prospettive dell’idea dello ‘scopo’ nel diritto penale, Jovene, Jovene,

19841984 Domenico Pulitano’, Domenico Pulitano’, Politica criminale, Politica criminale, Aa.Vv. Aa.Vv. Diritto penale in Diritto penale in

trasformazione, trasformazione, Giuffrè, 1985Giuffrè, 1985 Adriano Cavanna, Adriano Cavanna, Storia del diritto moderno in Europa, Storia del diritto moderno in Europa, vol. II, Giuffrè, 2005;vol. II, Giuffrè, 2005; Alessandro Bondi, Philosophieverbot. Alessandro Bondi, Philosophieverbot. L’agonia del diritto penale moderno, L’agonia del diritto penale moderno,

Scritti in onore di Giorgio Marinucci, Scritti in onore di Giorgio Marinucci, vol. I, Giuffrè, 2006vol. I, Giuffrè, 2006 Massimo Donini, Massimo Donini, Il volto attuale dell’illecito penale, Il volto attuale dell’illecito penale, Giuffrè, 2004Giuffrè, 2004 Massimo Donini, Massimo Donini, Fatto e autore nel diritto penale contemporaneo, Scritti in Fatto e autore nel diritto penale contemporaneo, Scritti in

onore di Giorgio Marinucci, onore di Giorgio Marinucci, vol. II, Giuffrè, 2006vol. II, Giuffrè, 2006 Carlo Enrico Paliero, Carlo Enrico Paliero, La funzione delle scienze sociali nella recente La funzione delle scienze sociali nella recente

evoluzione del diritto penale, evoluzione del diritto penale, Aa.Vv. Aa.Vv. Critica e giustificazione del diritto Critica e giustificazione del diritto penale nel cambio del secolo, penale nel cambio del secolo, Giuffrè, 2004Giuffrè, 2004

Gabriele Marra, Gabriele Marra, Prevenzione mediante organizzazione e diritto penale, Prevenzione mediante organizzazione e diritto penale, Giappichelli, 2009Giappichelli, 2009

Franca D’ Agostini, Franca D’ Agostini, Verità avvelenata, Verità avvelenata, Bollati Boringhieri, 2010Bollati Boringhieri, 2010