ConfiguraCiones

Rolando Cordera Campos

Luigi Ferrajoli

Mario Santiago Juárez

Gustavo Zagrebelsky

Riccardo Guastini

PCEJT

resentación

riminalidadyglobalización

studiosobrelalegitimidad delaSupremaCortedeJusticia delaNación

uecesconstitucionales

écnicasdelainterpretación constitucional

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Octubre-diciembre de 2006

Rolando Cordera Campos E lderechoaldesarrollo ylajusticiasocial 67

eCOnOMía pOLítiCa de LademoCraCia soCial

núm. 21

PRELIMINARES CONFIGURA#150409 1 7/21/08 2:11:25 PM

ConfiguraCiones

Revista de Alternativa Ciudadana 21, Agrupación Política Nacional, de la Fundación Pereyra y del Instituto de Estudios para la Transición DemocráticaDirector: Rolando Cordera Campos • Subdirectora editorial: eugenia Huerta • Redacción: Oswaldo BarreraConsejo editorial: antonella attili • Bernardo Barranco • María amparo Casar • José Carlos Castañeda • Luis emilio Giménez-Cacho • anamari Gomís • Blanca Heredia • teresa incháustegui • Marta Lamas • Julio López G. • Rafael López Castro • Rosa elena Montes de Oca • Rafael pérez pascual • María teresa priego • teresa Rojas • nora Rabotnikof • Carlos Roces† • Jesús Rodríguez Zepeda • Luis Salazar • Gabriel Sánchez díaz • adolfo Sánchez Rebolledo • Carlos tello díaz • Raúl trejo delarbreConfiguraciones. Revista trimestral, octubre-diciembre de 2006. director y editor responsable: Rolando Cordera Campos. número de certificado de reserva de derechos al uso exclusivo del título 04-2000-022917312900-102. Certificado de licitud de título (en trámite). av. Universidad 1923, privada de Chimalistac, edif. e-2, Oxtopulco-Universidad, 04310 México, d.F. impreso en Offset Rebosán, S.a. de C.V., acueducto 115, 14370 México, d.F. distribución: nosotros mismos.Diseño original: Rafael López Castro • Tipografía y formación: patricia Zepeda, en Redacta, S.a. de C.V.ISSN1405-8847Los artículos son responsabilidad de los autores. tiraje 1 000 ejemplares.

Centro interdisciplinario de Biodiversidad y ambiente (Ceiba): Sustentabilidadambientaldel

desarrollo:haciaunaestrategianacional80

doCumeNtoS

Renward García Medrano LL

as palabras son puentes, no muros

ibros recientes

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paLaBRapor palabra

PRELIMINARES CONFIGURA#150409 2 7/21/08 2:11:25 PM

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Presentación

l terminar 2006 habrá entradoenfuncioneselnuevogo- bierno,surgidodeunprocesoelectoralpocotransparente, que tendráqueencarar laspolarizacionespolítico-socia- lesdelasociedadmexicana,asícomolasecueladelaerra- daconduccióndelmismoporelórganoencargadodesu cuidadoytransparencia,asícomoporlasparticipacio- nesirregularestantodesectoresdelempresariadocomo delmismotitulardelPoderEjecutivofederal. Yahabrátiempodeampliarnuestrareflexiónsobrelosdéficitenmateriaelectoralysobrepropuestasquecontribuyanamejo-rarlalegislaciónenestetemaque,noobstante,nuncapodránllegaraconformarunareformadefinitiva;asícomotambiénsobreloshaberesyfaltasdelautollama-dogobiernodelcambio.Enestahora,sinembargo,parecenosólopertinente,sinourgente,restañareltejidopolítico-socialytenerlaamplituddemirasygene-rosidadparaatreverseadejaratráslasbatallasdediscursoseimágenesparadeba-tirdemaneraincluyenteyproductivalasopcionesqueelpaístiene,siempreycuandolosactorespolíticosyeconómicosapuntensusbateríasendireccióndereinventarunnuevoyequitativo régimeneconómicoquepuedasostenerunapolíticademocráticaque,vistosloshechos,nosólonoencuentracaucesinoqueenfrentademasiadosobstáculosdisfrazadosdeleyeseinstituciones.

Enestenúmero,Configuracionesabresuspáginasaunaseriedereflexionesentornoalderecho(desdeelpuntodevistafilosóficoyconstitucionalista),enmar-cadoenlaperspectivadeunmundoglobalizadoquenoatinaareconfigurarunnuevorostro.Así,seincluyeuntextodeLuigiFerrajoli,yaconocidopornuestroslectores,quienenestaocasiónabordaeltemadelacriminalidadylaglobaliza-ciónsosteniendoqueresultanecesariaunareformaalsistemapenalqueestéalaalturadelosdesafíosabiertosporlasnuevasrealidadesmundiales.

“Juecesconstitucionales”,deGustavoZagrebelsky,esundiscursoconmotivodelacelebracióndel50aniversariodelaCorteConstitucionalitaliana,delacualesmiembro.Enélserefierealpapeldelascortesyreflexionaenrelaciónconlaposibilidaddequeestosórganosimpartidoresdejusticiapuedanconsiderarjuris-prudenciasdesusparesdeotraslatitudescuandosetratedesituacionessimilares.RiccardoGuastini,porsuparte,abordalastécnicasdeinterpretaciónconstitucio-nalyMarioSantiagoJuárezserefierealaSupremaCortedeJusticiadelaNaciónybordasobreelconceptodelegitimidad,resaltandoalgunosaspectosque,ensuopinión,requierelaSupremaCorte:queladesignacióndelosministrosseademo-crática,quehayaausteridadenlosjueces,quesuactuaciónnotengamáculaysusfallosseanaccesiblesyentendibles.

EnlasecciónEconomíaPolíticadelaDemocraciaSocialincluimoseltexto

1. PRESENTACION 3-4 3 7/21/08 2:11:41 PM

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sobre“Elderechoaldesarrolloy la justiciasocial”.Asimismo,ConfiguracionesmantienesuestructuraeditorialconlasseccionesPalabraporPalabra,enlaqueRenwardGarcíaMedranoabogaporusarlaspalabrascomopuentesynocomomuros;enDocumentosseincluyeunapropuestamuyacabadasobreunodelostemasquenoobstantehaberestadoganandoterrenoenlaagendanacional,toda-víanoesconsideradocomoprioridad:lasustentabilidadambiental;setratadeunapropuestadeestrategiaintegralelaboradaporelCentroInterdisciplinariodeBiodiversidadyAmbiente(Ceiba),integradoporacadémicoseinvestigadoresquehanseguidoelpulsoaldesarrollosustentable.YLibrosrecientes,quedacuentadenovedadeseditoriales.

Sibieneliniciodelsexenioquecomienzapartedeunalegitimidaddebilita-dayconunpaísfracturadodemúltiplesmaneras,apostarporunapolíticademo-cráticaque,másalládesusformas,seasustantiva,quetengalosoídosabiertosyla disposición para atender demandas insatisfechas, innovar políticas públicas,reconstruirlacapacidadnacionaldealcanzaracuerdosqueatemperenladesigual-dad,impulsenundesarrolloproductivoyprocurenlosequilibriosnecesariosparalograrundesarrollosostenido,competitividadyequidaddistributiva,másqueunautopíaeselreclamounánimedeunasociedadqueseniegaaversederrotada.

Rolando CoRdeRa Campos

Director

1. PRESENTACION 3-4 4 7/21/08 2:11:41 PM

U

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Criminalidad y globalización

Luigi Ferrajoli*

1. Globalización y crisis del derecho penal no de los efectos perversosdelaglobalizaciónessin dudaeldesarrollo,condimensionesquenotienenpre- cedente,deunacriminalidadinternacional,asuvezglo- bal.Setratadeunacriminalidad“global”,o“globalizada”, enelmismosentidoenelquehablamosdeglobalizacióndelaeconomía:esdecir,enelsentidodequelamisma,porlosactosrealizadosoporlossujetosimplicados,nosedesarrollasolamenteenunúnicopaísoterritorioestatal,sino,alapardelasactividadeseconómicasdelasgrandescorporationsmultinacionales,aescalatransnacionaloinclusoplanetaria.

Lasrazonesdeestedesarrollohansidoanalizadasenmuchasocasiones:lamundializacióndelascomunicacionesydelaeconomíanoacompañadadeunacorrespondientemundializacióndelderechoydesustécnicasdetutela;eldeclivesimultáneodelosestadosnacionalesydelmonopolioestataldelaproducciónjurídica;eldesarrollodenuevasformasdeexplotación,dediscriminaciónydeagresiónabienescomunesyalosderechosfundamentales.Enpocaspalabras,lasnuevasformasdecriminalidadtransnacionalsonelefectodeunasituacióndeanomiageneral,enunmundocadavezmásintegradoeinterdependiente,ycon-fiadoalaleysalvajedelmásfuerte:unmundoatravesadopordesigualdadescre-cientesenelque,comoseñalaelInformedelaOrganizacióndelasNacionesUni-dassobreDesarrolloHumanodelaño2000, ladiferenciaderiquezaentre lospaísesmáspobresylosmásricos,queen1820erade1a3yen1913de1a11,hapasadoaserde1a35en1950yde1a72en1992,1yenelqueelpatrimoniodelastrespersonasmásricasdelmundoessuperioralproductonacionalbrutodetodoslospaísesmenosdesarrolladosydesus600millonesdehabitantes.

Esclaroquetodoestoesefectoycausadeunacrisisprofundadelderecho,bajodosaspectos.Estáencrisis,enprimerlugar,lacredibilidaddelderecho.Dis-ponemosactualmentedemuchascartas,constitucionesydeclaracionesdedere-chos,estatales,continentales,internacionales.Loshombressonhoyincompara-blementemásiguales,enderecho,queenelpasado.Ysinembargosontambién,dehecho,incomparablementemásdesigualesenconcreto,acausadelascondi-cionesdeindigenciadelasquesonvíctimasmilesdemillonesdesereshumanos,apesardeloquedicenesostextos.Nuestro“tiempodelosderechos”,comoloha

*ProfesordefilosofíadelderechoenlaUniversidaddeRoma.TraduccióndeMiguelCarbonell.1undp, Rapporto 1999 sullo sviluppo umano. La globalizzazione,Turín,Rosenberg&Sellier,

1999,p.55.

2. LUIGI FERRAJOLI 5-16 5 7/21/08 2:11:59 PM

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llamadoNorbertoBobbio,estambiéneltiempodesumásampliaviolaciónydelamásprofundaeintolerabledesigualdad.

Hayunsegundoeinclusomásgraveaspectodelacrisis:laimpotenciadelderecho,esdecir,suincapacidadparaproducirreglasalaalturadelosnuevosdesafíosabiertosporlaglobalización.Situvieraqueaportarunadefiniciónjurídi-cadelaglobalización,ladefiniríacomounvacíodederechopúblicoalaalturadelosnuevospoderesydelosnuevosproblemas,comolaausenciadeunaesferapúblicainternacional,esdecir,deunderechoydeunsistemadegarantíasydeinstitucionesidóneasparadisciplinarlosnuevospoderesdesreguladosysalvajestantodelmercadocomodelapolítica.

Estepapeldelderechogeneradoporlaglobalizaciónsemanifiesta,enmate-riapenal,comocrisis,opeoraúncomoquiebra,delasdosfuncionesjustificato-riasdelderechopenalyporlotantodesusdosfundamentoslegitimadores.¿Enquéconsistenestasfuncionesyestosfundamentos?Meparece,comolohesoste-nidoenotrasocasiones,queenlaminimizacióndelaviolencia,tantolaproduci-daporlosdelitoscomolageneradaporlasrespuestasinformalesalosmismos;nosólo,porlotanto,comosesueleentender,enlaprevencióndelosdelitos,sinotambiénenladelaspenasinformalesyexcesivas,oseadelasvenganzas,asícomodelaarbitrariedadydelosabusospolicialesqueseríaninfligidosensuausencia.Porellohedefinidoelderechopenalcomola ley del más débil.Esdecir,laley—alternativaalaleydelmásfuerte—instituidaentuteladelapartemásdébil,queenelmomentodeldelitoeslaparteofendida,duranteelprocesoeselimputadoyenlaejecucióndelapenaeselcondenado.

Puesbien,lacrisisactualdelderechopenalocasionadaporlaglobalizaciónconsisteenelresquebrajamientodesusdosfuncionesgarantistas:laprevencióndelosdelitosyladelaspenasarbitrarias,ylasfuncionesdedefensasocialyalmismotiempoelsistemadelasgarantíaspenalesyprocesales.Paracomprendersunaturalezayprofundidaddebemosreflexionarsobreladoblemutaciónprovo-cadaporlaglobalizaciónenlafenomenologíadelosdelitosydelaspenas:unamutaciónqueserefiereporunladoaloquepodemosllamarcuestión criminal,esdecir,alanaturalezaeconómica,socialypolíticadelacriminalidad,yporotrolado,aloquecabedesignarcomocuestión penal,esdecir,alasformasdelainter-venciónpunitivaylascausasdelaimpunidad.

2. La nueva cuestión criminalLoquemáshacambiadoeslacuestión criminal.Lacriminalidadquehoydíaatentacontralosderechosylosbienesfundamentalesnoesyalaviejacriminali-daddesubsistencia,ejecutadaporsujetosindividuales,principalmentemargina-dos.Lacriminalidadquemásamenazalosderechos,lademocracia,lapazyelfuturomismodenuestroplanetaesseguramentelacriminalidad del poder:unfenómeno no marginal ni excepcional, como la criminalidad tradicional, sinoinsertoenelfuncionamientonormaldenuestrassociedades.2

2Le marché fait sa loi. De l’usage du crime par la mondialisation,2001,traducciónitalianadeM.Guareschi,Il mercato fa la sua legge. Criminalitá e globalizzazione,Milán,Feltrinelli,2002,p.17.

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Seríaútildesarrollarlareflexiónteórica,ademásdelainvestigaciónempírica,sobrelacriminalidaddelpoder:analizar,descomponer,inventariaryclasificarsusdiversasformas,identificarsusrasgoscomunesysusrelacionesconlospodereslegales,porunlado,yporelotroconlacriminalidadordinaria.Aquímelimitaréadistinguirtresformasdecriminalidaddelpoder,mancomunadasporsucarácterdecriminalidad organizada:ladelospoderesabiertamentecriminales,ladeloscrímenesdelosgrandespodereseconómicosy,finalmente,ladeloscrímenesdelospoderespúblicos.Hablamos,porlotanto,delospoderes criminales,porunparte,ydeloscrímenes del poder,tantoeconómicocomopolítico.Nosetratadefenómenoscriminalesnetamentedistintosyseparados,sinodemundosentrelaza-dos por las colusiones entre poderes criminales, económicos e institucionales,hechasmediantecomplicidadesyrecíprocasinstrumentalizaciones.

Laprimeradeestasformasdecriminalidaddelpoder,ladelospoderes crimi-nales,eselcrimenorganizado:elterrorismoylagrancriminalidaddelasmafiasylascamorras.Lacriminalidadorganizada,obviamente,haexistidosiempre,perohoy,comoestáampliamentedocumentado,haadquiridoundesarrollotransna-cionalyunaimportanciayunpesofinancierosinprecedentes,hastaelpuntodeconfigurarsecomounodelossectoresmásflorecientes,ramificadosyrentablesdelaeconomíainternacional.3Loextraordinarioesqueelcrecimientodeestacri-minalidadeselefectodeunfenómenoparadójicoenvirtuddelcual,comolohaseñaladoJeandeMaillard,“elmásconspicuoplusvaloreconómicotienecomoori-genlaexplotacióndelamiseriamásabsoluta”.4“Losmayoresbeneficios”,diceMaillard,“songeneradosporlacapacidaddevalorizarlapobrezapormediodelatrasgresión social de lasprohibiciones”.5 Piénsese solamente en losbeneficiosextraordinariosgeneradosporelmercadoclandestinoyporelmonopoliocrimi-naldeladroga,medianteelreclutamientomasivodepequeñostraficantesydistri-buidoresdentrodelosgruposmarginados.Obien,enlasasociacionesmafiosasdestinadasaeludirlasprohibicionesdeinmigración,organizandoeltransporteeingresodemigrantesclandestinosen las fortalezasoccidentales.Peropiénsesetambiénenelterrorismointernacional,quereclutasumanodeobrasobretodoentrelosgruposmáspobresyfanatizados.Entodosestoscasos,lapequeñadelin-cuenciaesdirectamentepromovidaporlasorganizacionescriminales,queexplo-tanlascondicionesdemiseria,necesidadymarginaciónsocialdelamanodeobraque trabajapara ellas.También la criminalidadorganizadapresenta, comohademostradoVincenzoRuggiero,unaestratificacióndeclase,pueslapequeñacri-minalidadempleadaesasuvezexplotadaporlagrancriminalidadintegradaenlosgruposdirigentes.

Lasegundaformadecriminalidaddelpoderesladelosgrandespoderes eco-nómicostransnacionales,quesemanifiestaendiversasformasdecorrupción,deapropiacióndelosrecursosnaturalesydedevastacióndelambiente.Esésteel

3Ivi,p.11;secalculanlasdimensionesdelavadodedineroenunvolumendenegociosquevadelos800alos2000billonesdedólaresalaño.Véanseotrosdatosenivi,p.9.

4Ivi,p.25.5Ibid.ypp.41-46.

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tipodecriminalidadquereflejaelefectomásdirectodelaglobalización.Justa-menteporquelaglobalizaciónesunvacíodederechopúblico,yenparticulardederechopenalinternacional,semanifiestaeneldesarrollodepoderesdesregula-dos,que tienencomoúnica reglaelbeneficioy la autoacumulación.Porestamismarazónescadavezmásinciertoelconfínentreestesegundotipodecrimi-nalidadyladelospoderesabiertamentecriminalesdetipomafioso.Tambiénestacriminalidadsefundaenlamáximaexplotacióndelamismapobrezaprovocadaoacentuadaporlaglobalización.Enausenciadelímitesyreglas,larelaciónentreelEstadoylosmercadosseinvierte.Nosonyalosestadoslosqueponenacompetiralasempresas,sinolasempresaslasqueponenacompetiralosestados,ydeci-dencolocarsusinversionesenlospaísesque,porsuestadodeindigenciaoporlacorrupcióndesusélitesdirigentes,estánmásdispuestosaconsentirimpunementedevastacionesambientales,dañosalasaluddelapoblación,explotacióndelostrabajadoresydelosrecursosnaturales,ausenciadederechosydegarantíasenmaterialaboralyambiental.

Finalmente,laterceraformadecriminalidaddelpodereslaque,operandotambiéndemaneraorganizada,seponeenacciónporlospoderes públicos.Aquínosencontramos,pordesgracia,frenteaunafenomenologíacomplejayheterogé-nea.Existensobretododiversasformasdecorrupciónydeapropiacióndelacosapúblicaqueparecenhaberseconvertido,comolohadocumentadoampliamenteJorgeMalem,enunadimensiónordinariadelospoderespúblicos.6Elvínculoconlacriminalidaddelospodereseconómicosesporsupuestoestrechísimo.Existenademáslosdelitosmásespecíficamentepúblicos:enprimerlugar, loscrímenescontralahumanidad—desdelasdetencionesarbitrariashastalastorturasydesa-paricionesforzadas—cometidosporfuerzaspoliciales,fuerzasarmadasyserviciossecretosdesdeadentroyafuerade losordenamientos respectivos;ensegundolugar,lavariadafenomenologíadelassubversionesdesdearribaporobradeorga-nizacionesocultas,internasointernacionales,comolastristementeexperimenta-dasenAméricaLatinaenlosañossesentaysetenta,eintentadastambiénenItaliaporasociacionescomoGladio,losserviciossecretos,laP2ysimilares;finalmente,lasguerrasyloscrímenesdeguerrapromovidosenabiertocontrasteconlaCartadelaonuy,porloquerespectaaalgunospaísescomoItalia,tambiénencontradesusconstitucionesnacionales.Estáclaroque,comotodoslosfenómenoscrimina-les,estetipodecriminalidadesunamanifestaciónnosólodedesviacionessociales,sinotambiéninstitucionales.Esunsignodelapatologíadelordenamientoy,acausadesucarácterprevalentementeoculto,expresióndegeneradadeunacrisisdelEstadodederechoydelademocraciamisma.

Entodosloscasos,loselementosquehacenmuyamenazadorasestasnuevasformasdecriminalidadsonsucarácterorganizado,asícomoelhechodequeseanpracticadas,oporlomenossostenidasyprotegidas,porpoderesfuertes,ocultos,avecessubversivos:noporsujetosdébilesymarginados,sinoporsujetospodero-

6J.F.MalemSeña,Globalización, comercio internacional y corrupción,Barcelona,Gedisa,2000.

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sos,enposicióndedominio.Estoapuntahaciauncambioprofundoenlacompo-siciónsocialdelfenómenodelictivo.Almenosporloquehacealagrancriminali-dad,susconnotacionesdeclasesehaninvertido.Lasverdaderas“clasespeligrosas”—comosolíallamarsealosgruposmarginadosyproletariosporlasleyesitalianasdeseguridadpúblicaenlasegundamitaddelsigloxix—7nosonyalasclasespobres,sinosobretodolasélitesdirigentes,tantoeconómicascomopolíticas.Latradicionaldelincuenciadesubsistenciadelosmarginadosescadavezmássubal-ternadelagrancriminalidadorganizada,quedirectaoindirectamentelaalimentaoporlomenoslainstrumentalizayexplota.

Hayademásotrarazónqueconvierteenmuypeligrosalacriminalidaddelpoder:elhechodeque,entodassusvariadasformas,atentacontrabienesfunda-mentales,tantoindividualescomocolectivos,incluyendolapazylademocracia.Alconsistirenladesviaciónnoyadeindividuosaislados,sinodepoderesdesen-frenadosyabsolutistas,secaracterizaporunapretensióndeimpunidadyunacapacidaddeintimidacióntantomayorcuantomásfuertessonlasorganizacionescriminalesysusvínculosconlospoderespúblicos.Peroesjustamenteestamayorpeligrosidadyrelevanciapolíticadelacuestióncriminalloquevuelvemásimpor-tantesquenuncalasdosfuncionesdeprevenciónygarantíadelderechopenalilustradasenelprimerpárrafo.

3. La nueva cuestión penalPasoalaotragrancuestiónquehemencionadoalinicio:lacuestión penal,queelcambiode lacuestióncriminalnosdeberíahacerrepensarradicalmente, tantodesdeelpuntodevistadelaefectividadcomodeldelastécnicasdetutelaydegarantía.¿Cómohareaccionadoelsistemapenalalanuevacargadefuncionesyresponsabilidadderivadadelcambiodelacuestióncriminal?¿Québalancepode-moshacerdelafunciónpenalhoydíaennuestrospaíses?Meparecequeelbalan-ceesdecididamentenegativo.

Unarespuestaadecuadaalcambiodelacuestióncriminaldebieraserunamutacióndelparadigmadelderechopenalalaalturadelosnuevosdesafíosdelaglobalización.Enotraspalabras,uncambioquepermitierahacerfrentealasnue-vasformasdecriminalidaddelpoderyalospeligrosyatentadoscontralosbienesylosderechosfundamentalesquelamismaproduce.Enestadirección,hayquereconocerlo,elúnicopasosignificativohasidolacreacióndelaCortePenalInter-nacionalparaloscrímenescontralahumanidad.Fueradeesaconquista,deenor-meimportancia,nosehadesarrolladoningúnproceso,nisiquieraenformadetendencia, de globalización del derecho o de los derechos, análogo o por lomenosalaalturadelaglobalizacióndelcrimen.Sehaproducido,porelcontrario,una acentuación de las tradicionales características irracionales y clasistas delderechopenal.Conelcrecimientodelasdesigualdadeseconómicassehadado

7“Disposicionesrelativasalasclasespeligrosasdelasociedad”eraeltítuloiii(artículos82-108)delaleynúmero6144del30dejuniode1889,queretomabalasdisposicionesanálogasdelaleynúmero294del6dejuliode1871.

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unaumentodelacriminalidadcallejerayconjuntamenteunendurecimientodelascaracterísticasselectivasyantigarantistasdelarepresiónpenal,quegolpea,inclusomásduramentequeenelpasado,alosgruposmáspobresymarginados,comolostóxico-dependientes,losinmigrantesolosdesempleados.Porelcontra-rio,porejemploenItalia,traslabreveetapade“ManiPulite”,hacrecidolaimpu-nidadyalavezlapretensióndeimpunidaddelacriminalidaddelpoder,asícomolacorrupciónylosdelitossocietarios(falsi in bilancio),ylacriminalidadmafiosadelospoderescriminales.

Además, ha continuado la tendencia inflacionista del derechopenal, queactualmenteestállevando—enItalia,perocreoquetambiénenotrospaíses—alaquiebradelamaquinariajudicial.Justamenteenunafasededesarrollodelacri-minalidadorganizada,quehacíanecesarialamáximadeflaciónpenalylaconcen-tracióndelasenergías,laadministracióndejusticiasehacolapsadoporlasobre-cargadetrabajo inútil, responsablealmismotiempode la ineficienciayde laausenciadegarantías.Piénseseenladesconsideradalegislaciónsobreladroga,quesehareveladocomounodelosmásfuertesfactoresquefomentanelcrimenpor sualimentación tantode lamicrocriminalidadde subsistenciacomode lamacrocriminalidadmafiosadeltráfico.Peropiénsesetambiénentodoelenormederechopenalburocrático,generadoporlatendenciaaacompañarcadaleyconsancionespenales,enparteporlabienconocidaineficienciadeotrasformasdecontrol,detipopolíticooadministrativo,yenparteporelcaráctersimbólicoydeclamatoriodelaestigmatizaciónpenal.

Asistimos,entodoslospaísesdeOccidente,aunacrisisdesobreproduccióndelderechopenal,o inclusodelderechoengeneral,queestáprovocandoelcolapsodesucapacidadregulativa.Lasleyessecuentanactualmente,entodosestospaíses,pordecenasdemillares,hastaelpuntoenquenuestrosordena-mientoshanregresado—acausadelcaosnormativo,delamultiplicacióndelasfuentesydelasuperposicióndelascompetencias—alaincertidumbreylaarbi-trariedadpropiasdelderechojurisprudencialpremoderno.Ysinembargo,comoaparenteparadoja,alainflaciónlegislativalecorrespondelaausenciadereglas,delímitesydecontrolessobrelosgrandespodereseconómicostransnacionalesysobrelospoderespolíticosquelosalientan.Laglobalización,comohedicho,secaracteriza,enelplanojurídico,porunvacíodederechopúblicodentrodelcualtienenespaciolibreformasdepoderneoabsolutistacuyaúnicareglaeslaleydelmásfuerte.

Elresultadodeestabancarrotaesunderecho penal máximo,desarrolladofueradecualquierdiseñoracionalyporelloencrisisfrenteatodoslosprincipiosgarantistasclásicosdelegitimación:eldetaxatividaddelasfigurasdeldelitoyconellodecertezadelderechopenal;eldeofensividadyeldeproporcionalidaddelaspenas;laobligatoriedaddelaacciónpenal,lacentralidaddelcontradictorioyelpapeldelprocesocomoinstrumentodeverificacióndeloshechoscometidosynocomopenalizaciónpreventiva.Enfin,seveafectadalaeficienciadelamaqui-nariajudicial,inundadadeprocesosinútilesycostosos,cuyoúnicoefectoesofus-carelconfínentrelolícitoyloilícitoyquitartiempoyrecursosainvestigaciones

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másimportantes,destinadascadavezmásaesaformadesubrepticiaamnistíaqueeslaprescripción.Afortunadamente,lamayorpartedeesteinútilderechopenalburocráticopermaneceinefectivo.Siporventuratodoslosdelitosdenunciadosfueranperseguidosycastigados,oinclusosilofuerantodoslosdelitoscometidos,inclusolosnodenunciados,esprobablequegranpartedelapoblaciónestuvierasujetaaprocesooenreclusión,oporlomenosencargadadeunauotraformadefuncionespolicialesycarcelarias.

Hayunsegundoefectodelainflaciónpenal,queesnomenosdevastador.Merefieroalcolapsodelprincipiodelegalidady,consecuentemente,alaquiebradelacapacidadregulativadelaley.DeaquélestánencrisistodaslasfuncionespolíticasquelesonpropiasenelEstadodederecho:1]antesquenada,lacerteza del derecho,queesgarantíadelaigualdadfrentealaley,ylacognoscibilidadycredibilidaddelsistemapenal;2]ensegundolugar,lasujeción del juez a la ley,queesgarantíadeinmunidaddelciudadanofrentealaarbitrariedady,conjunta-mente,fundamentodelaindependenciadelamagistraturaydeladivisióndelospoderes;3]finalmente,laprimacía de la legislación,yportantodelapolíticaydelasoberaníapopularenladefinicióndelosbienesjurídicosmerecedoresdetutelapenalyenlaexactaconfiguracióndesuslesionescomodelitos.

Esclaroqueunacrisiscomoésadelderechopenaleselsignoyelproductodeunapolíticapenalcoyuntural,incapazdeafrontarlascausasestructuralesdelacriminalidadydirigidaúnicamenteasecundar,opeoraúnaalimentar,losmiedosyloshumoresrepresivospresentesenlasociedad.

Elterrenoprivilegiadodeestapolíticacoyunturalydemagógicaeseldelaseguridad.Entodosnuestrospaíses—tantoenItaliacomoenAméricaLatina—,lademandadeseguridad,alimentadaporlaprensaylatelevisión,estáacentuandolasvocacionesrepresivasdelapolíticacriminal,orientándolaúnicamenteahacerfrentealacriminalidaddesubsistencia.Elmensajepolíticoqueresultaesdesignodescaradamenteclasista,yestáensintoníaconlosinteresesdelacriminalidaddelpoderentodassusdiversasformas.Esunmensajepreciso,quesugierelaideadequelacriminalidad,laverdaderacriminalidadquehayquepreveniryperseguiresúnicamentelacallejeraydesubsistencia.Nolasinfracciones“decuelloblanco”—lascorrupciones,lafalsedadenlosbalances,losfraudesfiscales,ellavadodedinero—,ymuchomenoslasguerras,loscrímenesdeguerra,ladevastacióndelambienteylosatentadoscontralasalud,sinosolamenteloshurtos,losrobosdecochesydeviviendas,yelpequeñotráficodedrogas,cometidosporinmigrantes,desempleados,sujetosmarginales,identificadostodavíahoycomolasúnicas“cla-sespeligrosas”.Esunaoperaciónquesirveparareforzarenlaopiniónpúblicaelreflejoclasistayracistadelaequiparacióndelospobres,delosnegrosydelosinmigrantescondelincuentesyparadeformarelimaginariocolectivosobrelades-viaciónytambiénelsentidocomúnsobreelderechopenal:quelajusticiapenaldejedeperseguiralas“personasdebien”—ésteeselsentidodelaoperación—yseocupedelosúnicosdelitosqueatentancontrasu“seguridad”.

Hayademásunsegundomensaje,nomenosgrave,queselanzaenlacam-pañapor la seguridad.Apuntaal cambioenel sentidocomúndel significado

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mismo de la palabra“seguridad”. No quiere decir “seguridad social”, es decir,garantíadelasatisfaccióndelosderechossociales,yportantoseguridaddeltra-bajo,delasalud,delaprevisiónsocial,delasupervivencia.Quieredecirúnica-mente“seguridadpública”,conjugadaenlasformasdelordenpúblicoenvezdelasdelEstadosocial.Yestoporquelaseguridadsocialhasidoagredidaporlasactualespolíticasneoliberalesyporellosevuelvenecesariocompensarelsenti-mientodifusodelainseguridadsocialconsumovilizacióncontraeldesviadoyeldiferente, preferiblemente extracomunitario. Es el viejo mecanismo del chivoexpiatorio,quepermitedescargarsobreelpequeñodelincuentelasinseguridades,lasfrustracionesylastensionessocialesnoresueltas.

Loanteriortieneundobleefectoregresivo.Porunlado,laidentificaciónilu-soria,enelsentidocomún,entreseguridadyderechopenal,comosilainterven-ciónpenalpudieraproducirmágicamenteunareduccióndelosdelitoscallejerosquerequeriría,porelcontrario,másquepolíticaspenales,políticassociales;másquepolíticasdeexclusión,políticasdeinclusión.Porotrolado,laausenciadelhorizontede lapolítica,de laspolíticas socialesdirigidasa superar lascausasestructuralesdeestetipodedesviaciónydelasformasdetutelaalternativasalderechopenal,unasyotrasciertamentemásdifícilesycostosasquelosexperi-mentosdeagravacióndelaspenas.

Sesabequelosagravamientospunitivosnotienenningúnefectodisuasorio.Hayunprincipioteóricoelemental,abonadoporlaexperiencia,eneltemadelacapacidaddeprevencióndelderechopenal.Elefectodisuasoriodelaspenasydesuagravamientoesdirectamenteproporcionalalgradodeexigibilidaddelaobser-vanciadelasnormasvioladas:esmáximoparadelitoscomoelhomicidio,lavio-lenciasobrelaspersonas,lacorrupciónylosdelitosdelpoder,peronuloparalamayorpartedelosdelitoscontraelpatrimonio,sobretodosiestánligadosalatóxi-co-dependencia y a la marginación. Al ser una delincuencia originada por lapobreza,porlainseguridadenlascondicionesdevidaopeoraúnporlanecesi-daddeladroga,ladelincuenciacallejeranopuedeprevenirsedeltodoconlaspenas,queaunqueseverastienenunvalorpocomásquesimbólico.Obviamente,larespuestapenalesnecesaria,almenosparaevitarlasvenganzasprivadas,peroesilusorioconfiarlelaprevencióndelosdelitosqueatentancontralaseguridadindividual,envezdehacerloapolíticassocialesdirigidasareducirlascausasdeladesviación.Alcontrario, justamentesu total ineficacia tieneelúnicoefectodeacrecentarelmalestaryladesconfianzaenelderechoyenlasinstituciones.

4. El futuro del derecho penal. Un programa de derecho penal mínimoFrenteaestacrisisregresivadelderechopenaleshoynecesariayurgenteunabatallapolíticayculturalentornoaunprogramadederechopenalgarantista.Unprogramadeesetipo,quehellamadodederecho penal mínimo,deberíaintentarrestituiralderechopenalsunaturalezadeinstrumentocostoso,comoextrema ratio,yporotroladosupapeldeleydelmásdébildirigidaalaminimizacióndelaviolenciayalatuteladebienesfundamentales.Enestaprospectivameparecequesepuedenformular,sumariamente,tresórdenesdeindicaciones.

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4.1.Elprimeroserefierea lanecesidaddedesarrollar,en laperspectivade ladimensiónhoydíaplanetariadel“interésgeneral”,unaesferapúblicamundialyportantounderechopenalalaalturadelosnuevosfenómenoscriminalesquedebehacerfrente,delavariada“criminalidaddelpoder”,alaqueladeregulation,esdecirelvacíodederechoenqueconsistelaglobalización,aseguralamáximaimpunidad.Enestalínea,laprincipalindicaciónesladefensa,laconcretaimple-mentaciónyelreforzamientodelosmediosydelascompetenciasdeesagranconquistahistóricaquehasidolacreacióndelaCortePenalInternacionalparaloscrímenescontralahumanidad,quetodavíanohaentradoseriamenteenfuncio-nesyqueyahasidodurayfuertementecuestionadaeinclusosaboteada.LascompetenciasdelaCorte,además,deberíanampliarseamuchosotroscrímenesquecompartensucaráctertransnacional,comoelterrorismointernacional,elnar-cotráficoyeltráficoilícitodearmas,lasorganizacionesmafiosasmultinacionales,losdelitosqueafectanelambienteolasalud,losgolpesdeEstadoylastentativasgolpistas,yotrosdelgénero;siempre,naturalmente,queestosdelitosnoseanper-seguidosenelterritorioenquesoncometidos.

4.2.Elsegundoordendeindicacionesserefierealderechopenalsustantivo,preci-samenteasuracionalizaciónsegúnelmodelodelderechopenalmínimo.Esevi-denteelnexoindisolubleentrederechopenalmínimo,garantismoyeficiencia.Sólounderechopenaldesburocratizado,limitadocomoextrema ratioúnicamen-tealasofensasalosderechosyalosbienesmásfundamentales,puedeasegurarelrespetodetodaslasgarantíasyalavezelfuncionamientoylacredibilidaddelamaquinariajudicial.

Nomedetendrésobrelasmuchaspropuestasenquesearticulaelprogramadelderechopenalmínimo:laintroducciónylaactuacióndelprincipiodeofensi-vidadtantoenabstractocomoenconcreto,mediantelaconfiguracióndelaofensadedañoodepeligrocomoelementoconstitutivodeldelito;laextensióndelaquerelladeparteatodoslosdelitoscontraelpatrimonio;ladespenalizacióndetodas lascontravencionesyde todos losdelitoscastigadosconsimplespenaspecuniarias,porsuescasalesividad;lareduccióndelosmáximosdelaspenasdearrestoylaintroduccióndepenasalternativasalareclusión;larestauración,enfin,delmodeloacusatorioydelasreglasdeldebidoproceso.8

Haysinembargodos reformasquequieroseñalarporquesonesencialesparareducirlainefectividadyparaaumentarlaracionalidaddelderechopenal.Elprimerordendereformasserefierealmercadodelosquepodemosdenominar“bienesilícitos”.Merefiero,enparticular,adostiposdetráfico.Antesquenada,alalógicaprohibicionistaenmateriadedrogas.Ésta,acausadelaincapacidaddelosestadosparagarantizarlaobservanciadelasprohibiciones,tienecomoúnicoefectodejarelmonopoliodelmercadodeladrogaalasorganizacionescriminaleseincrementarmuchosusbeneficios.Lalegislaciónprohibicionistaenmateriade

8Remitoamitrabajo“Crisidellalegalitáedirittopenaleminimo”,enDiritto penale minimo,edicióndeU.CuriyG.Palombarini,Roma,Donzelli,2002,pp.9-21.

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drogaesporellotípicamentecriminógena:representaelprincipalalimentodelagrancriminalidadmafiosadelnarcotráficoydelapequeñacriminalidaddepen-dientedelapequeñadistribución.Elúnicomododemodificarderaízesteterrenodeculturadelacriminalidadeslalegalizaciónyporlotantolaliberalizacióncon-troladadelasdrogas.

Undiscursoopuestomereceelcomerciodelasarmas.Lasarmasestándesti-nadasporsupropianaturalezaamatar.Ysudisponibilidadeslacausaprincipaldelacriminalidadcomúnydelasguerras.Noseentiendeporquénodebaserprohibidocualquiertipodetráficoodeposesión.Esclaroqueelmejormododeimpedireltráficoylaposesiónesprohibiendosuproducción:nosóloenrelaciónconeldesarmenuclear,sinolaprohibicióndetodaslasarmas,excluidaslasnece-sariasparaladotacióndelaspolicías,afindemantenerelmonopoliojurídicodelusodelafuerza.Puedeparecerunapropuestautópica,peroestansóloparaquie-nesconsideranintocableslosinteresesdelosgrandeslobbiesdelosfabricantesycomerciantesdearmas,asícomolaspolíticasbelicistasdelaspotenciasgrandesypequeñas.

Hayademásotrareforma,amiparecerurgenteypreviaatodaslasdemás,delaquequierohablaraunqueseasumariamente:elreforzamientodelprincipiodelegalidadmediantelasustitucióndelasimplereservadeleyporunareserva de código,entendiendoconestaexpresiónelprincipio,quedebeconsagrarseenlaConstitución,segúnelcualnopodríaintroducirseningunanormaenmateriadedeli-tos,penasoprocedimientospenalessinoesmedianteunamodificacióndeloscódigoscorrespondientesaprobadapormediodeprocedimientosagravados.Nosetrataríadeunasimplereformadeloscódigos,sinodeunarecodificaciónporcompletodelderechopenalsobrelabasedeunametagarantíacontraelabusodelalegislaciónespecialyexcepcional.Laracionalidaddelaley,contrapuestaporHobbesala“iuris prudentiaosabiduríadelosjueces”propiadelviejoderechocomún,9hasidodehechodisueltaenunalegislacióncaóticaeincoherente,cuyoefectoesexactamenteeldereproducir,pormediodelcrecimientodeladiscrecio-nalidadenlaprácticajurídica,underechodeformaciónprevalentementejurispru-dencial,segúnelantiguomodelodelderechopremoderno.Frenteaestaregre-sión resulta necesaria una refundación de la legalidad penal mediante estametagarantía,idóneaparaponerfinalcaosexistenteyparaponeralcódigopenalyaldeprocedimientosasalvodelarbitrioydelavolubilidaddenuestroslegisla-dores.Elcódigopenalyeldeprocedimientosseconvertiríanentextosexhausti-vosyconjuntamenteexclusivosdetodalamateriapenal,decuyacoherenciaysis-tematicidad el legislador debería hacerse cargo. Se acrecentaría su capacidadregulativa,tantofrentealosciudadanoscomofrentealosjueces.Ladrásticades-penalizaciónasígenerada—quecomenzaríaporesederechopenalburocráticorepresentadoporlasfaltasocontravencionesy,engeneral,lasinfraccionessan-

9“Noesportantoesajuris prudentiaosabiduríadelosjuecessubordinados,sinolarazóndeestenuestrohombreartificial,elEstadoysumandato,elquedictalaley”,T.Hobbes,Il Leviatano(1651),xxvi,traducciónitalianadeR.Santi,Milán,Bompiani,2001,p.439(haytraducciónalcastella-nodeManuelSánchezSarto,México,FondodeCulturaEconómica,1940).

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cionadasconsimplespenaspecuniarias—seríalargamentecompensadaporelaumentodelacerteza,delaefectividadydelatasadegarantismodelconjunto.

Solamentelarefundacióndelalegalidadinducidaporlarecodificacióninte-graldelderechopenal—acompañadadelarestauracióndetodoslosprincipiosgarantistas,comenzandoporlosdetaxatividaddelasfigurasdeldelitoyporeldelesividaddebienesyderechosfundamentales—puederestaurarunacorrectarela-ción entre legislación y jurisdicción, sobre la base de una rígida actio finium regundorum.Hayunaaparenteparadoja,dehecho,entantoquelalegislación,yporellolapolítica,puedenasegurarladivisióndepoderesylasujecióndeljuezalaley,realizandoasílaprerrogativaconstitucionaldereservaabsolutadeley,siem-prequeellegisladorsepahacersutrabajo,queeseldeproducirleyesrespetuosasdelasgarantías(primeraentretodasladeestrictalegalidad),idóneasparalimitaryvincularalostribunales.Enpocaspalabras,laleypuedesercondicionantesiem-prequeestéjurídicamentecondicionada.Elhechodequeéstasealaviejarecetailustradano lequitaningúnvalor.Que todoesto fueraválidohacedossiglos,cuandolacodificaciónhizoposibleelpasodelarbitriodelosjueces,propiodelviejoderechojurisprudencial,alEstadodederecho,nolovuelvemenosválidohoydía,cuandolainflaciónlegislativahaprovocadoprácticamentequeregreseelsistemapenalalaincertidumbredelderechopremoderno.

4.3.Eltercerordendeindicacionesserefierealprocesoyalejerciciodelaacciónpenal.Elderechopenalhaestadosiempreviciado,encontrasteconsumodeloideal,porungradomásomenosaltodediscriminaciónydeselectividadestructu-ral,quelehallevadoconstantementeareprimirantesquenadalacriminalidadcallejera de las personas más pobres. Basta observar los altos porcentajes denegrosenEstadosUnidosy,enEuropa,deinmigrantesentreloscondenadosylosdetenidos.Estaselectividadeselfruto,másquedeunaelecciónconsciente,delapresióndelosmediayexpresatambiénunreflejoburocráticodelosaparatospolicialesyjudiciales:losdelitoscometidosporestaspersonas,normalmentepri-vadasdedefensa,sonmásfácilmenteperseguiblesqueloscometidosporperso-naspudientes.

Creoquelatomadeconcienciadeestadiscriminaciónsistemáticadeberíaorientarlapolíticacriminalque,porelcontrario,parecepreocupadasolamenteporapoyaryalimentarconinútilesagravamientosdelaspenaslaalarmahacialosdelitosdelospobres.Ydebería,además,formarpartedeladeontologíaprofesio-naldelosjuecesquehandegarantizarlaigualdadylosderechosfundamentalesdetodos,actuandoanteestosdelitosconunamayorindulgenciaequitativaparacompensarlaobjetivadesigualdadyselectividaddelaadministracióndejusticia.Sólodeestaformalajurisdicciónseabriríaalosvaloresconstitucionalesdelaigualdadyladignidaddelapersona,superandoeltradicionalformalismoyelpre-tendidotecnicismoquesirvenenrealidadparacubrirelreflejoburocráticoyquefomentalairresponsabilidadpropiadetodoslosaparatosdepoder.

Naturalmente,acortoplazonocabehacerseilusionessobrelasperspectivasdeunareformadelsistemapenalalaalturadelosnuevosdesafíos,ynisiquiera

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sobrelaspolíticascriminalesracionalesalternativasalaspolíticasdemagógicasqueactualmenteprevalecen.Sinembargo,frentealacrisisdelarazónjurídica,nopodemospermitirnosnisiquieraunpesimismoresignado.Esverdadqueenelestadoactual,acausadelasordidezdelapolíticaydelaculturajurídica,unarefundación racional del derecho penal parece sumamente improbable. Peroimprobablenoquieredecirimposible.Amenosquesequieraocultarlasrespon-sabilidadesde(nuestra)políticayde(nuestra)culturajurídica,nohayquecon-fundirinerciayrealismo,descalificandocomo“irreal”o“utópico”loquesimple-mentenoqueremosonosabemoshacer.Alcontrario,hayqueadmitirquedelacrisisactualsomostodos—legisladores,juecesyjuristas—responsables;queelpesimismo“realista”yeldesencantoresignadoy“posmoderno”,delqueenestosañoshahechogalaunapartedelaculturapenalista,correspondenapeticionesdeprincipioqueseautoverifican;que,sobretodo,delasuperacióndelafaltadeproyectoqueafligetantoalapolíticacomoalaculturajurídicadependeelfuturonosólodelderechopenal,sinotambiéndelEstadodederechoydelademocraciamisma•

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Estudio sobre la legitimidad

de la Suprema Corte de Justicia de la Nación

Mario Santiago Juárez*

I. Breve introducción a legitimidad, en un sentido clásico,estaríarelaciona­daconunadecisióncorrectaoapegadaalderecho.Legitimussignificaex lege,loestablecidoporlaley.Dehecho,legitimusderivadeladverbiolegitime,quesigni­ficajurídicamenteoconarregloaderecho.Comovemos,lanocióndelegitimidadtiene,desdeunsentidoetimológicoehistórico,elmismosignificadoqueeltérmi­nolegalidad.Sinembargo,hacemuchotiempoqueaparecieronciertosmaticesquenospermitendiscernirentreestosdosconceptos.LadivergenciaentredichostérminostienesuorigenenlaFranciadelarestauración,alsurgirelantagonismoentrelalegitimidaddetipohistórica,delaquegozabaladinastíarestaurada,ylalegitimidaddadaporelCódigonapoleónico.

Lalegitimidadaludealajustificación,sugierelabúsquedadeunfundamento.Estoesloqueladistinguedelalegalidad.Lalegalidad,aunquenoexcluyelajusti­ficacióny el fundamento,parece referirsemás a la conformidad: las accionesdebenidentificarseconlasdisposicionesjurídicasestablecidas.

Lalegitimidadtiene,podríamosarriesgarnosaseñalar,dosaplicaciones.Unadeellasesunaaplicacióngenéricaqueestaríarelacionadaconelconceptodejus­ticia.Tomarunadecisiónlegítimaestomarunadecisiónqueestáfundadaenelsentidodelojusto.Laotraaplicación,laespecífica,tendríacomoreferentemásfrecuentealpoderdelEstado.PodemosdefinirlalegitimidadespecíficacomolacualidadconlaquecuentanlasinstitucionesdelEstadoalgozardelaconfianzadeunaparterelevantedelapoblación.EstaconfianzaotorgadaporlasociedadoinducidaporelEstadoaseguralaobediencia,sinqueseanecesario,salvoencasosmarginales,recurriralafuerza.1

LalegitimidaddelpoderdelEstadoestaríacondicionadaporrequerimientos

*DoctorenderechoporlaUniversidadCarlosIIIdeMadrid.1Entérminosgenerales,hetomadocomoreferenciadelsignificadodelegitimidadelseñalado

enLucioLevi,“Vozlegitimidad”,enNorbertoBobbio,NicolaMatteucciyGianfrancoPasquino,Dic-cionario de Política,tomoii,redactoresdelaediciónenespañol:JoséArico,MartíSoleryJorgeTula.México,SigloxxIEditores,1983.VéasetambiénlodichoporRolandoTamayoySalmorán,“Vozlegi­timidad”,enDiccionario jurídico mexicano,México,Porrúa/UniversidadNacionalAutónomadeMéxico,1999.

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ocondicionesqueotorganuniusto titulo.Loquesetraduciríaenquelaexistenciadelegitimidadseríaunrequisitoparaejercerlatitularidaddelpoderpolítico;legi­timidadque estarádirectamente relacionada con la confianzaotorgadapor lasociedad.Lospoderesoinstitucionesdelgobiernodebengozardelegitimidadparaquesuautoridadseadignadeserobedecida.Lalegitimidaddelasmonar­quíaseuropeasestabasustentadaporlasdinastíasreinantes;seentendíaqueunmonarcagozabadelegitimidadcuandoaésteleasistíaelderechodereinarenvir­tud,porejemplo,delderechohereditario.Losestadosoccidentalesmodernos,porsuparte,basansulegitimidadenelprincipiodemocrático.Enestetrabajonosinteresa analizar, exclusivamente, la legitimidad de una institución del Estadomexicano:laSupremaCortedeJusticiadelaNación.

II. Estudio de la legitimación de la Suprema Corte de Justicia  atendiendo a su origen y a su estructuraLospoderesdelEstadoestarían legitimados cuandocumplenconelprincipiodemocrático.Podemosentender,siguiendoaVíctorFerreresComella,comopode­resoinstitucionespúblicasdemocráticasaquellasquetienenunaestructuradeesamismanaturaleza:loseránsiesaestructuraseapegaalasexigenciasdelademocracia.Otrocriterioquenosserviríaparaconsiderarqueunainstituciónesonodemocráticaatenderíaasuorigen.Lainstitucióntendráeseatributosifuecrea­daporvíasdemocráticas,esdecir,silanormaenvirtuddelacualfueconstituidaensumomentofueaprobadademocráticamente:porunainstitucióndelamismaíndole.2

Lamonarquía,porejemplo,noesunainstitucióndemocráticaalaluzdelpri­mercriterio.Deahíquesóloseaaceptablesiseapegaalosprincipiosdemocráti­cos.Elmonarcadeberárenunciaralaefectivapotestas(opoderefectivopararei­nar), como en el caso de las monarquías parlamentarias. No obstante, unamonarquíasípuedegozardeesalegitimidadalaquenosreferimosenatenciónalsegundosentido,puessisuexistenciaderivadeunanormaaprobadademocráti­camente,porejemplo,unaConstitución,sulegitimidadsesustentaráensugénesis.

LadistinciónquehaceFerreresentrelegitimidaddeorigenyaquellaqueatiendeasuestructuratienesusantecedentesenlaarduapolémicainiciadaenEstadosUnidossobre lasupuesta faltade legitimidaddemocráticade laCorteSuprema.SibienesciertoquelaCorteSupremadeesepaísfuecreadaporman­datoconstitucional,tambiénloesquesuestructuracarecededemocraciaobjeti­va:susmiembrosnosonelegidosdeformademocrática.EnEstadosUnidos,elpresidentetienelafacultaddeelegiralosmiembrosdelaCorteSuprema.Losmagistradosnosonunamuestrarepresentativadelpueblo:“Eltribunalnoesunmicrocosmosde lasociedad,pues los juecesquelocomponensereclutandeentreungrupodepersonassocialmentereducido,ynosonelegidosporelelecto­radonirespondendesuactuaciónanteél”.3

2Sobreestosdoscriterios,mebasoenlodichoenVíctorFerreresComella,Justicia constitu-cional y democracia,Madrid,CentrodeEstudiosPolíticosyConstitucionales,1997,pp.47yss.

3VíctorFerreresComella,Justicia constitucional y democracia,op. cit.,p.193.

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LasupuestafaltadelegitimidaddemocráticadelaCorteSupremadeEstadosUnidosocupaunagranpartedelasdiscusionesdelosconstitucionalistasdeesepaís.ElprincipalcuestionamientoalalabordelaCorteestárelacionadoconsulaborcomorevisoradelaconstitucionalidaddelasleyes.RecordemosqueestafacultaddelaCortenofueotorgadaporelconstituyente:fueresultadodeunainter­pretaciónjudicial.NosreferimosalasentenciaMarbury v. Madisonde1803;4enella,elmagistradoMarshall5establecelasupremacíaconstitucionalsubordinandolasdecisionesdelPoderLegislativoaunPoderJudicialautónomo:laCorteSuprema.Aestalaborrevisoraseleconocecomojudicial review of legislation.

AuncuandolaCorteSupremahaejercidosufacultadparaanalizarlaconsti­tucionalidaddelasnormasemanadasdelLegislativo,lascríticasnohancesado.Lapreguntaquesehacenlosconstitucionalistases:“¿cómosejustificayquéalcancetienelajudicial review?¿Enquétérminoshandeutilizaresafacultadjuecesnoelegidosynosujetosaresponsabilidadparaquenoresulteinconsistenteconlossupuestosbásicosdelademocracia?”.6Paraquelasdecisionesemanadasdeunórganojudicialseanconsideradaslegítimas,señalanloscríticos,sedebeprobarsuorigendemocrático.EstoesaloqueFerreresComellahallamado“déficitdemo­crático”.

AlexanderBickelconsideróensuobraThe least dangerous branch7queenlajudicial reviewseencuentraunadificultadcontramayoritaria.Consulibrocomien­

4Marbury v. Madison,5.U.S.(1803).5BernardSchwartz,Los diez mejores jueces de la historia norteamericana,trad.deEnrique

AlonsoGarcía,Madrid,Civitas,1990,pp.49­79.Unanálisissobreestasentencia,asícomoeltextoencastellanodelamisma,puedeencontrarseenMiguelBeltrándeFelipeyJulioV.GonzálezGarcía(selección,traducciónyestudio),Las sentencias básicas del Tribunal Supremo de los Estados Unidos de América,Madrid,CentrodeEstudiosConstitucionalesyPolíticos,2005,pp.87­115.

6Así formulaJuanCarlosBayón la interrogantede losconstitucionalistasnorteamericanos.JuanCarlosBayónMohíno,“Eldebatesobrelainterpretaciónconstitucionalenlarecientedoctrinanorteamericana(Dworkin,Ely,Tribe,Barber)”,Revista de las Cortes Generales,núm.4,enero­abril,p.138.LamismapreguntaselaformulaGargarellaenRobertoGargarella,“Lasdificultadesdedefen­derelcontroljudicialdelasleyes”,Isonomía,núm.6,1997,pp.55­70.

7AlexanderBickel,The least dangerous branch. The Supreme Court at the bar of politics,NewHaven,YaleUniversityPress,1962.Acercade ladiscusiónsobre la“dificultadcontramayoritaria”puedeversetambiénAlexanderBickel,“TheSupremeCourt1960term.Foreword:Thepassivevir­tues”,Harvard Law Review,vol.75,1961­1962,pp.40­79;xavierArbós,“DeWechsleraBickel.UnepisodiodelaDoctrinaConstitucionalNorteamericana”,Revista Española de Derecho Constitucional,vol.5,núm.44,1995,pp.263­298.SecuentaahoraconexcepcionalesyesclarecedoresestudiossobrelahistoriadelaobjecióncontramayoritariadeBarryFriedman:BarryFriedman,“TheHistoryofthecountermajoritariandifficulty,partone:Theroadtojudicialsupremacy”,New York University Law Review,vol.73,1998,pp.333­433;“TheHistoryofthecountermajoritariandifficulty,parttwo:Reconstruction’spoliticalcourt,publiclawandlegaltheory”,Working Paper Series Research,vol.49,2002,pp.1­99;“TheHistoryofthecountermajoritariandifficulty,parttree:ThelessonofLochner”,New York University Law Review,vol.76,2001,pp.1383­1453;“TheHistoryofthecountermajorita­riandifficulty,partfour:Law’spolitics”,New York University Law Review,vol.148,1999­2000,pp.971­1064,y“Thebirthofacademicobsession:Thehistoryofthecountermajoritariandifficulty,partfive”,The Yale Law Journal,vol.112,núm.2,2002,pp.153­259.EncastellanopuedeverseMarcosCriadoyAntoniodeCabo,“LaactualidadconstitucionalenEstadosUnidos”,Teoría y Realidad Constitucional,núm.5,2000,pp.296yss.

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zaunanuevadiscusiónsobrelajudicial review:elcontroljudicialesunainstitu­ciónanómalaycontramayoritaria8delsistemademocráticonorteamericano.

LascríticashechasalalabordelaCorteSupremadeEstadosUnidosbienvalenparalaSupremaCortedeJusticiadelaNación(oscjn).Éstatambiénestáfacultadaparatomardecisionescontramayoritarias,puespuededeclararinconstitucionaleslasnormasemanadasdelPoderLegislativo,órganoderepresentaciónpopular.Enlassiguientespáginasanalizaremossi,tomandocomoreferencialoscriteriosanun­ciadosporFerreres,lascjngozaonodelegitimidaddemocrática.Enprimertérminodebemosanalizarsisucreaciónobedecióaunactodemocrático.Veamos:

LacreacióndelaCorte,eneltextoconstitucionalde1917,seseñalabaenelartículo94,cuyaparteinicialrezaba:“SedepositaelejerciciodelPoderJudicialdelaFederaciónenunaSupremaCortedeJusticiayenTribunalesdeCircuitoydeDistritocuyonúmeroyatribucionesfijarálaley”.9

Elmecanismoparaelegira losmiembrosde la scjnse fundamentaenelartículo96delaConstituciónde1917.Eltextooriginaldelartículoseñalaba:“LosministrosdelaSupremaCortedeJusticiadelaNaciónseránelectosporelCon­gresodelaUniónenfuncionesdeColegioelectoral,siendoindispensablequeconcurrancuandomenoslasdosterceraspartesdelnúmerototaldediputadosysenadores.Laelecciónseharáenescrutiniosecretoypormayoríaabsolutadevotos.Loscandidatosseránpreviamentepropuestos,unoporcadaLegislaturadelosEstados,enlaformaquedispongalaleylocalrespectiva”.10Aunqueeltextodel96fuereformadoen1928,meinteresaanalizarsielprimertextogozabadeplenalegitimidaddemocrática.Veamos.

EsportodossabidoquelaConstituciónde1917,aprobadaporelConstitu­yentedeQuerétaro,fueunadelasconsecuenciasdelaRevoluciónmexicanaini­ciada en 1910. Los antecedentes inmediatos serían los siguientes: VenustianoCarranza,comojefedelEjércitoConstitucionalista,modificaelPlandeGuadalu­pe.11EnlosconsiderandosdeaquellareformaexplicaquelaConstituciónde1857,enesemomentovigente,apesardelabondaddesusprincipios,noeralamásadecuadaparasatisfacerlasnecesidadespúblicas:secorríaelpeligrodequeelEjecutivoabsorbieralosotrosdospoderes,creandounanuevatiranía.Esteyotros

8Eltérmino“problemacontramayoritario”fueacuñadoenAlexanderBickel,The least dange-rous branch…,op. cit.,pp.16­17.

9Laprimerareformaalartículo94sepublicóel20deagostode1928.LasreformasposterioressepublicaronenelDiario Oficialenlasfechassiguientes:15dediciembrede1934,21deseptiem­brede1944,19defebrerode1951,25deoctubrede1967,28dediciembrede1982,10deagostode1987y,laúltima,31dediciembrede1994.

10EltextooriginalpuedeconsultarseenFelipeTenaRamírez,Leyes fundamentales de México 1808-1995,México,Porrúa,1995,p.916.

11ElplanfuedictadoenlahaciendadeGuadalupeporCarranzaaAlfredoBreceda.Éstedabaformaymarcabaloslineamientosdesurevolución.EneldocumentosedesconocíaelgobiernodeVictorianoHuertayasurégimen;senombrabaaCarranzacomoprimerjefedelejército,alcualdenominabaconstitucionalista,yseleencargabainterinamenteelPoderEjecutivo,aunqueseseña­labaqueallograrselapazconvocaríaaelecciones.JorgeCarpizo,La Constitución mexicana de 1917,México,Porrúa,1995,p.36.

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argumentoshicieronpensaraCarranzaqueelmejorcaminoeraunanuevaconsti­tución.AlterminarlosconsiderandosseseñalaqueseexpedirálaconvocatoriaparaunCongresoConstituyente.ElDistritoFederal,losestadosyterritoriosman­daránundiputadopropietarioyunsuplenteporcada60000habitantes,ofracciónquepasarade20000.Laeleccióndeestosdiputados,segúnelartículosegundo,serealizaríael2deoctubrede1916porvotacióndelpueblo.Sinembargo,unodelosrequisitosparasernombradodiputadoeranohabercolaboradoconlosgobiernoshostilesalacausaconstitucionalista.12Éstaesunadelasrazonesporlasqueesaeleccióndediputadosnopuedeconsiderarse,ensentidoestricto,democrática.13

Paralacontiendaelectoral,delaqueemanaríanlosdiputados,seformaronvarios partidos. El más importante fue el Partido Liberal Constitucionalista. ElConstituyenteestuvointegrado,enunaabrumadoramayoría,pormiembrosdeesepartido,compuestoporloshombresquehicieronposibleeltriunfodelmovi­mientodeCarranza.14Enlasesióndelprimerodediciembrede1916,elpresiden­tedelaRepúblicacomparecióanteelCongresoyleyósuinformesobreelproyec­todereformas.15LaintencióndelpresidenteeramantenerelespírituliberaldelaConstituciónde1857.16Carranzaseñaló,despuésdehacernotarlasbondadesdelaConstituciónvigente,que“desgraciadamente,loslegisladoresde1857secon­formaronconlaproclamacióndeprincipiosgeneralesquenoprocuraronllevaralapráctica,acomodándolosalasnecesidadesdelpueblomexicanoparadarlesprontaycumplidasatisfacción”.17Unodelosprincipalesobjetivosdeesteproyec­to de constitución era garantizar el respeto de los derechos individuales que,segúnCarranza,“han sido conculcadosdeunamanera casi constantepor losdiversos gobiernos que desde la promulgación de aquélla [la Constitución de1857]sehansucedidoenlaRepública”.Reconocióqueeljuiciodeamparo,“esta­blecidoconunaltofinsocial,prontosedesnaturalizó,hastaquedar,primerocon­vertidoenunarmapolítica;y,después,enmedioapropiadoparaacabarconlasoberaníadelosestados”.18

12Ibid.,op. cit.,p.48.13“Enmuchosestados—señalaAdolfoGilly—serealizóunsimulacrodeelecciónylosrepre­

sentanteslocalesfuerondesignadosdirectamente.Enotrosfueronunaformalidadqueencubríaladesignaciónporacuerdodelosjefesmilitaresconstitucionalistasdelestadoysussecretariosyesta­dosmayores.Entodocaso,yaunallídondeserealizaroneleccionesmásamplias,losrepresentantesfuerondehechorepresentantesdelejércitoydelgobiernoconstitucionalista,ensusdistintasten­dencias”.SorprendequeenelestadodeMorelos,cunadelzapatismo,noserealizaronelecciones,porloquelosrepresentantesdeeseestadotuvieronquemandarsedelacapitaldelaRepública.AdolfoGilly,La revolución interrumpida,México,EdicionesEra,1994,pp.253­254.

14JorgeCarpizo,La Constitución mexicana de 1917,op. cit.,pp.47­50.15EldiscursopuedeconsultarseenVenustianoCarranza,Las ideas fundamentales,Materiales

deCulturayDivulgaciónPolíticaMexicana,México,cen­PartidoRevolucionarioInstitucional,1987,p.8.TomadodeDiario de los Debates del Congreso Constituyente,periodoúnico,Querétaro,1dediciembrede1916,EstadosUnidosMexicanos,tomoi,núm.12,p.260.

16UnanálisisdeldiscursodelpresidenteCarranzapuedeverseenJoséRamónCossío,La teo-ría constitucional de la Suprema Corte de Justicia,México,Fontamara,2004,pp.22yss.

17VenustianoCarranza,Las ideas fundamentales,op. cit.,p.7.18Ibid.,p.8.

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ElproyectopresentadoporVenustianoCarranzafueampliamentedebatidoporlosdiputadosconstituyentes.EnMéxico,estosdiputadosteníanlosorígenessocialesmásdisímiles,contrarioaloquepasóenEstadosUnidos,dondeloscons­tituyentesrepresentabanalaaristocraciadeesepaís.19Entrelosdiputadosmexica­noshuboobreros,agricultores,minerosyferrocarrileros,62abogados,16médicos,16ingenieros,18profesores,14periodistas,sietecontadorespúblicosydosfarma­céuticos,20esdecir,aunqueaquellosdiputadosproveníandelgrupodelosconsti­tucionalistas,distabamuchodeconstituirungrupohomogéneo:“eraunprofusolarvariodecorrientes,tendenciasycaudillajesencontrados”.21EsporesoquelosdebatesenelConstituyentefueronintensos;laluchaentrepolíticosconservadoresyaquéllosmásprogresistasoradicalesquedópatenteenlosdebates.Así,aunquelasfaccionescontrariasalcarrancismonosevieronrepresentadas, losdiversosideariosdelaRevoluciónfueronplasmadosenlaCartaMagna,pueslosdiferentesmovimientosrevolucionariossehabíaninfluidorecíprocamente.Elzapatismonofuelaexcepción,puesdejósuhuellaenelartículo27constitucional.22

Enlosañosinmediatamenteposterioresa1917seconsolidóladignidaddelaConstitución:seemitieronlasnormasreglamentariasdeaquellosartículosconsti­tucionalesquerepresentabanelalmadelmovimientoarmado,dandoplenavigen­ciaaloscambiosimpuestosporelConstituyente.Sinembargo,desdeentonces,laConstituciónhasidoreformada427ocasiones.Losreformadoresnogozandelamismalegitimidad;lasreformasnosonhechasporunConstituyenterevestidodedignidaddemocrática.

LaRevoluciónmexicanafuesindudalamanifestaciónmásauténticadelpue­blomexicano,porloquelaConstituciónfueunpactosocialgenuino.BruceAcker­man,constitucionalistanorteamericano,señalaqueexistendosmomentosenlavida política de toda sociedad: al primero lo denomina “constitucional”, carac­terizadoporlabúsquedadelbiencomún,dondeelpueblosaledelanormalidadyseapropiadelaactividadpolítica.Esenesosmomentos,relativamenteraros,cuan­dolasopinionesquelosindividuosconsiderancomofundamentalesdimanan:losindividuossemovilizancreandointensasdeliberacionesqueconformanunpoderconstituyente.23Esosmomentosseconsideranlosmáselevadosdelavidapolítica,

19NohayqueolvidarquelaConstitucióndeEstadosUnidosfueconcebidaporunpequeñogru­podepersonasquedetentabaelpoder;oligarquíaqueexcluíaamujeres,negrosy,engeneral,atodogrupominoritario.Porlotanto,pareceevidentequelosgruposminoritarioscarecíandevozenlospro­cesosdetomadedecisioneslegislativasposterioresalapromulgacióndelaConstitución.

20JesúsRomeroFlores,La historia de la Revolución mexicana,México,cit.poribid.,p.72.21HéctorAguilarCamínyLorenzoMeyer,A la sombra de la Revolución mexicana,México,

CalyArena,1996,pp.75­76.22RecordemosqueunodelosmóvilesprincipalesquellevaronaZapataalevantarseenarmas

fuelaluchaporlapropiedaddelatierra.ElPlandeAyala,firmadoel25denoviembrede1911,dedi­cacuatroartículos,del6al9—delos15delosqueconstóeldocumento—altemadelapropiedaddelatierra,quedebíaserentregadaaloscampesinos.ElPlandeAyalapuedeconsultarseenJohnWomack, Jr.,Zapata y la Revolución mexicana, trad. deFranciscoGonzálezAramburo,México,SecretaríadeEducaciónPública/SigloxxIEditores,1985,pp.394­397.EllibrodeWomackes,sinduda,lamejorinvestigaciónsobrelavidadeEmilianoZapataysurevolución.

23BruceA.Ackerman,“¿Unneofederalismo?”,enJonElsteryRuneSlagstad,Constitucionalis-

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encontraposiciónalapolíticaquesedesarrollaentreperiodosconstituyentesyalosquedenomina“ordinarios”,porserconsideradosinferioresdesdeelpuntodevistademocrático,yaquelasdiferentesfacciones24intentanmanipularlasformasconstitucionalesdelavidapolíticapersiguiendosuspropiosyestrechosintereses.25

Siserealizanreformasconstitucionalesenestosmomentosdominadosporfacciones,elespírituconstitucionalsedesvirtúa.Precisamentelofueenelmomen­to“ordinario”cuandosereformóelartículo96.Lareformatuvolugarel20deagos­tode1928.26Suantecedenteloencontramosenlainiciativapresentadael19deabrildelmismoañoporÁlvaroObregón,cuandoésteerasólocandidatoalapresi­dencia,porloquenocontabaconfacultadesconstitucionalesparapresentarinicia­tivasdereformasanteelCongreso.27Noobstanteloanterior,lainiciativafueapro­badaenmayodelmismoaño,durantelassesionesextraordinariasconvocadasporelCongresoysolicitadasporObregón.28Lareformaalartículo96constitucionalseñalabaquelosnombramientosdelosministrosseríanhechosporelpresidentey

mo y democracia, trad.deMónicaUtrilladeNeira,México,FondodeCulturaEconómica,1999,p.185.Esteensayo,traducidoalcastellano,esunaversiónabreviadayrevisadadeBruceA.Acker­man,“TheStorrsLectures:DiscoveringtheConstitution”,Yale Law Journal,vol.93,1983­1984,pp.1013­1072.ExisteotratraducciónenBruceA.Ackerman,La política del diálogo liberal,trad.eintro­duccióndeGabrielaAlonso,Barcelona,Gedisa,1999,cap.5,pp.165­215.VéasetambiénBruceA.Ackerman,“Constitutionalpolitics/ConstitutionalLaw”,Yale Law Journal,vol.99,1989­1990,pp.510­515,yBruceA.Ackerman,We the people,Cambridge,HarvardUniversityPress,1991,cap.5.

24SobrelasfaccionesexisteunensayomuyinteresantedeJoshuaCohen.Paraél,unodelosgrandesproblemasdelateoríaylaprácticademocráticaseslaexplotacióndelosmuchosporlospocos.Aesefenómeno,JamesMadisonlollamófaccióndeminoría.JoshuaCohenyJoelRogers,

“Asociacionessecundariasygobiernodemocrático”,Zona Abierta,núm.84/85,1998,p.3.ParaRobertDahl,unafacción“esunnúmerodeciudadanos,yarepresentenunamayoría,ounaminoríadeltotal,queestánunidosyactúanbajounimpulsoounapasióncomún,oporinterés,queescontrarioalosderechosdeotrosciudadanosoalosinteresespermanentesytotalesdelacomunidad”.RobertA.Dahl,Un prefacio a la teoría democrática,México,Gernika,1987,p.25.

25ParaAckerman,acadaunadelasfaccioneslegustaríausarelpoderparatiranizaralresto.BruceA.Ackerman,“¿Unneofederalismo?”,op. cit.,p.189.

26Ademásdelartículo96tienenrelevanciaparalaSupremaCortelasreformasde1928alosartículos94,del97al100yel111.Algunasdeestasreformasson:seaumentabaelnúmerodeminis­trosde11a16,seseñalabaquelaSupremaCorteactuaríaenplenoodivididaentressalasdecincoministroscadauna,quesuingresonopodríaserdisminuidodurantesuencargoyquelosministrospodríanserprivadosdesuspuestoscuandoobservaranunamalaconducta(art.94).SeseñalólamaneraenqueelpresidentecubriríalasfaltasdelosministrosconlaaprobacióndelSenado(art.98).SeestablecióqueelpresidenteyelSenadocalificaríanlasrenunciasdelosministros(art.99).LaslicenciasdelosministrosqueexcedierandeunmesseríanconocidasporlaCámaradeDiputa­dos(art.100).SeestablecióqueelpresidentedelaRepúblicapodríapedirantelaCámaradeDiputa­dosladestitución,pormalaconducta,decualquieradelosministros(art.111).VéaseFelipeTenaRamírez,Leyes fundamentales de México 1808-1995,op. cit.,pp.914­925.

27JoséRamónCossío,La teoría constitucional de la Suprema Corte de Justicia,op. cit.,p.34.Recordemosqueel22deenerode1927sepublicaronlasreformasalosartículos82y83delaCons­titución,queautorizanlareelecciónnoinmediatadelpresidente,loquelepermiteaObregónocu­pardenuevacuentalasillapresidencialelprimerodejulio1928.Sinembargo,17díasdespuésdetomarposesióndelcargoesasesinadoenelrestauranteLaBombilla,enSanÁngel,DistritoFederal.

28LosdoscontendientesdeObregón(ArnulfoR.GómezyFranciscoSerrano)fueronasesina­dosantesdequetuvieranlugarlaselecciones.

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aprobadosporelSenado.JoséRamónCossíoseñalaqueestolepermitióaObre­gón,porunlado,“deshacersedelosministrosenactivo,yporelotro,generarunmecanismoquelepermitieraparticiparenladesignación”.Entérminosdelartículocuartotransitorio,losministrosenfuncionesdeberíanesperarsuratificaciónporpartedelpresidenteyelSenado.SesubordinabaasíelPoderJudicialalEjecutivo.

Lareformaconstitucionalfuehechaduranteungobiernotraidoraunodelosprincipiosrevolucionariosmásimportantes:lanoreelección.29Lareforma,señalaCossío,tuvoelpropósitodepermitiraObregónlaconsolidacióndesupoderpolí­tico.30Podemossostenerquedichareforma,particularmente ladelartículo96,quemodificalaformadenombraralosmiembrosdelascjn,dañabalalegitimidaddemocráticadeesemáximotribunal.LasvotacionesenelCongresodelaUnión,comoenloscongresoslocales,necesariasparalograrlasreformasconstituciona­les,eranenaquellaépocaunafarsa:elPoderLegislativohabíademostradosusumisiónalhacerlareformaconstitucionalparapermitirlareeleccióndeObre­gón.Pocotiempodespués“laborregadadelCongreso,desdeentoncessiempreobediente”,31alargaelperiodopresidencialaseisaños.32

Comovemos,laformadeintegrarlascjnnosuperabaelcriterioparaconsi­derarlaunainstitucióndemocrática,yaquelanormaenvirtuddelacualfuecrea­danoseaprobódemocráticamente.Tampocosuestructuraseapegaalosprinci­piosdemocráticos:losministrosnosonelegidossiguiendoesteprincipio.Comoquedódemostrado,lareformade1928alartículo96constitucionalterminaconlaideadelConstituyentedel17deque,pormediodeladesignacióndelosministrosporlosórganosrepresentativos,lademocraciaperseguidaporlaRevoluciónseintroducíaenunórganonorepresentativo.33

Elestatusencuantoalalegitimidaddemocráticadelascjnactualcambióconlasreformasde1994,mercedalainiciativapresidencialdeErnestoZedillo,presi­denteelegidoporelvotopopular.LainiciativafueaprobadaporunCongresoplu­ralylegitimadoporelvotodelosciudadanos.Lomismopodemosdecirdelamayoríadelaslegislaturaslocalesdeaquellosaños,encargadasdeaprobarlasreformasconstitucionalesfederales.34Éstasafectaronlamecánicaparaelegiralos

29Lanoreelecciónfueunadelasbanderasmásimportantesdelosrevolucionarios.EnelPlandeSanLuis,signadoporFranciscoI.Maderoel5deoctubrede1910,seproclamó,ensuartículocuarto:“AdemásdelaConstituciónyleyesvigentes,sedeclaraLeySupremadelaRepúblicaelprin­cipiodeno reeleccióndelpresidenteyvicepresidentedelaRepública,delosgobernadoresdelosestadosydelospresidentesmunicipales”.EltextocompletodelPlandeSanLuispuedeverseenJesúsSilva­Herzog,De la historia de México 1810-1938. Documentos fundamentales, ensayos y opi-niones,México,SigloxxIEditores,1985,pp.173yss.

30JoséRamónCossío,La teoría constitucional de la Suprema Corte de Justicia,op. cit.,pp.37­38.31JesúsSilva­Herzog,De la historia de México 1810-1938. Documentos fundamentales, ensa-

yos y opiniones,op. cit.,p.265.32LareformafuepublicadaenelDiario Oficialel24deenerode1928.33Cfr.JoséRamónCossío,La teoría constitucional de la Suprema Corte de Justicia,op. cit.,p.38.34Diferentesagrupacionesnacionalesdeobservadoresyvisitantesextranjerosdierontestimo­

niodeloacontecidodurantelaseleccionesfederalesdel21deagostode1994.Ensusconclusiones,dichosgruposcoincidieronenlaexistenciadeirregularidades.AlianzaCívica,porejemplo,señalóquehabía“informaciónsuficientequeconfirmaelusodeprogramas,permisos,trámitesyrecursos

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ministrosdelascjn,porloquesereformóelartículo96delaConstitución,queestablece:

ParanombraralosministrosdelaSupremaCortedeJusticia,elpresidentedela

RepúblicasometeráunaternaaconsideracióndelSenado,elcual,previacompare­

cenciadelaspersonaspropuestas,designaráalministroquedebacubrirlavacante.

Ladesignaciónseharáporelvotodelasdosterceraspartesdelosmiembrosdel

Senadopresentes,dentrodelimprorrogableplazodetreintadías.SielSenadono

resolvieredentrodedichoplazo,ocuparáelcargodeministrolapersonaque,den­

trodedichaterna,designeelpresidentedelaRepública.

EncasodequelaCámaradeSenadoresrechacelatotalidaddelaternapro­

puesta,elpresidentedelaRepúblicasometeráunanueva,enlostérminosdelpárra­

foanterior.Siestasegundaternafuerarechazada,ocuparáelcargolapersonaque,

dentrodedichaterna,designeelpresidentedelaRepública.

Estareformaconstitucionalselogra,siguiendolasideasdeBruceAckerman,enunmomentoconstitucionalordinario.Sinembargo,elpresidente,principalpromotordelasreformas,seencuentralegitimado.Además,elCongresodelaUnión,asícomolaslegislaturaslocales,yanoestabanenmanosexclusivamentedelentoncespartidodeEstado(PartidoRevolucionarioInstitucional,pri),porloquelasdecisionesdeesoscuerposlegislativos,sepuedepresumir,fuerontoma­dasconlibertad.

SegúnFerreresComella,lalegitimidaddemocráticadelajusticiaconstitucio­nalpuedegraduarse.Porejemplo,sieljuezesdesignadoporlosórganospolíticosrepresentativos,entoncestendrámayorlegitimidaddemocráticadeorigenquesifueradesignadodeotromodo.35ÉstenoeselcasodeMéxico:losministrosnosonelegidosporlosrepresentantes,sinembargo,lareformade1994síesunele­mentoquelegitima,enciertamedida,alascjn,yaquelasdesignacionesnodepen­densólodelavoluntaddelpresidente.

gubernamentalesparaofrecerdádivasyexigirconamenazaselvotoaampliossectoresdeciudada­nos,especialmentealosmáspobres”.Sinembargo,lasirregularidades,pareceserlapercepciónunánime,noafectaronel resultadofinal, cuandomenosde forma significativa.Eneste sentido,AlianzaCívicaconcluyóque,despuésdehaberobservadolaelección,“esprobablequelasanoma­líasocurridasduranteelprocesonoalterenelresultadofinaldelaelecciónpresidencial”.GermánPérezFernándezdelCastillo,Elecciones a debate 1994. Testimonio y juicio de los observadores. Los resultados finales,México,Diana,1994,p.199.ElCentrodeEstudiosyPromociónSocialseñalóensuinformequelajornadaelectoraltuvounaparticipaciónamplia,directayresponsabledelgobier­no,partidospolíticos,organizacionescivilesyciudadanos.Ibid.,p.203.El50.2%delosmexicanosqueacudieronalasurnaseligieronaErnestoZedilloPoncedeLeóncomosupresidente,elcandida­todelpanobtuvo26.7%,mientrasqueeldelprd,17.1%.Ibid.,p.191.Lasreformaspolíticasdelosañospreviosa1994dieroncabidaalademocratizacióndelaselecciones.Laleyelectoral(Cofipe),promulgadaen1990yreformadaen1993y1994,legitimabaelprocesoelectoralenvísperas.Sobreestosantecedentes,véaseEduardoCastellanosHernández,Formas de gobierno y sistemas electorales en México (1940-1994),tomo ii,México,CentrodeInvestigaciónCientíficaIng.JorgeL.Tamayo,1996.

35VíctorFerreresComella,Justicia constitucional y democracia,op. cit.,p.43.

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DebemosadvertirqueexistenalternativasquedellevarseacaboenMéxicopodríanaumentarelgradodelegitimidaddelascjn.ParaPedroCruzVillalón,unsistema idóneoseríaelacogidopor laLeyConstitucional­Federal.Recordemosqueenvirtuddeestanorma,AustriaseerigióenEstadofederalel1deoctubrede1920.36“LaConstituciónaustriacade1920establecíaquelosmiembrosdelTribu­nalConstitucionalfueranelegidosporelParlamento,adiferenciadelosotrosjue­cesqueerannombradosporlaadministración.Elpresidente,elvicepresidenteylamitaddelosjuecesdelTribunaleranelegidosporlaCámarabaja,mientrasquelaotramitadloeraporelSenado(art.147)”.37Ennuestropaís,FloresGarcíapro­pusounjuradocalificadorqueestaríaencargadodeexaminarlosméritosdeloscandidatosaministros.Estejuradoserviríacomoasesordelpresidente.38

III. Estudio de la legitimación de la Suprema Corte  de Justicia atendiendo a su actuaciónParaquelascjnseaconsideradaunainstituciónlegitimada,ademásdegozardelalegitimidadrelacionadaconsugénesisyconsuestructura,susactosdebencontarconciertascaracterísticasquelegitimensusactuaciones.Paraconocersilascjncuentaconesascaracterísticaspropongo trescriterios.Elprimeroatendería laaprobacióngeneraldelsentidodesussentencias:lasresolucionesdebenserper­cibidascomojustasporlamayoríadelasociedad.Unsegundocriterioatenderíaalmecanismodecreacióndelassentencias,comolasdiscusionesdentrodelaSupremaCortepreviasalavotaciónsobrediversosasuntos,asícomolaformaenquesonpresentadoslosfallos.Recordemosquelassentenciasdebenestarfunda­mentadas,motivadasyserexhaustivas.Ademásdebenpoderserconocidasportodos—serpúblicas—,yestarredactadasenformaclara,concisayprecisa.Untercercriterioestaríarelacionadoconlasactuacionesdelosmiembrosdelascjn.Losministrosquecomponennuestromáximotribunaltienenlalabordedirimircontroversiasquesondeenormeinterésparalosparticularesyparalasociedadengeneral.Paracontarconlacalidadmoralquelegitimesusactuacionesdebendarejemplodelbienobrar;susvidasdeberíanserunejemplodeprobidad,apega­dasalasreglasdelaética.Haréunbreveanálisisdelgradodelegitimidaddelascjnatendiendolostrescriteriosaquíseñalados.

Primer criterio.LajusticiadelasresolucionesdelaCorte,evidentemente,esuna

36PedroCruzVillalón,La formación del sistema europeo de control de constitucionalidad (1918-1939),Madrid,CentrodeEstudiosConstitucionales,1987,pp.411­412.

37HansKelsen,“Elcontroldelaconstitucionalidaddelasleyes.Estudiocomparadodelasconstitucionesaustriacaynorteamericana”,Dereito: Revista Xurídica de la Universidad de Santiago de Compostela,vol.4,núm.1,1995,p.220.Kelsennosrecuerdaqueen1929laConstitucióndeAus­triafuereformada,disponiendoquesusmiembrosyanofueranelegidosporelParlamento,sinonombradosporlaadministración.ElantiguoTribunalfuedisueltoyremplazadoporunonuevo,cuyosmiembros,casiensumayoría,eranpartidariosdelgobierno.Cfr.ibid.,p.220.

38FernandoFloresGarcía,“ImplantacióndelacarrerajudicialenMéxico”,Revista de la Facul-tad de Derecho de México,México,t.x,núms.37,38,39,40,enero­diciembrede1960.Cit.porJorgeCarpizo,“MinistrosdelaSupremaCortedeJusticia”,enDiccionario jurídico mexicano,op. cit.

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cuestiónsubjetivaqueestaríarelacionadaconlarazonabilidad.Recordemosquelosconceptossobrelorazonableyloirrazonableestánligadosalmargendeapre­ciaciónadmisibleyaloque,excediendoloslímitespermitidos,parecesocialmen­teinaceptable.39Lorazonable,señalaPerelman,tieneunlímitequevienemarcadoporelauditorio.Esirrazonable,afirma,loqueesinadmisibleenunacomunidadenunmomentodado.40Puesbien,lajusticiadelasresolucionesestaríarelaciona­daconlacalificacióndelamayoría.Silasresolucionesdelascjnsonconsideradasjustasentérminosgenerales,pordefender,porejemplo,losderechosfundamen­talesdelosquebuscanelamparodeesemáximotribunal,sulegitimidadseveráfortalecida.Estecriterioestanimportantequeinclusosilascjnnogozadelegitimi­daddemocráticadeorigenorespectoasuestructura,perosusfallossígozandeunagranaceptaciónporpartedelasociedad,esemáximotribunalpodríaestarlegitimadoenlapráctica.41

VolviendoalejemplodelaCorteSupremadeEstadosUnidospodemosseña­larquealgunosjuristas,comoJeremyWaldron,consideranqueesaCortenodebetomardecisionesmorales:“Nosonlosjueceslosquedebendeterminarlosprinci­piosyvaloressociales”.42LacríticaanterioralalabordelaCortesepuedeejem­plificarconlascríticashechasalasentenciaRoe v. Wade,43sentenciaenlaqueseestableceelderechodelamadreaabortar.Enunvotoparticular,elmagistradoByronWhitesostienequecrearunderechocomoéstevamásalládelasfaculta­desdelaCorte.DelamismaopinióneselmagistradoRehnquist,quienseñalaquelaponderacióndeinteresesquesehaceenlasentenciaesmáspropiadelPoderLegislativoquedelPoderJudicial.44Paraloscríticos,laCorteseextralimitó,puesunadecisióncomoéstaatañemásalamoralqueadecisionesdetipojurídico.

Noobstanteloanterior,laCorteSupremahafalladosobreotrascuestionesque,podríamospensar,sóloconciernenalamoral,porejemplo,sobrelasnormasquepenalizanlasrelacioneshomosexuales45olaeutanasia:nadaeneltextocons­titucionalnorteamericanonosdejaráinferirunarespuestaqueconvenzaatodos.Contodoyesto,lalabordelaCortegozadeunenormeprestigio,loqueayudaaquesusdecisionesseanacatadassincríticasdelgobierno.LaautoridaddelaCorte,

39ManuelAtienza,“Paraunarazonabledefiniciónderazonable”,Doxa,núm.4,1987,pp.189­200.

40ChaïmPerelman,La lógica jurídica y la nueva retórica,Madrid,Civitas,1979,p.193.Paraelautor,eljuezdebedecidir“enfuncióndelosvaloresquedominanenlasociedad,yaquesupapelesconciliarestosvaloresconlasleyesylasinstitucionesestablecidas,demaneratalqueconellosepongademanifiestonosólolalegalidad,sinotambiénelcarácterrazonableyaceptabledesusdeci­siones”.

41Paraunaideasimilar,véaselodichoporFerreresComella.VíctorFerreresComella,Justicia constitucional y democracia,op. cit.,pp.49­50.

42JeremyWaldron,Derecho y desacuerdos,trad.deJoséLuisMartíyÁguedaQuiroga,Madrid,MarcialPons,EdicionesJurídicasySociales,2005,p.200.

43410U.S.113(1973).44MiguelBeltrándeFelipeyJulioV.GonzálezGarcía(selección,traducciónyestudio),Las

sentencias básicas del Tribunal Supremo de los Estados Unidos de América,op. cit.,pp.408­424.45LaCorteestudialaconstitucionalidaddeunanormapenalquecastigabalasrelacionescar­

nalesentrehomosexualesenBowers v. Hardwick,487U.S.186(1986).

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yengeneraldelPoderJudicialdeEstadosUnidos,“estáimbuidaenlaconciencianorteamericana”.46

FueradelascríticasqueselepuedanhaceralaCorteSuprema,lociertoesqueconstituyeunadelasinstitucionesdeesepaísquegozandemayorreputa­ción.AunquehaysentenciastristementecélebresparalaCorte,comoKorematsu v. United States,47olasentenciaPlessy v. Ferguson,48enrealidadeseórganojuris­diccionalharepresentadoelúltimobastiónparaladefensadelosderechosfunda­mentalesdelosnorteamericanos.

Volviendoalcasodelascjnpodemosseñalarquesisussentenciascomien­zanaserpercibidascomoinjustas,ellosetraduciríaenundetrimentodelprestigiodelmáximotribunaldenuestropaís,esdecir,desulegitimidad.Nosonpocaslassentenciasdelascjnqueenúltimasfechashandescuidadolasgarantíasindividua­lesdelosciudadanos.Unejemplorecientelotenemosenlasentenciadeljuiciodeamparoenrevisión2676/2003.LasentenciaestudialaconstitucionalidaddeldelitocontenidoenelcapítuloVdelCódigoPenalFederal.Dichocapítulo,deno­minado“UltrajealasInsigniasNacionales”,contieneelsiguienteartículo:

Artículo191:“AlqueultrajeelescudodelaRepúblicaoelpabellónnacional,yasea

depalabraodeobra,seleaplicarádeseismesesacuatroañosdeprisiónomultade

cincuentaatresmilpesosoambassanciones,ajuiciodeljuez”.49

ElartículofueaplicadoporunjuzgadodedistritoenCampecheencontradeSergioH.Witz,poetaqueenel año2000publicara, en la revistaCriterios, elpoema“Invitación(lapatriaentrelamierda)”.50ElpoemaleparecióaAbelSanta­cruzMenchaca,miembrodirectivodelaasociacióncivilLic.PabloGarcíaMontilla,queofendíalossímbolospatrios,porloquesequerellóencontradelpoeta.Elcasollegó,medianteun juiciodeamparo,a lascjn, laque,pordecisióndelamayoríadelosmiembrosdelaPrimeraSala,decretólanegacióndelamparosoli­citadoporelquejosoSergioH.Witz,alconsiderarque:“Enelcasodelartículo191

46BernardSchwartz,Los poderes del gobierno. Comentario sobre la Constitución de los Estados Unidos,t.i,trad.deJoséJuanOlloquiLabastida,México,UniversidadNacionalAutónomadeMéxico,1966,p.423.

47323U.S.214,216(1944).Sentenciadondesedeclaralaconstitucionalidaddelinternamientodeciudadanosconascendenciajaponesaencamposdeconcentracióndurantelasegundaguerramundial.

48163U.S.537(1896).Lasentenciaconsideróqueelsistemadesegregaciónracial,quetuvovigenciahastalasegundamitaddelsigloxx,noeracontrarioalprincipiodeigualdadcontenidoenlaEnmiendaxIVconstitucional.

49Elmismocapítulocontieneunsegundoartículo,el192,quedice:“Alquehagausoindebidodelescudo,insigniaohimnonacionalesseleaplicarádetresdíasaunañodeprisiónymultadeveinticincoamilpesos”.

50Elpoemadice:"Yo/mesecoelorínenlabandera/demipaís,/esetrapo/sobreelqueseacuestan/losperros/yquenadarepresenta,/salvotrescolores/yunáguila/quemeproducen/unvómitonacionalista/otalvezunverso/lopezvelardiano/decuyainfluenciaestoylejos,/yo,naturaldeestatierra/melimpioelculo/conlabandera/ylosinvitoahacerlomismo:/veránalapatria/entrelamierda/deunpoeta".SergioWitz,“Lapatriaentrelamierda”,Criterios,núm.44,2001.

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delCódigoPenalFederalseestáfrenteaunodeloslímitesconstitucionalesdelalibertaddeexpresión,ydichoenpocaspalabras,quienultrajaaotronopuedetenercomorespaldolalibertaddeexpresiónqueestablecelaConstitución,puesésta,sumadelosderechosylímitedelosdeberes,noautorizaanadieaultrajarymenoscuandolapropiaCartaMagnaprotegedeformatanespecíficaaciertosentes.Así,eltipopenalencuestiónnoimpidelalibremanifestacióndeideasnivulneralalibertaddeescribirypublicartextosyexpresarlasconviccionesquesetenganafavoroencontradelabanderanacional,sinosóloaquéllasqueseanver­tidasparaajarla,ofenderla,mancillarla”.51

Lascríticasaestavituperablesentenciasedieron,enprimerainstancia,desdeelinteriordelapropiaSala.LosministrosJoséRamónCossíoDíazyJuanSilvaMezaemitieronunvotoparticular,redactadodeformauntantosibilina,queesen­cialmentedicequeelartículo191delCódigoPenalFederaldebióserdeclaradoinconstitucional.Amiparecer,aunqueesverdadquelalibertaddeexpresiónnoesunprincipioabsoluto,elbienprotegidoporeltipopenalencuestión,esdecir,lasupuestadignidaddelanación,noeslosuficientementeimportanteparaesta­blecerunaexcepciónaesalibertadconsagradaennuestraConstitución,porloqueeltipopenalanalizadonodebiósalirairosodelescrutiniodelascjn.ElLegis­lativoseextralimitóalestableceruntipopenalparaprotegeralgotanintangiblecomolossímbolospatrios.El“ultraje”alasinsigniasnacionalesexisteporquehaygentequeledavalormoraladichasinsignias.Mepreguntoquiéneshansidoesossumosinstituidoresdenuestrossímbolospatrios.¿Acasovalíanmássusconviccio­nesquelasdeSergioHernánWitz?Nolocreo.Los“lábarospatrios”soninstru­mentosdelosestadosparaprovocarenelpueblosentimientosdeunidadyhansidoutilizadosportodaslasnacionesparaquesusciudadanossesientanidentifi­cadosconsupatria,sesientanorgullososdeella.Aeso,porfortuna,nosepuedeobligar,aunquesindudaseinduceentodaslasescuelas,sobretodoenlaspúbli­casdeestepaís.SostengoqueelEstadodeberíabuscarotrosmediosparacohesio­naranuestropueblo:promovervaloreseincentivarlasolidaridad,lafraternidad.52Prácticamentenadiesehamanifestadoenfavordelaahoratristementecélebresentencia.Encambio,eldenuestoescasiunánimeenlaspublicacionesanaliza­das.53Estasentenciademeritalalabordelascjn,lerestalegitimidad.

51Amparoenrevisión2676/2005.Quejoso:SergioHernánWitzRodríguez,p.130.Lasentenciapuede consultarse en línea: http://200.38.86.53/NR/exeres/74052738­82A4­4726­87C238A978312F0F,frameless.htm.Setuvoaccesoalapáginael21deagostode2006.

52ParaJesúsSilva­HerzogMárquez,ladecisióndelascjnimplicaquelosmexicanosnotene­moselderechodedecirloquepensamossobrelossímbolosnacionales:“Elsistemaeducativoseempeñaendifundirlacomoemblemadepertenenciaylealtad.Perolossímbolospatriostambiénpuedensermarcasdeotracosa:tretasdelaimposiciónpolítica,marcasdenacionalismo,cantosaunbelicismoindefendible,recuerdosdeuncaudillogrotesco.Entodocaso,elorgullociudadanonopuedeserimpuesto.Comocualquiercreenciadebeserexpresióndelalibertadynuncaunaimposi­ción.Comocualquiersímbolo,losemblemasnacionalistasdebensersujetosacrítica,aexamenyhastaaburla.Noesirrelevanteesederechoalainsolencia:ahíestáelfermentoquehumanizalosemblemasdelacohesión,evitandoelquistedelasacralización”.JesúsSilva­HerzogMárquez,“Cleri­calismorepublicano”,Reforma,31deoctubrede2006.

53LasfuentesconsultadasparaesteartículorechazanunánimementelodichoporlaPrimera

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Segundo criterio.Lassentenciasdetodojuzgadordebencontarconciertosrequi­sitoscomoeldeladeliberación.Ladeliberaciónpreviadelosfallosdentrodeunórganojurisdiccionalesunaapuestaporlaracionalidadylarazonabilidad:seevi­tanasí,enlamedidadeloposible,losfallosarbitrarios.Lasresolucionesemana­dasdelascjndeberíanser,además,partedeunadeliberaciónpública,esdecir,lassentenciasdeberíanserescrutadasporlasociedadengeneral,criticadasporlaprensaoestudiadasporlosexpertosenlasuniversidades.Cumplirconestasexi­gencias,enprimerlugar,tienecomoconsecuenciaquelasresolucionestenganmásposibilidadesdesercorrectas,razonables.Loanteriorsonpasosindispensa­blesparaquelascjngocederazónpública.

RecordemosqueJohnRawljustificalalaborinterpretativadelaCorteSupre­maporque,paraél,éstacuentaconrazónpública.54ParaelquefueraprofesordelaUniversidaddeHarvard,cualquieragenterazonableyracionaltieneunmododeformularsusplanes,defijarsusfinesenunordendeprioridades(unasociedadpolí­tica,unindividuo,unafamiliaounaasociación)ydetomarsusdecisionesdeacuer­doconeseorden.55Rawlsesconscientedelaconvenienciadeutilizardiferentesmétodosyprocedimientosqueresultenidóneosparacadacorporación,puescadaunadeellastendrádiferentesconcepcionesdesímisma.DeahíquepropongaunprocedimientoespecialparalosrazonamientosdentrodelaCorteSuprema.

Esteautorproponedostesis:enprimerlugar,que“larazónpúblicaresultamuyadecuadaparaconvertirseenrazóndeltribunalsupremo[CorteSuprema]cuandoéstedesempeñasupapeldesupremointérpretejurídico,peronodeintér­pretefinaldelaleysuprema;ysegunda,queeltribunalsupremoeslaramadelEstadoquesirvecomomodelodelarazónpública”.56

Así, la Corte Suprema sería una institución encargada de proteger la leysuprema.LasdecisionesdelaCortesoncontramayoritarias,sinembargo,laautori­dadsuperiordelpueblolasapoya,yaqueunprincipiodelconstitucionalismose

SaladelaCorte.Véaseporejemplolodichoenlassiguientesobras:JoséGilbertoGarzaGrimaldo,“Ultrajealasinsigniasnacionalesvs.libertaddeexpresión:Símbolodelibertad”,enDavidCienfuegosSalgadoyMaríaCarmenMarciasVázquez,Estudios homenaje a Marcia Muñoz de Alba,México,unam,2006,pp.181­218;ÓscardePabloAmmeken:“Elverdaderoultrajeeslacensura”,Proceso,17deoctubrede2005;JuanAntonioCruzParcero,“Depoemas,banderas,delitosymalasdecisiones:lasentenciadelaSupremaCortesobreelcasoWitz”,Revista de la Facultad de Derecho de México,núm.245,2006,pp.425­447;MiguelCarbonell,“UltrajandolaConstitución.LaSupremaCortecontralalibertaddeexpresión”,Derecho Comparado de la Información,julio­diciembrede2006,pp.75­96.

54Rawlsnotardaenaclararquenoentiendeporrazónnopúblicaalarazónprivada,sinorazonesgrupalesqueestaríandentrodeluniversodelasociedadcivil.Entodosesosgruposlosmodosderazonarseríanlosmismos:“elconceptodejuicio,principiosdeinferenciayreglasdeevi­dencia,ymuchosotros;delocontrarionoseríanmodosderazonar,sino,siacaso,retóricaomediosdepersuasión.Nosotrosnosocupamosdelarazón,nosimplementedeldiscurso.Unmodeloderazonar,pues,debeincorporarlosconceptosfundamentalesylosprincipiosdelarazóneincluirestándaresdecorrecciónycriteriosdejustificación.Ciertacapacidadparadominaresasideasespartedelarazónhumanacomún”.JohnRawls,El liberalismo político,trad.deAntoniDoménech,Barcelona,Crítica,1996,p.255.

55Ibid.,p.247.56Aquí,RawlsseapoyaenJohnAgresto,The Supreme Court and constitutional democracy,

Ithaca,Cornell.

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refierealadistinciónquehaceJohnLockeentreelpoderconstituyentedelpuebloparaestablecerunnuevorégimenyelpoderordinariodelgobierno,asícomodelelectoradoen lapolíticacotidiana.57LaCortesustentaríasus fallosusando losvalorespúblicosdelarazónpública:esosvalores“suministranlabaseinterpretati­vadeltribunal”.58LosmiembrosdelaCortenopuedendejarseguiarsinoporloqueellospiensanqueexigenloscasos,lasprácticasylastradicionesconstitucio­nales,asícomolostextoshistóricamentesignificativos.DeahíqueRawlsrechacequelosjuecesapelenalamoralidadpersonalogeneral:debenatender,encam­bio,alosvalorespolíticos.Entiendoqueparaél,alcumplirconlosrequisitosdelarazónpública,laCortetendríamásprobabilidadesdeemitirsentenciaspercibi­dascomojustas.Larazónpúblicatendríaademásunvalorepistémico.

Enunsentidosimilar,algunosanalistasconsideranque,sibienesciertoquelaestructuradelaCorteSupremanoesdemocrática,yqueporlotantolassenten­ciasquedeclaranlainconstitucionalidaddenormasgeneralestendríanundéficitenesesentidoporsercontramayoritarias,elgranméritodelajusticiaconstitucio­nalnorteamericanaesquelaCorteseconfiguracomounodelossujetosdeldiálo­gosobreelderecho,aumentandoasílacalidaddeliberativadelosprocesosdedecisión.59Deahíquelassentenciasrequierenunesfuerzoounacargaargumen­tativaquecontribuyaalaracionalizacióndelderecho,60configurándosecomolamáximaautoridadsobrelascontroversiasjurídicas.

Esindispensableparaqueelmáximotribunalseconfigurecomounsujetoactivodeladeliberaciónpública61quesusdecisionespuedanserconocidasportodos.Los razonamientoscontenidosen lasmismasdebenserconsultadosdeformaíntegra.Además,paraqueunmáximoórganojurisdiccionalcomolaCorteSupremanorteamericanaolamismascjnejerzanlafuncióndesujetosactivosdedeliberaciónpública,ylohaganconcorrección,debenjustificarsusfallos,reali­zandounalabordemotivaciónyfundamentación.Además,laredaccióndelassentenciasdebehacersedeformasencilla,precisa,exhaustivaycongruente.

57EstoserelacionaclaramenteconlodichoporAckermanseñaladoantes.Dehecho,RawlscitaelensayodelprofesordeYale:BruceA.Ackerman:“Constitutionalpolitics/Constitutionallaw”,op. cit.,pp.453­547.

58JohnRawls,El liberalismo político,op. cit.,p.269.59Véaseporejemplo,JuanCarlosBayónMohíno:“Democraciayderechos:problemasdefun­

damentacióndelconstitucionalismo”,enlínea:www.upf.edu/dret/filos/foro04/democyjust.rtf.Setuvoaccesoalapáginael14demarzode2005,pp.73y74.ElensayopuedeconsultarsetambiénenJuanCarlosBayónMohíno,“Derechos,democraciayconstitución”,enFranciscoJ.Laporta(ed.),Constitu-ción: problemas filosóficos,Madrid,CentrodeEstudiosPolíticosyConstitucionales,2003,pp.399­422.

60Ibid.,p.37.61Sobrelanecesidaddedarpublicidadalassentenciassehaescritomuchoenlosúltimos

añosenMéxico,enelmarcodelaLeyFederaldeTransparenciayAccesoalaInformación.Aesterespecto,esdestacablelalabordelInstitutodeInvestigacionesJurídicasdelaunam.Véaseporejem­ploJoséAntonioCaballeroJuárez,CarlosG.Gregorioet al.,El acceso a la información judicial en México: una visión comparada,México,unam,2005.ParaErnestoVillanueva,lassentenciashechaspúblicasabonanenbeneficiodelprincipiodeigualdadantelaley:“Sépodrásaberconciertapreci­siónqueantecasossimilaresdebehaberresolucionessimilares…”,ibid.,pp.179­188.Enrealidad,loqueotorgalapublicidaddelassentenciasescertezaenelderecho.

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EnMéxico,desde1918secomenzaronapublicarlas“tesisdejurisprudencia”,queconsistenenlaratio decidendi,esdecir,laformulacióndelprincipioqueguióaljuezpararesolverelcasoconcreto.Estaratio decidendipuedeconsistirenunatesisaisladaoenunatesisdejurisprudencia.Comoesevidente,sólodelestudiodelatesisnopodemosconocerlospormenoresdelcaso,esdecir,loshechos.Tam­pococonocemoslasnormasquefueronvaloradas.62Loanteriorpuedeprovocar,ydehechoprovoca,queseuseunajurisprudenciaenuncasoqueconsideramosanálogosinserlorealmente.GóngoraPimentelreparaenlodañinoquepuederesultarnuestrosistemadeprecedentesyseñalaelsiguienteejemploquenospareceesclarecedor.Unatesisaisladade1988delascjndice:

ESCRITURAS PRIVADAS.Lasescriturasprivadasengendranlapresuncióndela

posesióndelbienraízaqueserefiere,auncuandonoesténinscritas.63

Aunqueestatesisnoesobligatoria,pornoconstituirjurisprudencia,sípudoserinvocadaporaquellaspersonasquenocontabanconotromedioprobatorioquenofueraunaescrituraprivada.Sinembargo,nielCódigoCivilde1870,nielde1884ytampocoelde1928,vigenteenelañoenqueseresolviólatesisantescitada(1988),nienningunaotranormadeobservanciageneralseestablecequelasescriturasprivadasgenerenlapresuncióndelaposesióndeunbienraíz.DelalecturacompletadelSemanario Judicial de la Federaciónsedesprendequeelcódigocivilaplicadofueelde1884,elcual,ensuartículo3195,disponía:“Cuan­dolosbienesoderechosnoexcedandequinientospesos,noseránecesarioelregistro”.64Comoelbienraízenconflicto,queeraunpredioenelestadodeZaca­tecas,novalíamásde500pesosnoexistíalaobligacióndeinscribirloenelRegis­troPúblico.

Comovemos,aldesvincularestatesisdelainterpretacióndelanormaestu­diadaelprecedentesedesvirtúa.Elverdaderoprecedenteessiempreuncasocon­cretoyadecidido,porloque,paraqueesteprecedentepuedaseraplicadoaunasuntosimilar,esnecesarioqueloselementoscomunesseantomadosencuenta.Paraello,evidentemente,lomínimoquepodemoshaceresconocerlosantece­dentesyelcontextogeneralenelquesegeneróelprecedentequepretendemosaplicar.

Recientemente,enlapáginaelectrónicadelascjnsepuedeconsultareltextocompletodel“engrose”delosasuntosresueltosensesiónapartirdelaNovenaÉpoca,esdecir,lassentenciasemitidasdesde1995hastalafecha.65Estoessindudaunavanceimportantísimoparalacertezajurídica:laspersonassabránloque

62UnacríticaaestemétodopuedeverseenJoséRamónCossío,La teoría constitucional de la Suprema Corte de Justicia,op. cit.,pp.87­88.

63HipólitoOrtiz,QuintaÉpoca,t.xxv,p.1996.Publicadaenelapéndicede1988,p.1335.64GenaroGóngoraPimentel,Introducción al estudio del Juicio de Amparo,México,Porrúa,

1997,pp.628yss.65Lassentenciaspuedenserconsultadasenlapáginaelectrónicahttp://200.38.86.53/portalscjn.

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selesexigeypuedentratar,enesamedida,deprotegerseasímismas.Además,darápiealacríticadelassentenciasdesdelaacademia.

Lamotivación,fundamentaciónyexhaustividaddelassentenciasdelascjnpodránserestudiadasportodapersonaapartirdelapáginadelaCorte,cuandomenoslaspertenecientesalaNovenaÉpoca.Sinduda,esnecesarioquelassen­tenciasdeépocasanterioresseantambiénpublicadasenlapáginaelectrónicadelascjn,puesdeellassedesprendenmuchasdelastesisde jurisprudenciaconplenovigor.

Noobstante,debemosrecordarqueaquellasautoridadesjudicialesquetie­nenlaobligacióndeobedecerlajurisprudenciadelascjn66noestánconstreñidasaremitirsealtextodelasentenciaparafundamentarsusfallos,pues,envirtuddelartículo192delaLeydeAmparo,sóloesobligatorioelcumplimientodelodichoeneltextodelatesisdejurisprudencia.

Porotraparte,dijimosquelassentenciasdebenserredactadasdeformaclara,precisayconcisa.Éstanoeslaformacomoseredactanlassentenciasdelascjn;lamayoríatienenmásde200fojasymuchasdeellaspasandelas500.Lasentenciarecaídaalaaccióndeinconstitucionalidad10/2000promovidaporlosdiputadosintegrantesdelaAsambleaLegislativadelDistritoFederal,queversasobreelestu­diodeconstitucionalidaddelartículo334,fracciónIIIdelCódigoPenalparaelDistritoFederal—fracciónquedespenalizabaelabortoporcircunstanciasespecí­ficas—,constade262páginas.67Encontraste,lasentenciaRoe v. Wade,falladaporlaCorteSupremadeEstadosUnidos,quedeclarainconstitucionallapenalizacióndelaborto,constadetansólo15páginas.Elquelassentenciasdelascjnseantanlargas,ademásdeseruncrimenecológico,esunapruebaparalapacienciaytena­cidaddecualquieraquepretendasuestudio.Además,muchasdelassentenciasestánredactadasdeformacrípticaoambigua,porloqueresultadifícildesentrañarelsentidodelosrazonamientosdelosministros.

Tercer criterio.Comoadvertíantes,existeunavirtudquetodojuzgadordebetenerpararevestirdelegitimidadalórganojurisdiccionalalquepertenece:laprobidad,máximesihablamosdelosjuecesquecomponenelmásaltocuerpojudicialdeunpaís.Laprobidadnoesotracosaquelaintegridadenelobrar.Losministrosdelascjndebendesempeñarsusfuncionesconrectitud.Estotieneunsignificado

66Elartículo192delaLeydeAmparoseñala:“LajurisprudenciaqueestablezcalaSupremaCor­tedeJusticia,funcionandoenplenooensalas,esobligatoriaparaéstastratándosedelaquedecreteelPleno,yademásparalosTribunalesUnitariosyColegiadosdeCircuito,losJuzgadosdeDistrito,losTri­bunalesMilitaresyJudicialesdelordencomúndelosEstadosydelDistritoFederal,yTribunalesAdmi­nistrativosydelTrabajo,localesoFederales.Lasresolucionesconstituiránjurisprudencia,siemprequeloresueltoenellassesustenteencincosentenciasejecutoriasinterrumpidasporotraencontrario,quehayansidoaprobadasporlomenosporochoministrossisetrataradejurisprudenciadelpleno,oporcuatroministros,enloscasosdejurisprudenciadelassalas.TambiénconstituyenjurisprudencialasresolucionesquedilucidenlascontradiccionesdetesisdeSalasydeTribunalesColegiados”.

67Otroejemplo,nadararo,delaextensióndelassentenciasdelascjneslasentenciadeampa­roenrevisión140/2002,queestudialaextradiciónaEspañadeRicardoMiguelCavallo,acusadodegenocidio.Lasentenciaconstade988páginas,sincontarconlosvotosparticulares.

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especialennuestropaís,dondelacorrupcióndenuestrosgobernanteshalacera­dosiempreanuestropueblo.

Sonlosministros,ensupapeldemáximosimpartidoresdejusticia,losquedeben,enprimer lugar,darelejemplodelbienobrar.Ensentidoestricto, losministroshanprobadosusolvenciamoral.Lasacusacionesdecorrupciónque,enparticularenelPoderEjecutivo,nohancesadoendécadas,nohanproliferadoenelámbitodelascjn.Presumiremosporestarazónlahonestidadensusactuacio­nes.Sinembargo,hayalgoquedesconciertaenelobrardelascjn.Merefieroalossueldosquepercibenlosministros.¿Escorrectoqueennuestropaíslosmásaltosimpartidoresdejusticiaperciban300000pesosmensuales?68

UnodelosrequisitosindispensablesparaqueunEstadogocedelegitimidaddemocráticaeslaausteridaddesusinstituciones.SobretodoenunEstadocomoelnuestro:unopobre.Paraunpueblocomoelmexicano,conunaltoporcentajedepobrezaextrema,esporlomenosuninsultoque11señorespercibanenunmesloqueparaotros,consuerte,seráelpatrimonioreunidoentodaunavidadetrabajo.Cuantomássiconsideramosqueesedinerosaledelasarcasdeunerario,porcierto,nomuynutrido.

Recordemos quemuchas han sido las revolucionesmotivadas, o cuandomenosjustificadasporlainsultanteriquezadelosgobernantes.69Losfuncionariosausteros,lasinstitucionesausteraspuedenayudaramantenerelordenenelpaís,asícomolaobedienciaenelderecho.Unadelascausasdedesórdenesenlosestadosaristocráticos,señalabaMontesquieu,“eralaexcesivadesigualdadentrelosquegobiernanylosgobernados”.70Paraél,eraclaroelvínculoexistenteentrelademocraciaylaigualdad,porloquedeclaró:“Elamoralarepública,enunademocracia,eselamoralademocracia;elamoralademocraciaeselamoralaigualdad.Amarlademocraciaestambiénamarlafrugalidad.Teniendotodoselmismobienestarylasmismasventajas,debengozartodosdelosmismosplaceresyabrigarlasmismasesperanzas”.71

68Elsueldoanualdelpresidentedelascjn,segúnel“AnalíticodePlazas.SupremaCortedeJusticiadelaNación.AnexoIII”,consultableeninternet,esde3539429.10pesosanuales,loqueprorrateadoen12mesesnosdaríauntotalde294952.42.Eneuros,altipodecambiodel22deagos­tode2006,serían21242.95,o27207.12endólaresnorteamericanos.ElsueldomínimoenMéxico,enlazonaA,endondelosministrosdesempeñansusfunciones,esde48.67pesosdiarios:1460.1pesosmensuales,esdecir,134.68dólareso105.18euros.Mensualmente,conelsueldodelpresiden­tedelascjnpodríanpagarse202sueldosmínimos.Elsueldomensualdelrestodelosministrosasciendea288197.4pesos.Enlínea:http://200.38.86.53/NR/rdonlyres/1F2127F3­79D3­4A5F­AE44­ADFB8F7A484/0/AnexoIIIAGA22006.xls.Setuvoaccesoalapáginael22deagostode2006.

69RecordemosaeseFuchéiracundoenlaFranciadelaRevolución,cumpliendoeldecretodelaConvenciónfrancesaqueensuartículo5ordenabaladestruccióndelaciudadrebelde:“Laciu­daddeLyonserádevastada.Todalapartehabitadaporlosricosserádestruida;quedaránenpielascasasdelospobres,lasviviendasdelospatriotasasesinadosoproscritos,losedificiosindustrialesylosquesirvenparafinesbenéficosyeducativos”.StefanZweig,Fouché. Retrato de un político,Méxi­co,EditorialÉpoca,1993,p.49.

70CharlesdeSecondant,baróndeMontesquieu,El espíritu de las leyes,cap.VIII,trad.deNico­lásEstévez,México,Porrúa,1995,p.36.

71Ibid.,cap.III,p.30.Lascitasquehacenreferenciaapensadoresnooccidentalessuelenser

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Lajustificaciónclásicadelosaltossueldosdelosministrosdelascjnserefie­reaquedeestaformaselesdisuadedecorromperse.Esteargumentocarecedefuerza.LosministrosdelaSupremaCortetienenunalargatrayectoriaprofesional,porloquesuéticaysusactuacionesnopuedenserdeterminadasporelmontodesusremuneraciones.

EsnecesarioaclararquenuestraConstitución,ensuartículo94,párrafoocta­vo,señalaque:“LaremuneraciónquepercibanporsusservicioslosministrosdelaSupremaCorte,losmagistradosdeCircuito,losjuecesdeDistritoylosconseje­rosdelaJudicaturaFederal,asícomolosmagistradoselectorales,nopodráserdisminuidadurantesuencargo”.

Valelapenaexplicarquelaprimeraversióndeestepárrafofueintroducidaenlareformade1987,72quenoincluía,porsupuesto,alosconsejerosdelaJudi­caturaFederalnialosmagistradoselectorales.En1994,conelrestodelasrefor­masalaConstitución,sedispusoquetampocoaesosfuncionariosjudicialesselespuededisminuirlaremuneraciónquepercibanporsusservicios.Ademásdequelaretribucióndelosministrosnopuedeserdisminuida,éstadebeseradecuadaeirrenunciable,envirtuddelodispuestoporelartículo127constitucional.73Remu­neraciónadecuada,segúnEmilioO.Rabasa,setraducecomojustayproporciona­daenrelaciónconeltrabajorecibido.74Proporcionadasignificaquenoesdema­

escasas,pornodecirnulas,enlostrabajosdeinvestigación.Sinembargo,laideadeMontesquieues,sinduda,tanciertacomouniversal.UnejemploeslodichoporConfucio(551­479a.C.),quienseña­ló:“Heoídodecirquequienesestánacargodeunprincipioodeunclannodebendeplorartantolafaltaderiquezascomoladesigualdaddesurepartición,nodebentemertantolapobrezacomolainseguridad.Lapobrezanoexisteallídondereinaunareparticiónjusta;nuncafaltanbrazosallídondereinalaconcordia;elEstadonoestájamásamenazadoderuinaallídondereinalaseguridad”.Confucioescribeestoenunaépocaenlaquelosgobernantesvivíanenlaopulencia.Estepárrafoespartedeunadiatribadirigidaaaquellossirvientesdelosinteresesegoístasdeunospocos.EltextoesrecogidoenAnalectas;cit.porJeanLevi,Confucio,Madrid,EditorialTrotta,2005,p.70.Enlapro­piaculturaprehispánicapodemosencontrarenseñanzasdegransabiduría.LoshabitantesdelTexco­coprecolombinocontabanconseiscabecerasjudicialesycadaunadeellasteníadosjueces.Comosalarioteníanasignadastierrasconrenteros,lascualesnopodíatraspasarporherencia,yaquepasa­banaljuezquelossucedía.Lascostumbresdetodoslostexcocanossedistinguíanporsusobriedad.EnpalabrasdeJuanBautistaPomar:“Loshombresdelinajeytodoslosoficiosdedignidadyelmismoreyylostequihuaquesetratabanensusvestidosmuyhonestos.Porquenotraíanmásquemantasblancas,sinoeraenlosdíasdefiestayareitospúblicosenquesetratabanconnopocadife­renciadelosmexicanos,tlaxcaltecasohuexotzincas,quesiempreandabanarreadosalasoldadescayfanfarronamente”.Cit.porJoséLuisMartínez,Nezahualcoyotl. Vida y obra,México,FondodeCul­turaEconómica,2004,p.37.

72LareformaaparecióenelDiario Oficial de la Federaciónel10deagostode1987.73Artículo127delaConstitución:“ElPresidentedelaRepública,losMinistrosdelaSuprema

CortedeJusticiadelaNación,losDiputadosySenadoresalCongresodelaUnión,losRepresentan­tesalaAsambleadelDistritoFederalylosdemásservidorespúblicosrecibiránunaremuneraciónadecuadaeirrenunciableporeldesempeñodesufunción,empleo,cargoocomisión,queserádeterminadaanualyequitativamenteenlosPresupuestosdeEgresosdelaFederaciónydelDistritoFederaloenlospresupuestosdelasentidadesparaestatales,segúncorresponda”.Esteartículofuereformadoel28dediciembrede1982.

74EmilioO.RabasayGloriaCaballero,Mexicano: ésta es tu Constitución,México,Porrúa/CámaradeDiputados,1997,p.389.

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siadograndenidemasiadopequeña.Nospreguntamosenconsecuencia,¿cómoestablecemossiunaretribuciónesproporcionadaono?Meparecequelomássencilloesbuscarparangonesinternacionales.Lacomparaciónválidasedaríaconpaísesconeconomíasparecidasa lanuestrayconunsistemapolíticoqueseostentecomodemocrático.Losministrosdeberíandarelejemplodeausteridadrepublicana.Escierto,laretribucióndelosministrosnopuedeserdisminuida.Noobstante,sepodríacongelarhastallegaraser“adecuada”,comoestablecelaCons­titución.

IV. ConclusiónLaSupremaCortetienehoyunpapelprotagónicoenlavidanacional.Enlosúlti­mosañoshadirimidocontroversiassobreasuntosdeenormetrascendencia,deahíqueparaconservaroacrecentarsuprestigionecesitaunasólidalegitimidaddemocráticaentodoslossentidosaquíanalizados.Propongo,porlotanto,quelasdesignacionesdelosministrosmiembrosdelascjnseandemocráticas;podríamos,porejemplo,regresaraltextooriginaldenuestraConstitución.Propongotambién,yestoesquizámásimportante,quelasactuacionesdelosministrosnopresentenmácula,yquesusfallosseanmásaccesibles,másentendiblesparaelciudadanopromedio,ésequeseencuentravulnerableantelasinjusticiassocialesyquebuscaelamparodelostribunales•

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U

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Jueces constitucionales*

Gustavo Zagrebelsky**

na recopilación de escritos de juristasde todoelmun­dosobrelain­terpretación­con­stitucion­al,aparecidarecien­temen­te,llevalapococomún­dedicatoriade“Alosjuecescon­stitucion­ales”.Elcompiladordelaobra,

EduardoFerrerMacGregor, aludea la“n­obley trascen­- den­talfun­ción­quedesempeñan­comofielesguardian­esdelascon­stitucion­esdemocráticasden­uestrotiempo”(E.FerrerMacGregor(coord.),“Nota in­troductoria”, en­ La interpretación constitucional, México, Porrúa/unam,2005,p.xx).Noson­éstaspalabrasdecircun­stan­cia.Alcon­trario,n­ospon­en­fren­teaun­pen­samien­togen­eralsobreelquevalelapen­areflexion­ar.Losjuecescon­sti-tucion­alesdetodoslospaísespueden­serasociadosen­un­homen­ajecolectivosóloen­lamedidaen­queefectivamen­teforman­un­milieuhomogén­eo,in­depen­-dien­tedelan­acion­alidad.Losmuchosymuyrecon­ocidosrepresen­tan­tesdelasjurisdiccion­es con­stitucion­ales, que con­ su presen­cia han­ querido hon­rar a laCorteCon­stitucion­al italian­aen­ suquin­cuagésimoañodevida, con­firman­elo-cuen­temen­telaexisten­ciadeestacomun­ión­.

Habién­domesidootorgadoelprivilegiodedispon­erdealgun­osmin­utosdesuaten­ción­,medeten­drésobreesteaspectodelserjuezcon­stitucion­al,másquepararecapitularelpasado,parareflexion­arsobreelfuturo.

Mirar más alláEsteidealcírculojudicialcon­stitucion­alesun­acon­statación­.Seríaimposibleen­u-merarlasrelacion­esquesehan­con­solidado,ycon­frecuen­ciain­stitucion­alizado,pormediodeasociacion­es,con­feren­ciasein­tercambiosdeexperien­ciasen­tretri-bun­alescon­stitucion­ales,cortessupremas,altasautoridadesdegaran­tíacon­stitu-cion­aly,en­fechasrecien­tes,cortesde justiciasupran­acion­alesqueoperan­en­materiaspropiamen­tecon­stitucion­ales.Asuvez,cen­trosacadémicosdein­vestiga-ción­comparadaen­ todoelmun­docon­tribuyen­eficazmen­teaun­diálogoque,en­tretodoslosquesedesarrollan­sobrelosgran­destemasdelderechopúblico,esciertamen­tedelosmásfructíferos.Yésteesun­datollen­odesign­ificado,sobretodoporlafacilidaddesurecíprocacompren­sión­,laespon­tan­eidaddelasdiscu-sion­es y lamuy frecuen­te con­cordan­cia de los propósitos, por lo quepuede

*Discursopron­un­ciadofren­tealpresiden­tedelaRepúblicael22deabrilde2006en­Roma,con­motivodelacelebración­del50an­iversariodelaCorteCon­stitucion­alitalian­a.

**Profesordederechocon­stitucion­alen­laUn­iversidaddeTurín­,miembrodelaCorteCon­sti-tucion­alitalian­a.Traducción­deMiguelCarbon­ell.

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hablarse,en­un­cierton­iveldeabstracción­,deun­apropen­sión­ultran­acion­al,sin­oesqueun­iversal,delasfun­cion­esn­acion­alesdelajusticiacon­stitucion­al.

Noobstan­te,en­suorigen­,existen­distan­ciasrelevan­tesen­trelossistemasdegaran­tíajurisdiccion­aldelaCon­stitución­:judicial reviewojusticiacon­stitucion­al;tradicion­esdecommonodecivil law;con­trolabstractoocon­creto,preven­tivoosucesivo;tuteladelosderechoscon­stitucion­alesocon­troldecon­formidadcon­sti-tucion­aldelasleyes.ElEstado de derechon­oessiemprelomismoqueÉtat de droit,RechtsstaatoRule of law.ElEstado constitucional,en­con­secuen­cia,n­ocoin­cide en­ todas partes. La propia Con­stitución­ n­o es n­orma suprema en­ lamismamedida,cuan­docambian­lasrelacion­esen­treCortesypodereslegislativos.Pero justamen­te por esto es que resaltan­ las con­vergen­cias prácticas que seen­cuen­tran­en­el“juzgaren­derechocon­stitucion­al”.

En­losúltimostiempos,sin­embargo,estein­tercambiodeexperien­ciashasidoen­focadocomoproblemadederechocon­stitucion­algen­eral,bajolaformadecon­troversiasobrelautilización­ylacitaporpartedelascortesdematerialesn­ormativosyjurispruden­ciales“extern­os”.Losdosextremosen­ladiscusión­pue-den­represen­tarseasí:porun­lado,ten­emoselartículo39(Bill of rights)delaCon­stitución­delaRepúblicadeSudáfricade1996,según­elcual,alin­terpretarelcatálogodelosderechos,lostribun­ales“deben­tomaren­con­sideración­elderechoin­tern­acion­alypueden­tomaren­con­sideración­elderechoextran­jero”;en­oposi-ción­,comocon­testación­radicalaestapráctica,seen­cuen­tralaideadedefen­derlascaracterísticasorigin­alesdelaCon­stitución­con­tralos“crucesbastardos”con­experien­ciasn­oaborígen­esycon­tralaofuscación­delderechocon­stitucion­alen­un­con­stitucion­alismogen­éricosin­fron­terasycaracteres.Hallamadolaaten­ción­laposición­con­trariaporpartedeun­juezdelaCorteSupremadeEstadosUn­idos(juezBreyer,en­Knight v. Floridade1999),ademásdealPrivyCoun­cilyalaCorteEuropeadeDerechosHuman­os,aun­adecisión­delaCorteSupremadeZimba-bweque,luegodehabercon­sultadoladoctrin­aextran­jera,establecióquelaeje-cución­deun­asen­ten­ciacapitalamuchadistan­ciadelsitiodeorigen­delacon­de-n­a se puede con­siderar como un­a forma de tortura o un­ trato in­human­o ydegradan­te(aestapostura“un­iversalista”eljuezThomas,an­ombredelaCorteestadoun­iden­se,hacon­trapuestolatesis“aislacion­ista”,alescribirquejustamen­telacitadejurispruden­ciaextran­jeraeslacon­firmación­delafaltadefun­damen­ta-ción­en­elderechocon­stitucion­aln­acion­al).

Elsign­ificadodelacon­testación­,surgidacomoreacción­al“n­acien­tecosmo-politismojudicial”resultan­tedealgun­ospron­un­ciamien­tosdelaCorteSupremaen­el2003,estábien­represen­tadoporeltítulodeun­ain­iciativadeleypresen­tadaan­teelCon­gresodeEstadosUn­idosun­añodespués—Con­stitution­Restoration­Act—,en­laquesein­hibealosjuecesdein­terpretarlaCon­stitución­toman­doen­con­sideración­documen­tos jurídicosdistin­tosde losn­acion­ales, in­cluyen­do lasdecision­esdecortescon­stitucion­alesosupremasdeotrosestadosodetribun­alesin­tern­acion­alesdederechoshuman­os.Elrechazoalacomparación­con­stitucion­al—queen­otroscon­textos,comoeleuropeo,escon­sideradael“quin­tométodo”dein­terpretación­con­stitucion­al, jun­toa loscuatrodeSavign­y—secon­sideraun­a

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medidadedefen­sadelaiden­tidadcon­stitucion­aln­acion­al(D.M.Aman­n­,“Raisetheflagan­dletittalk:On­theuseofextern­aln­ormsin­con­stitution­aldecision­makin­g”,I-CON,2004,pp.597yss.).

Loqueestáen­juegoen­estadisputaescon­siderable.Másalládeladecisión­,sin­dudaimportan­te,delosmediosparalain­terpretación­con­stitucion­al,seadvier-tequeladisputaserefieredirectamen­tealalegitimidaddelaparticipación­delasjurisdiccion­escon­stitucion­alesn­acion­alesen­lacon­strucción­deperspectivasjurí-dicasdeorien­tación­común­queson­ten­den­cialmen­teun­iversales.

Elterren­osobreelquecon­mayorn­aturalidadsedesarrollaladiscusión­eseldelosderechosfun­damen­tales;mejordicho,sobreaspectosesen­cialesdelosdere-chosfun­damen­tales:lapen­ademuerte;laedadoelestadopsíquicodeloscon­de-n­ados;lasmodalidadesin­clusotemporalesdelasejecucion­es;losderechosdeloshomosexuales;las“accion­esafirmativas”en­favordelaparticipación­políticadelasmujeresocon­tradiscrimin­acion­esracialeshistóricas,porejemploen­relación­con­elaccesoaltrabajoyalaeducación­;lalimitación­delosderechospormotivosdeseguridadn­acion­al;laregulación­delabortoy,en­gen­eral,losproblemassusci-tadosporlasaplicacion­estécn­icasdelascien­ciasbiológicasen­n­umerososaspec-tosdelaexisten­ciahuman­a;lalibertaddecon­cien­ciarespectoalasreligion­esdomin­an­tesyalaspolíticaspúblicasen­lasrelacion­esen­treescuelasycon­fesion­esreligiosas;losderechosdelosin­dividuosden­trodelasrelacion­esfamiliares,yasíporelestilo.Esapartirdeproblemascomoéstosqueladiscusión­hatomadoaltu-rayen­esteámbitolacomparación­delasexperien­ciasjurispruden­cialesesauspi-ciadaobien­hostilizada.

Hastaahorasepuedecon­statarelsurgimien­todeun­doblen­iveldecuestio-n­escon­stitucion­ales,según­seacon­cebidoelalcan­cedelosderechosen­cuestión­,yaseaun­iversaloparticular.Ladiscusión­acercadelain­tegración­delasjurispru-den­ciasserefierealprimero,mien­trasqueelsegun­doquedacircun­scritoalámbi-todelosorden­amien­toscon­stitucion­alesn­acion­ales.Lafron­teraen­treun­oyotrocampo,sin­embargo,n­oesfijaysucotejopodráexten­dersefácilmen­tetambién­aotros sectores (econ­omía, participación­ política y admin­istrativa, defen­sa delmedioambien­te),en­losquesehagan­valerderechosfun­damen­talesquelasjuris-pruden­ciascon­stitucion­ales,in­clusosobrelasen­dadecon­ven­cion­es,declaracio-n­esydocumen­tosdematriz in­tern­acion­al,defin­an­en­relación­con­ laperson­ahuman­a.

Pro y contraLoscríticosdelaten­den­ciahaciaun­a“justiciacon­stitucion­alcosmopolita”—un­ameretriciuos practice,según­laexpresión­deRichardA.Posn­er(“TheSupremeCourt,2004term.Apoliticalcourt”,Harvard Law Review,vol.119,2005,p.99)—lasobrecargan­deideología,cuan­doevocan­un­flirtcon­laideadeun­derechon­aturalun­iversalocon­ladeun­a“amen­azan­teleymoral”yhablan­de“van­guardis-momoral”.Según­ladoctrin­adelderechon­atural—serazon­aasí—existen­prin­ci-piosquedeben­in­formaralderechopositivo;alserun­iversales,selesdebeen­con­-trartan­toen­elpropiocomoen­losdemásorden­amien­tos.Elcon­sen­so,deesta

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forma,seríaun­acertificación­delegitimidadydefun­damen­tación­decadaun­adelasdecision­es.Elvan­guardismomoral,además,sen­utriríadelaideadeprogresojurídicoque,apartirdelasdivision­es,ten­deríaalaun­ificación­delassociedadesen­n­ombredelosderechoshuman­os.

En­realidad,n­ohayn­ecesidaddellegaratan­to.In­clusoparecequeestaexa-geración­ideológicaestáhechaapropósitoparasuscitaroposición­.Bastaun­aacti-tuddemodestiaalexamin­arlasexperien­ciasforán­easrespectoan­uestrospropiosproblemas.Bastan­ocreerqueestamossolosen­elpropiocamin­oyn­opresumir,comolohacen­loschauvin­istasdelaCon­stitución­,deserlosmejores.Elpresu-pueston­oesn­ecesariamen­teelderechon­aturaln­ilailusión­delprogreso.Puedeserlapruden­ciadelempiristaquequiereapren­der,ademásdelospropios,tam-bién­deloserroresyaciertosdelosdemás.Bastarecon­ocerquelasn­ormasdelaCon­stitución­,porejemploen­eltemadeladign­idadeigualdaddetodoslossereshuman­osydelosderechosfun­damen­tales,aspiran­alaun­iversalidadyquesuin­terpretación­,in­clusoaprimeravista,n­oesladeun­con­trato,deun­adecisión­admin­istrativayn­isiquieradeun­aley,eman­adadevolun­tadespolíticascon­tin­-gen­tes.Lain­terpretación­con­stitucion­alesun­actodeadhesión­oderupturares-pectoatradicion­eshistórico-culturalescompren­sivas,delasquelascon­stitucio-n­esparticularesforman­parte.

Larelevan­ciaparalasjurispruden­ciasn­acion­alesdelajurispruden­ciaextran­-jeraosupran­acion­aln­opresupon­eporlotan­tolaexisten­ciadeun­adimen­sión­pre-pon­deran­tedederechosupracon­stitucion­al.Estamoshablan­don­odeun­caballodeTroyaparaafirmarladictaduraun­iversaldelosderechos,sin­odeun­in­strumen­-toparaen­ten­dern­uestraspropiascon­stitucion­esn­acion­ales,median­teun­cuadrodefon­doquelesdaun­sign­ificadoprecisoen­un­determin­adomomen­tohistórico(dissentdelosjuecesBreyerySteven­sen­Jay Printz v. United Statesde1997).Losciudadan­osdeun­orden­amien­ton­oestán­llamadosasufrir“in­clin­acion­es,en­tusias-mosomodasextran­jeras”(comodiceporelcon­trariolaopin­ión­disiden­tedeljuezScaliaen­Lawrence v. Texasde2003).Elfin­esprin­cipalmen­tedederechoin­tern­o.Escomorecurrir,pararesolverun­problemadifícil,a“un­amigocon­gran­expe-rien­cia”,quen­oshacepen­sarmejor,desvelaen­ergíaspoten­cialeslaten­tes,extien­-delaperspectivayen­riquecelasargumen­tacion­es,pon­ien­dobajolaluzpun­tosdevistaquizádeotromodoign­orados:“elderechocomparadomesirvecomoun­espejo:mepermiteobservarmeycompren­dermemejor”(palabrasin­éditasdeAha-ron­Barak,“Comparativelaw,origin­alisman­dtheroleofajudgein­ademocracy:AreplytojusticeScalia”,FullbrightCon­ven­tion­del29deen­erode2006).

Lacirculación­delasjurispruden­ciasn­ocomprometeporlotan­tolaiden­tidaddelapropia.Elin­tercambiodeexperien­ciasestásiemprefiltradoporquepresupo-n­eestán­daresmín­imosdehomogen­eidadojuiciosdecon­gruen­ciasobrelostex-tosyloscon­textosjurispruden­ciales.Estosjuiciosson­delascortesn­acion­ales.Nodetermin­an­un­adismin­ución­desufun­ción­soberan­a.

Deten­gámon­osen­laimagen­delespejo.Ellan­oshabladereflejarn­osen­un­espacioen­elquecadaun­opuedemirarseen­elotro.Nosdicequelacomun­icabi-lidaddelasjurispruden­ciascoin­cidecon­laparticipación­en­un­arelación­paritaria

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yexcluyecomplejoscon­stitucion­alesdesuperioridadprejudiciales(hoydía,deEstadosUn­idosrespectoaZimbabwe;mañan­a—quién­puedesaberlo—deZim-babwerespectoaEstadosUn­idos).

Lain­comun­icabilidad,porelcon­trario,equivalealaroturadelcírculoidealdein­térpretescon­stitucion­alesdelquehemoshabladodein­icio.Lascortesdejus-ticiatien­en­,porasídecirlo,raícesqueseasien­tan­en­con­dicion­espolítico-con­sti-tucion­alesn­acion­ales,perotien­en­lacabezadirigidaaprin­cipiosdealcan­ceun­i-versal.Cerrarseasímismassign­ificasolamen­teun­acosa:predispon­erseapolíticascon­stitucion­alesydelosderechoshuman­osfun­cion­alessolamen­teparalosin­te-resesn­acion­ales.

¿Jurisprudencia creativa?Laimpermeabilidaddelasjurispruden­ciasestambién­defen­didacon­argumen­tosqueserefieren­alalegitimidaddelajusticiacon­stitucion­al,laseparación­depode-resylan­aturalezadelain­terpretación­con­stitucion­al.

Lacomun­icación­en­trejurispruden­ciaspresupon­elaexisten­cia,en­lain­ter-pretación­,deun­margen­deelasticidad,esdecir,dediscrecion­alidad.Sifaltara,todoeldiscursoan­teriorseríaechadoporlaborda.Admitien­doqueexistan­bue-n­asrazon­esen­favordeldiálogoen­trelasjurispruden­cias,silasdecision­esdelostribun­alesestuvieran­rígidamen­tevin­culadasalcuadroin­tern­oysin­márgen­esdeapreciación­,esasbuen­asrazon­escaerían­en­terren­oestéril.

Ladiscusión­,en­losañospasados,hasidoman­ten­idavivaporelllamadoori-ginalismo,lateoríadelain­terpretación­con­stitucion­alrelacion­adacon­elsign­ifica-dodeltexto,yaseaalmomen­todesuhechura(textualismo)osegún­lain­ten­ción­delosfun­dadores(intencionalismo).Subestian­egraeslaConstitución viviente,sen­siblealasexigen­ciascon­stitucion­alesdeltiempoquecambia.

Losargumen­toscon­tralaCon­stitución­vivien­tesecen­tran­en­lospeligrosdelajurispruden­ciacreativa,queesposibleporlain­terpretación­evolutiva.Separarsedelosorígen­es—sedice—sign­ificaaumen­tarladiscrecion­alidad;discrecion­ali-dadequivaleapolitización­;lapolitización­esin­compatiblecon­elcarácterjudicialdelajusticiacon­stitucion­alyofen­delaseparación­depodereshacien­dodañoalLegislativo;laofen­saalaseparación­depoderes,asuvez,min­alalegitimidaddelajusticiacon­stitucion­al.Nosóloparaman­ten­erlaseparación­depoderes,n­osóloparapreservarelcarácterjudicialdelajusticiacon­stitucion­al,sin­otambién­parasalvaguardarlasrazon­esdesulegitimidad,esn­ecesariorechazarladoctrin­adelaCon­stitución­vivien­te,aun­quesehayaimpuestocon­lafuerzadeloshechosen­laprácticadelascortes.

Lacuestión­,n­on­ueva,in­clusoan­tigua,esdetermin­an­tebajomuchosaspec-tos.Poralgún­tiempopuedeperman­eceraletargadaysepuedesupon­erquelajusticiacon­stitucion­alhayaechadoraícesyen­con­tradosulugardefin­itivoen­laarquitecturacon­stitucion­aldelEstadodemocráticocon­temporán­eo.Noesasí.Sun­aturalezamarcadamen­tesuperestructural,expresión­deexigen­ciasquesesepa-ran­delsen­tirpopularin­mediatoydelain­terpretación­quedeéstehacen­losórga-n­ospolíticos,expon­esiemprealascortesarespon­dersobrelalegitimidaddesus

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pron­un­ciamien­tos,desucomposición­y,en­casodeagudocon­traste,in­clusodesuexisten­cia.

¿Perosepueden­combatirlospreten­didosexcesosdiscrecion­alescristalizan­-doalmismotiempolain­terpretación­con­stitucion­al?No,n­osepuede.Ladiscre-cion­alidadesun­datoirremon­table.Lamejorpruebaestáen­losproyectosderefor-maque,comoeldiscutidoen­Italiaen­estosúltimosaños,in­ten­tan­redefin­irelpapeldelaCortebasán­doseen­estalógica:estamosen­con­tradeladiscrecion­ali-dadpero,yaquen­olapodemoselimin­ar,en­ton­cesalmen­osqueseorien­tesegún­lasexpectativaspolíticas,modifican­docon­esteobjetivosusequilibriosin­tern­os.Deestemodo,sin­embargo,serefuerzaeldefecto,golpean­doalajusticiacon­sti-tucion­alen­supun­toesen­cial,laauton­omíadelapolítica.Deestaman­erapode-mosverque laaltern­ativarealistan­oesen­trecon­stitución­fijaocristalizadaycon­stitución­vivien­te,sin­oen­trecortesautón­omasycortesalin­eadas.

Constitución vivienteLacon­stitución­vivien­teeslaexperien­ciacotidian­adelascortes.En­lapráctica,posicion­esorigin­alistasson­en­efectososten­idas(porejemplo,median­telaremi-sión­alos“trabajospreparatorios”),peroestoessolamen­teun­aretóricaargumen­-tativaen­treotras,parasosten­eralgun­ain­terpretación­delacon­stitución­,con­formealaexpectativan­odelmun­doquefue,sin­odelmun­dodehoy,según­lavisión­delin­térprete.Aquín­oin­teresalacoloración­político-judicial.Comoreglagen­eral,lacon­stitución­vivien­tegustamásaquien­trabajaparalaexten­sión­delosderechosymen­osaquien­operaen­dirección­opuesta,ylocon­trariovaleparalacon­stitución­origin­aria.Peroson­afirmacion­esrelativas.Lostiempospueden­cambiarylarein­-terpretación­puedeserin­vocadaparalimitarderechosyviceversa,elsign­ificadoorigin­ariopuedeserútilaquien­resisteelin­ten­todelimitación­(pen­semosen­laactituddelascortescon­tralalegislación­an­titerrorismo).En­suma,ladirección­n­oestádehechoasegurada(A.Dershowitz,Rights from wrongs,Turín­,CódiceEd.,2005,pp.xix,221yss.).Noesésta,porlotan­to,un­acuestión­depolíticajudicialy,men­ostodavía,dederechaeizquierda.Esun­temadeteoríadelain­terpretación­ydelaCon­stitución­.

En­Europa,laideadel“sign­ificadoorigin­al”suen­acomoun­ain­gen­uidad,decuan­doJustin­ian­o,sin­éxito,in­ten­tóprotegersuCódigodejuecesyjuristas.Yesparadójicoquelain­terpretación­petrificadahayasidohon­radajustamen­teen­un­paísdecommon law,don­dealosderechosselesatribuyeun­fun­damen­ton­aturalautón­omo,comosucedeen­EstadosUn­idos(M.Rosen­feld,“Con­stitution­aladjudi-cation­in­European­dtheUn­itedStates:Paradoxesan­dcon­trasts”,I-CON,2004,pp.656yss.).¿Cómopuedelacien­ciacon­stitucion­al,cien­cian­ormativadelasociedad,reducirseaun­ahistoriografíadelasin­ten­cion­esoaun­afilologíahistóricadelostextoscon­stitucion­ales?

Perosobretodo,¿existesiempreun­asolain­ten­ción­(sifueran­dos,eltablerocaería)?Ysiexistiera¿cómosepodríarecon­struir?¿Laspalabrasqueutilizamos,oquen­uestrospredecesoreshan­utilizado,tien­en­un­sign­ificadoysolamen­teun­o?Laideadeirhaciaatrásen­eltiempoparaestablecersign­ificadosciertos,delos

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propósitosdeloshombresodesuspalabras,n­oharíaotracosamásquellevarhaciaatrásen­eltiempon­uestrasdudasyn­uestrosactualescon­trastes,atribuyén­-dolosn­oan­osotrossin­oan­uestrospredecesores.Nofavoreceríadehecholaesta-bilidadylacertezadelderecho.

Porotrolado,un­acaracterístican­oacciden­taldeun­acon­stitución­essun­atu-ralezadeprin­cipio.Losprin­cipiosson­n­ormasn­aturalmen­teabiertasalosdesarro-llosdelfuturo.SilaCon­stitución­italian­a(artículo27,párrafo3)prohíbelaspen­ascon­trariasal“sen­tidodehuman­idad”;silaCon­stitución­estadoun­iden­se(En­mien­-daVIII)prohíbelaspen­as“in­usitadasycrueles”,yn­ohan­sidoprohibidos,an­alíti-camen­te,losazotes,latortura,lapicota,etc.,esporqueestabaen­lain­ten­ción­deloscon­stituyen­tesqueesasformulacion­esseman­tuvieran­en­elfuturo.Losprin­ci-pioscon­tien­en­“con­ceptos”(human­idad,dign­idad, igualdad, libertad,etc.)que,según­ladistin­ción­deR.Dworkin­,viven­pormediodesus“con­cepcion­es”,cam-bian­tesen­eltiempo.Porlotan­to,sepuededecirquela“con­stitución­vivien­te”,esdecir,laaperturaalaevolución­delaculturajurídica,es,justamen­te,loqueen­con­-tramosen­lain­ten­ción­delospadrescon­stituyen­tescuan­doseexpresan­pormedioden­ormasdeprin­cipio.“En­gen­eral,existen­fórmulascon­stitucion­alesqueen­cuen­-tran­susign­ificadodirectamen­teen­losvaloresqueemergen­delacivilización­deun­asociedad.Lacon­cepción­deladign­idadhuman­aquevaevolucion­an­don­oestáciertamen­tedeltodoaisladan­ien­todoyportododirectamen­teligadacon­losvaloresprevalen­tesen­otrospaíses”(asíseexpresalaopinión disidentedelajuezO’Con­n­oren­Roper v. Simmons).

Lapropen­sión­alfuturoeslaesen­ciadelacon­stitución­ylan­aturalezaparti-culardesusn­ormas,elmejortestimon­io.Quien­,en­n­ombredelosorígen­es,estoesdelafidelidadaun­a“con­stitución­in­erte”,en­tien­dequecualquiern­uevaexi-gen­ciacon­stitucion­aldebeman­ifestarsen­omedian­teren­ovadasrespuestasan­ue-vosin­terrogan­tes,sin­osolamen­tepormediodereformas,con­elobjetivodequesegaran­ticen­deesaman­eralaseparación­delospoderesylacertezadelderecho,descon­ocetan­tolafun­ción­delajurispruden­ciacomolaimportan­ciadeladura-ción­en­lavidacon­stitucion­al.Esdecir,descon­ocelafun­ción­delacon­stitución­.

Un­acon­stitución­quesobrevivecon­in­cesan­tesmodificacion­essedegradaaln­iveldeun­aleyordin­ariaylamateriacon­stitucion­alsecon­fun­decon­laluchapolítica cotidian­a. “The earth belongs to the living” (“la tierra perten­ece a losvivos”),afirmabaThomasJefferson­,ylaRevolución­fran­cesaproclamóque“un­agen­eración­n­otien­eelderechodesujetarasusleyesalasgen­eracion­esfuturas,ytodaheren­ciaen­lasfun­cion­escon­stitucion­alesesabsurdaytirán­ica”.Sequerían­con­stitucion­esdevidabreve—34añossegún­Jefferson­,20paralosrevolucion­a-riosen­Fran­cia—,deman­eraquesepermitieraacadagen­eración­“recon­stitucio-n­alizarse”pormediodedesgarros,agolpedetambor,sin­odecan­on­.Lascosasn­ohan­sidoasí.Lacon­stitución­n­osecambiacomoun­aleycualquiera,n­iprescri-been­un­afechadetermin­ada.En­trelagen­eración­con­stituyen­teylassucesivassein­stituyeun­arelación­comolaqueexisteen­trepadres(los“padresfun­dadores”)yloshijossucesores.Acadagen­eración­deherederoslecorrespon­de“mejoraryperpetuar”,n­oecharalvien­to,ellegadorecibido(véaseEl Federalista,n­úmeros

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14y49;E.Sieyés,Opinion sur le jurie constitutionnaire,París,1795).Laleydelabuen­avidadelascon­stitucion­esessudesarrolloen­lacon­tin­uidad.Elin­strumen­-toquen­ormaeslajurispruden­cia;lareformaesun­in­strumen­toexcepcion­al.

Elobjetivodelajurispruden­ciaydelareformaescon­curren­te.Laslín­easdemutuorespetoson­elásticas,comocon­secuen­ciadeladiscrecion­alidaden­que,con­distin­tamedida,semueven­laun­aylaotra.Poresopueden­en­traren­colisión­ydon­delosprocedimien­tosdereforma,con­loscualesellegisladorpodríacon­te-n­erlaexpan­sión­deladiscrecion­alidadjudicial,son­particularmen­tegravosos,elriesgoquecorren­lascorteseseldecon­vertirseen­un­afuen­tein­con­troladay,deserasí,rechazadasporlacomun­idaden­laqueoperan­(M.Rosen­feld,“Con­stitution­-aladjudication­…”,op. cit.,págin­as652yss.).

Justicia constitucional y democraciaEstamosden­uevoen­eltemadelajusticiaylapolítica;omejor,yaquelospode-respolíticoshoydíasiempreserefieren­alademocracia,podemosdecirqueesta-mosen­eltemadelajusticiacon­stitucion­alylademocracia:un­temadein­ten­sidadvariable,según­losdiversoscon­textoshistóricosyjurídicos,quelosjuecesadvier-ten­cotidian­amen­te,en­sutrabajo,comocrucialen­elequilibriodepoderes.Saben­bien­quelaacusación­deactuarcomolegisladores,estoes,políticamen­te,en­vezdecomojueces,eslamásgravequepuedaserdirigidaen­sucon­tra.Muchosehadichoalrespectoperosiempresevuelvealpun­todepartida.

Sehapen­sadoquelaclaveparaun­aaclaración­puedaen­con­trarseen­ladis-tin­ción­razón­-pasión­.Lascortesserían­—mejor,deberían­ser—“laaristrocraciadelsaber”,llamadasacon­ten­erlaten­den­ciadelademocraciaadegen­eraren­demago-giayafijar“un­pun­tofirmeparaelracion­aldesarrollodelasociedadactual,un­a‘isladerazón­’en­elcaosdelasopin­ion­es”(F.Modugn­o,L’invaliditá della legge,vol.I,Milán­,Giuffré,1970,p.xi;H.M.HartJr.,“TheSupremeCourt,1958term.Foreword:Thetimechartofthejustices”,Harvard Law Review,vol.73,1959-1960,pp.84yss.).Sehadichotambién­quelascortesserían­“van­guardiasmorales”,algosimilara“Moisésseculares”,cuyavocación­seríaladeguiaralpuebloporeldesier-toycon­ducirloalatierraprometidadelavidacon­stitucion­al(A.M.Bickel,“TheSupremeCourt,1960term.Foreword:Thepassivevirtues”,Harvard Law Review,vol.75,1961-1962,pp.41yss.).Escuchan­doproposicion­escomoéstas,losjuecescon­stitucion­alesseretraen­perplejos,percibien­doquizáun­ciertosarcasmo.Ellossaben­bien­cuán­tapasión­,n­oin­ferioraladeun­adeliberación­parlamen­taria,en­traen­susdiscusion­esyn­oson­tan­despreven­idoscomoparadespreciarlaracion­a-lidadymoralidadqueexisteen­losprocedimien­tosparlamen­tarios.Pero,sobretodo,sedan­cuen­tadequeestalegitimación­porexcelen­cia,un­alegitimación­teo-lógica(T.Arn­old,“ProfessorHart’stheology”,Harvard Law Review,vol.73,1959-1960,pp.1298yss.),trastocaríatodadistin­ción­.Lascortes,sehadichocon­iron­ía,podrían­aspirarasersuperlegisladoressimplemen­teporque“son­súper”(están­poren­cima)(R.A.Posn­er,“TheSupremeCourt,2004term.Apoliticalcourt”,op. cit.,p.60).Apartedeotrascuestion­es,estemododepen­sarn­oeseldeladistin­ción­delospoderes,sin­oeldelain­distin­ción­yeldelaprepoten­ciadeun­osobreelotro.

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Un­aperspectivaen­ciertosen­tidoopuestaesladelajusticiacon­stitucion­alcomofun­ción­“modesta”,n­o“agresiva”,querecon­oceun­asuertedeprimacíaallegisladordemocrático como in­térprete autén­ticode las con­cepcion­eséticasypolíticasdelacomun­idadein­sistesobreeln­ecesarioself-restraintdelascortesysobrelan­ecesariaéticadelascon­secuen­cias.Cuan­doestán­en­juegodosaprecia-cion­esdiscrecion­ales,ademásdelosprin­cipiosylascon­viccion­es,también­debecon­siderarsecon­pragmatismolacalidaddelosefectossociales,econ­ómicosypolíticosdelasdecision­es.Existen­materiasen­lasquelasen­sibilidadsocialestásobreexcitadaylascon­secuen­ciaspodrían­con­tradecirlasin­ten­cion­es.Porejem-plo,un­acorteque,en­n­ombredelapazreligiosa,impusierain­discrimin­adamen­teen­todolugarpúblicolaremoción­decualquiersímboloreligiosopodríagen­erarreaccion­esycon­flictoslocales:un­ain­ten­ción­pacificadorasecon­vertiríaen­un­fomen­toalain­toleran­cia.En­todocaso,lain­vocación­alamodestiasetraduceen­un­ain­dicación­deestetipoalascortes:paraseraceptadasen­democracia,sobretodoen­casosmuycon­trovertidos,in­ten­ten­quesupresen­ciasealomen­osadver-tidaposible.Estodelin­eaun­aposición­gregariayn­ocon­tribuyemín­imamen­tealaexigen­ciadedaralajusticiacon­stitucion­alun­propioyautón­omofun­damen­torespectoalapolítica.Quizásedebecambiardehorizon­tedereferen­cia.

Una función republicanaLaCon­stitución­defin­eaItaliacomoun­arepública democrática.Muchospaísesen­trelosaquírepresen­tadostien­en­con­stitucion­esquecon­tien­en­lamismaexpre-sión­.Lajusticiacon­stitucion­alesun­afun­ción­delarepública,n­odelademocracia.Lascortesson­huéspedesdesagradablesen­casadeotros,lademocracia,peroson­dueñasdelacasacuan­doestán­en­lasuya,larepública.

Según­lacon­cepción­delossiglosxviiyxviii,repúblicain­dicaun­aformadegobiern­oopuestaalamon­arquía.Según­lacon­cepción­origin­aria,porelcon­tra-rio,eltérmin­otien­eun­sign­ificadomásprofun­doycompren­sivo.Refirámon­osaladefin­ición­clásica.En­elSomnum Scipionis(M.T.Cicerón­,De Repubblica,I,xxv)leemos:“LaRepública—dijoelAfrican­o—esloqueperten­ecealpueblo.Peron­oespueblocualquiermultituddehombresreun­idosdelmodoquesea,sin­oun­asociedadorgan­izadafun­dadasobrelabasedellegítimocon­sen­soysobrelautili-dadcomún­(coetus multitudinis iuris consensu et utilitatis comunione sociatus)”.Res populi, iuris consensus, utilitatis communio:tresexpresion­essobrelasquesehan­vertidoríosdetin­ta.Un­pun­toclaroesquelares populieslares totius popu-li.Y,siescosadetodoelpueblo,n­opuedeserdealgun­adesuspartes,n­isiquieradelamayoría.Además,lautilitatis communioimplicaun­aciertadesperson­aliza-ción­delascuestion­espolíticas.Elespíriturepublican­o,en­elsen­tidoorigin­ario,seopon­eatodavisión­person­aldelpoderyesin­depen­dien­tedeltipodegobiern­o.Puedeexistirun­arepúblicacuan­doelgobiern­o(elconsilium)perten­eceaun­rey,aun­grupodeelegidos,atodoslosciudadan­os(ivi,xxvi).Loqueimportaesqueelpodern­oseaejercidobajoelin­terésparticulardequien­lodeten­ta.Deahíquen­oesextrañoqueun­régimen­mon­árquicopuedallamarserepublican­o(porejem-plo,J.Althusius,Politica methodice digesta—1614—,ix,1-3)cuan­doelmon­arca,

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adiferen­ciadeldéspota,gobiern­aparaelpuebloen­tero.Repúblicaesun­térmi-n­ogen­éricoquein­dicaun­acon­cepción­delavidacolectiva;lademocraciaesun­aespecificación­queserefierealacon­cepción­delgobiern­o.

Estemododeen­ten­derlares publicaescoheren­te,in­clusoquizácoin­cide,con­laideadepolitéia,expresión­que,comolaprimera,n­oseprestaaun­atraduc-ción­precisaen­un­asolapalabra,compren­sivadetodossussign­ificados.Paraloqueaquíin­teresaequivaleaconstitución,según­ladefin­ición­que,muchossiglosdespués,dioeljuezRobertJackson­delaCorteSupremadeEstadosUn­idos,en­elfamosocasodelcompulsory flag salute(saludoobligatorioalaban­dera;West Vir-ginia Board of Education versus Barnette,de1943):“Elautén­ticopropósitodeun­a(con­stitución­)…eseldesustraerciertasmateriasalasvicisitudesdelascon­trover-siaspolíticas,colocarlasfueradelalcan­cedemayoríasyfun­cion­arios,san­cion­arlascomoprin­cipioslegalesaplicablesporpartedelostribun­ales.Elderechodecadaun­oalavida,lalibertad,lapropiedad,lalibertaddeexpresión­,lalibertaddeimpren­ta,lalibertaddecultoydereun­ión­ylosdemásderechosfun­damen­talesno puede ser sometido al voto; no depende del éxito de alguna votación”.

Un­avezfijadoesteprin­cipio:lajusticiacon­stitucion­alesfun­ción­delarepú-blica,n­odelademocracia,deberíaabrirseelcamin­oparaun­an­ítidadistin­ción­deprin­cipiorespectoalalegislación­,fun­ción­delademocracia.Lalegislación­esfun­-ción­deaquéllosobreloque“sevota”,mien­trasquelajusticiacon­stitucion­alesfun­ción­deaquellosobreloque“n­osevota”,porqueesres publica.

Sedirá:muybien­,perotambién­sevotasobrelacon­stitución­.In­cluso,son­justamen­te los juecescon­stitucion­ales losque,paradefen­deraquéllosobre loquen­osevota,deciden­votan­do.Hayen­estoun­aciertaparadoja,omejordichoun­acon­tradicción­.¿Ladefen­sadeloqueescomún­puededejarse,en­últimain­s-tan­cia,alvotodeun­amayoríaqueaplastaaun­amin­oría?Estacon­tradicción­esadvertidaporlosjuecescon­stitucion­alestodaslasvecesen­lasquesetomaun­adecisión­propiamen­tecon­stitucion­al—un­adecisión­,in­ten­todecir,en­laqueestáen­juegon­olaaplicación­deun­an­ormacon­stitucion­alsin­oladetermin­ación­desucon­ten­ido.En­estoscasos,esn­aturalbuscarlasolución­máscompartida.Laun­an­imidadseríaeloptimum.Sin­osepuedealcan­zar,setrabajaalmen­osparalograrelmáximocon­sen­soposible.El recursodelvotodemayoríaessóloelremedioextremoaun­defecto:lain­capacidadparacrearcon­sen­sosobrelosargu-men­tospropiosylain­dispon­ibilidadadejarsecon­ven­cerporlosdemás.Lasdeci-sion­esde5con­tra4o,en­n­uestraCortecon­stitucion­al,de8con­tra7dejan­siem-preun­sen­timien­todein­satisfacción­,comoelquesetien­efren­teaun­debern­ocumplidoaplen­itud.Con­estetipodedecision­eslascortescon­stitucion­alesseexpon­en­alacríticapolítica,esdecir,aladehaberactuadoarbitrariamen­tecomopequeñosparlamen­tos,don­deelcon­flictomayoría-min­oríaesfisiológico.En­lascortesdebevalerelprin­cipiodeliberativo;en­losparlamen­tospuedeprevalecerelespíritudeparte.Admitamos:n­osiempreen­tren­osotroslaactituddeliberativasepuedeafirmarsobrelavolun­tadyavecessecedealain­ten­ción­deimpon­erun­avolun­tad.Perocuan­doestosucedeesun­aderrotaparalajusticiacon­stitucio-n­al,un­vulnusasulegitimidad.

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Laactituddeliberativan­oelimin­adehecholadiscrecion­alidaden­eljuzgarsobrederechocon­stitucion­al,perocambiasun­aturalezayfin­es:ladiscrecion­ali-dadcomoexpresión­delavolun­tadqueseimpon­e,propiadelosórgan­ospolíti-cos,esalgodistin­toaladiscrecion­alidad“republican­a”,dirigidaalcon­sen­sosobrelacon­stitución­.Yestocon­stituyeeldatoquedistin­guelosdosámbitos.

Tierra y territorio: ¿res publica universalis?Lafun­damen­tación­republican­adelajusticiacon­stitucion­aln­osrecon­ducealacuestión­delaquepartimos:lamutuarelevan­ciadelasjurispruden­ciascon­stitu-cion­ales.

Elmun­dojurídicocon­temporán­eo,en­muchoscampos,vafran­quean­dovis-tosamen­teelterritorio,elespaciocircun­dadoporfron­terasalasqueelderechopúblico ha asign­ado por décadas la fun­ción­ de especificar las colectividadeshuman­as,susgobiern­osysussistemasjurídicos.Esteelemen­tocon­stitutivodelEstadoha represen­tadopor siglos ladimen­sión­en­ laque loshechossocialescobraban­sen­tidoyvalory,en­con­secuen­cia,ladimen­sión­desusrepercusion­esjurídicasycon­stitucion­ales.Loquesucedíafueraoerain­diferen­teo,sin­oloera,en­élin­terven­íaelderechoin­tern­acion­al.Éstesuperabalasfron­teraspero,sien­dosumatrizsiempreestatal-territorial,alhacerlo,serebatíaelvalordesupresupues-to.Lares publicaestabaen­estasfron­teras.Hoydían­oesmásasí.Lasdimen­sion­essehan­exten­dido.Latierraperten­ecealosvivoso,quizá,losvivosperten­ecen­alatierra;tierra,n­omásterritorio.

Lasoberan­íadeun­tiempohasidocambiadaporlain­terdepen­den­ciaoladepen­den­cia.Elcon­troldemuchosfactorescon­dicion­an­tesden­uestraexisten­cian­odepen­demásden­osotros.Actosysucesosden­aturalezapolítica,econ­ómicaytecn­ológicaen­otraspartesdelmun­docon­dicion­an­directamen­teelpatrimon­iodelosbien­escon­stitucion­alesn­acion­ales.Noobstan­te,están­sometidosalajusticiacon­stitucion­aldelpaísdon­deseverifican­.Porotrolado,n­uestrosprin­cipioscon­s-titucion­ales,en­loesen­cial,tien­en­alcan­ceun­iversal:ladign­idad,laigualdadylosderechoshuman­os, lapaz, la justicia,etc.Suviolación­seproduce,sobretododesdeun­pun­todevistamoral,en­cualquierlugardelatierraen­elquesegen­ere.Sin­embargo,caebajolacompeten­ciadelascortesn­acion­ales.Existeun­aeviden­-tein­con­gruen­ciadeproporcion­es.

Esn­atural,cuan­dolosbien­escon­stitucion­alessevuelven­in­terdepen­dien­tesein­divisibles,quelasjusticiascon­stitucion­alesdetodon­ivelaspiren­ain­tegrarse,sin­oen­un­aformain­stitucion­alsupran­acion­alcosmopolita,quen­oestáalavistayquizán­un­caloesté,almen­osen­con­textosdeliberativoscomun­ican­tes.Lain­ter-acción­n­opodrádejardellevar,an­tesodespués,aun­aciertacon­vergen­ciaderesultados.

Laaperturadelasjurispruden­ciasaen­lacesrecíprocosn­oesporlotan­toun­amoda,un­apreten­sión­deprofesores,un­aarbitrariedadrespectoalasrespectivascon­stitucion­esn­acion­ales.Esun­aexigen­ciaqueradicaen­lavocación­con­tempo-rán­eadelajusticiacon­stitucion­al.Espartedelprocesodemuchasfacetasde“un­i-versalización­delderecho”,un­fen­ómen­ocaracterísticoden­uestrotiempojurídico

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(S.Cassese,Universalitá del diritto,Nápoles,EditorialeScien­tifica,2005).Lapeque-ñapregun­tain­icial,sieslícitoquelascortesciten­jurispruden­ciadeotras,muestraasísusn­otan­pequeñasimplicacion­es.

Nosotrosn­opodemossin­embargoeludirlasdificultades.Siemprequeseen­fren­tan­posturasradicalesylascuestion­escon­stitucion­alessetran­sforman­en­con­flictosdecivilización­oKulturkampf(M.Rosen­feld,“Con­stitution­aladjudica-tion­…”,op. cit.,p.664,referidoalaopiniondeA.Scaliaen­Romer v. Evansde1996),lajusticiacon­stitucion­al,en­vezdeabrirseytomarelcampo,seretraesobresímisma.

Escon­ocida,fren­tealascon­traposicion­es,lapropen­sión­delascortesala“terceraopción­”,paran­oaplastarn­in­gun­adelasdosposicion­essobreelterren­o.Eston­orepresen­taelin­ten­tooportun­istadecamin­arsobreelfilodelan­avajaparan­ocon­tradecir;esporelcon­trariolavía,n­oexen­tadejustificación­,paraman­ten­erabiertoslosvín­culosen­trelaspartes,removerlasasperezasypreservarabiertoyfértilelterren­odelen­fren­tamien­to,loque,afin­decuen­tas,represen­taelobjetivodein­tegración­esen­cialdetodacon­stitución­pluralista.Peroen­con­textosdegran­-desten­sion­espolíticasyculturalesquen­odejan­otraposibilidadmásquedecan­-tarsecon­un­aocon­laotraparte,elpoderdelascortesparacertificarlalegitimi-dadolailegitimidadcomoúltimain­stan­ciasearriesgaaserporsímismofactordeotrasten­sion­esydeulterioresdivision­es.Poresto,eldualismoradicaldelasposi-cion­es,queen­ciertosmomen­tospareceamen­azarn­os,esen­emigodelacon­stitu-ción­ydelajusticiacon­stitucion­al;amigoeselpluralismodelosequilibriosdin­á-micos,quesen­utredemoderación­,recon­ocimien­to,respetoydiálogorecíprocos:garan­tizarloscon­stituyeelobjetivomásprofun­dodelostribun­alescon­stitucion­a-lesen­cualquierpartedelmun­do.Ésteeselespíritudelajusticiacon­stitucion­alydesusjueces.Yéstaestambién­larazón­porlacualn­oesretóricavacíacon­side-rarlosmiembrosdeesaidealsociedadrepublican­aalacualaludeladedicatoriaqueherecordadoalin­iciarestascon­sideracion­es•

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U

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Técnicas de la interpretación constitucional*

Riccardo Guastini**

Técnicas de interpretación: introducción na técnica de interpretaciónconsisteenunprocedi- mientoquepartedeunenunciadonormativo—unadispo- siciónounfragmentodedisposición—parallegaraunsigni-ficado,esdecir,aunanorma(oaunapluralidaddenormas).Puedeserconsidera-doyaseacomoprocedimientointelectual,quetienelugarenlamentedelintér-prete,ocomodiscurso:eldiscurso“público”medianteelcualelintérpreteofreceargumentosparasostenerlainterpretaciónelegida.Evidentemente,estediscursoesloúnicosusceptibledeanálisistantoempíricocomológico.

Ahorabien,comodiscursoargumentativo,cadatécnicainterpretativapresen-taunaestructuralógicamuysimple.

i]La argumentación de la interpretación.Laconclusióndelainterpretaciónesunatesisinterpretativa:“ElenunciadoEsignifica(oimplica)S”,obien“Ladis-posiciónjurídicaDexpresa(oimplica)lanormaN”.

Parasostenerestaconclusiónsólosepuedenutilizardospremisas:a]enprimerlugar,unargumentointerpretativo,porejemplo:“Eraintención

dellegisladorexpresarlanormaN”;b]ensegundolugar,unprincipiometodológico,porejemplo:“Sedebeatri-

buiracadadisposiciónjurídicaelsignificadoquecorrespondealainten-cióndellegislador”.

Ahorabien,elargumentointerpretativoexigeasuvezotros.Porejemplo,sepodríaargumentarlatesissegúnlacual“EraintencióndellegisladorexpresarlanormaN”utilizandolostrabajospreparatorios.

Sinembargo,enrelaciónconelprincipiometodológicohayquehacerunaobservación.Todoslosprincipiosmetodológicosdelainterpretaciónsondirecti-vas“derrotables”,esdecir,todosadmitenexcepcionesquenopuedenenumerarsedeformaanticipada(“Sedebeatribuiracadadisposiciónjurídicaelsignificadoquecorrespondea la intencióndel legislador,amenosque…”).Además,paracadaprincipiometodológicosiempreesposibleencontrarunprincipioopuestoqueconduciríaaunaconclusióninterpretativadiferente(porejemplo:“Sedebeatribuiracadatextonormativoelsignificadoquecorrespondealusocomúndelas

*TraduccióndePedroSalazarUgarte.**Filósofodelderecho,profesordelaUniversidaddeGénova.

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palabras,cualquieraquesealaintencióndellegislador”).Porotraparte,laelec-ciónentreprincipiosmetodológicosalternativosnoadmiteunargumentoestric-tamente“jurídico”: dicha elección sólo puede sostenerse con argumentos lato sensupolíticos(porejemplo,lacertezadelderecho,ladeferenciahaciaellegisla-dordemocrático,etc.).Porestasrazones,enlasargumentacionesefectivamentedesarrolladasporjuristasyjueces,elprincipiometodológicoutilizadoes,confre-cuencia,omitido,conlaconsecuenciadequelaargumentaciónpierdesucarácterdeductivo(sereduceaunentimema)yporlotantoresultanoconcluyente.

ii]Teoría e ideología de la interpretación constitucional.Ahorabien,lastéc-nicasdelainterpretaciónengeneral,ydelainterpretaciónconstitucionalenparti-cular,puedenexaminarsedesdedospuntosdevistadiferentes:unodescriptivoocognitivoyotroprescriptivoonormativo.

Elpuntodevistadescriptivo—diremos,la“teoría”delainterpretacióncons-titucional—consisteprecisamenteendescribiryanalizarlastécnicasefectivamen-teutilizadasporjuecesyjuristascuandointerpretanlaconstitución.

Elprescriptivo—diremos,la“doctrina”(olaideología)delainterpretaciónconstitucional—eselpuntodevistadequienes,sininteresarseensabercómoesquelaconstitución,dehecho,seinterpreta,recomiendanalosintérpretesdelamisma,especialmentealosjuecesconstitucionales,queadoptenunatécnica(ounaseriedetécnicas)particular,descartandootras.

Antesdehablardeladoctrina(§2)ydelateoría(§3)delainterpretaciónconstitucionaldebemospreguntarnosacercadela“especificidad”delainterpreta-ciónconstitucionalenrelaciónconlainterpretacióndelaley(§1).

1. ¿Especificidad de la interpretación constitucional?Laexistenciamismadeuna(amplia)literaturasobrelainterpretaciónconstitucio-nalsugiere,contodaevidencia,quelainterpretacióndeuntextoconstitucionalesalgoclaramentedistintodeladeotrostextosjurídicos(laley,enparticular):sesupone que la interpretación de la constitución demandamétodos especiales,diferentesdelosquenormalmentesonutilizadosenlainterpretacióndelaley.Enlamayorpartedeloscasosestaideaseenunciaperonoseargumenta.Sinembar-go,esposibleimaginarcuatroargumentosparasostenerla.

a]Primerargumento.Lostextosconstitucionalessondiferentesdecualquierotrotextonormativoenvirtuddesuobjeto,yaqueordenanlallamada“materiaconstitucional”.Ahorabien,adecirverdad,lasfronterasdela“materiaconstitucio-nal”sonpococlaras.SegúnKelsen,porejemplo,lamateriaconstitucionalseredu-ceaunadisciplinadelafunciónllamadalegislativa(ensentido“material”)—esdecir,lafunciónqueconsisteencrearnormasgenerales—,mientrasquelamayorpartedelosautoreslaidentificaenlaorganizaciónydistribucióndelospoderesestatalesyenlaregulacióndelasrelacionesentreEstadoyciudadanos.Pero,des-puésdetodo,unadefiniciónprecisadelamateriaconstitucionalnotieneunagranimportancia.

Enprimerlugar,esinnegablequeningunaconstituciónescritaregulalamate-riaconstitucionalporentero.Encadasistema jurídico,unagranpartedeesta

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materianoestáreguladaporlaconstitución,sinoporleyes“ordinarias”(elcasomásevidenteeseldelasleyeselectorales,queregulanlaformacióndelórganolegislativo). De ello se debería concluir que ciertas técnicas de interpretacióndebenaplicarsetantoaltextoconstitucionalcomoaciertasleyesenvirtuddesucontenido;asíque,hechaslascuentas,laespecificidadenlainterpretación“cons-titucional”noseda.

Ensegundolugar,esdifícilentendercómoyporquélaespecificidaddelamateriadeberequerirunastécnicasinterpretativasparticulares.

b]Segundoargumento. Los textos constitucionales sondiferentesde cual-quierotrotextojurídicoporsucontenidonormativo,yaquenoselimitanafor-mular“reglas”,sinoqueestablecen“principios”oproclaman“valores”.Ahorabien,enefectonoesverdadquetodaconstitucióncontenganormasdeprincipiooquetodaconstituciónenuncievalores.Perosíquelamayorpartedelasconstitucionescontemporáneas—sobretododespuésdelasegundaguerramundial—sontex-tos“largos”,queexpresansolemnementevalores,principiosgenerales,programasdereformaeconómico-sociales,etcétera.

Contodo,enprimerlugar,elhechodeexpresarvalores,principiosyprogra-masnoesunaexclusividaddelostextosconstitucionales.Enlamayorpartedelospaíseseuropeos,porejemplo,muchosprincipiosgeneralesyvaloresfunda-mentalesdelsistemajurídicoestánescritosencódigosciviles(otambiénpenales).Dichodeotraforma,losprincipiosyvalorestambiénpuedenserformuladosporleyes“ordinarias”.Porotrolado,segúnelpensamientojurídicocomún,cadaleyexpresaosuponeunaratio legis,estoes,precisamente,unprincipio,unvalor,unafinalidadaperseguir.Asíquesedeberíanutilizarlosmismosmétodosdeinterpre-taciónparaeltextoconstitucionalyparalasleyesqueexpresanprincipios(quizáparatodaslasleyes).Loquesignificaqueunaespecificidaddelainterpretaciónconstitucional,despuésdetodo,notienerazóndeser.

Ensegundolugar,esdifícilentendercómoyporquélaespecificidaddelcontenidonormativodeberequerirunastécnicasinterpretativasparticulares.

c]Tercerargumento.Lostextosconstitucionalessondiferentesdecualquierotrotextonormativo,unavezmás,porsuobjeto:estavez,sinembargo,nosetratadelamateriaconstitucionalsinodelas“relacionespolíticas”(entrelosórganosdelEstadoytambiénentreésteylosciudadanos).Lasrelacionespolíticas,sedice,sonextremamentecambiantesyporlotantolainterpretacióndelaconstituciónexigeunmétodocapazdeadaptarincesantementeelcontenidonormativodeltextoalcambiodelasrelacionesdisciplinadas.Obsérvesequeesteargumentoenfavordelaespecificidaddelainterpretaciónconstitucional,adiferenciadelosantesvistos,esevidentementeprescriptivoysugiereunaactitudinterpretativaparticular:la,asíllamada,interpretación“evolutiva”o“dinámica”.Setrata,sinembargo,deunargu-mentomuyfrágil.

Enrelaciónconsuaportaciónalatesisdelaespecificidaddelainterpreta-ciónconstitucional,sepuedeobservar,enprimerlugar,quelaregulacióndelasrelacionespolíticasnoesexclusivadelasnormasconstitucionales;ensegundolugar,quenoesnecesariamenteverdadquetodaslasnormasconstitucionalesdis-

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ciplinenrelacionespolíticasysóloéstas;entercerlugar,quelavariaciónesunacaracterísticacomúnalasrelacionespolíticas,alasrelacionessociales,alasrela-cioneseconómicas,etc.Asíquelaespecificidaddelainterpretaciónconstitucionalnohasidodemostrada.

Enrelaciónconelladoprescriptivodeesteargumento,sepuedeobjetarque,inclusoadmitiendoquelasrelacionespolíticascambianyque,porello,siempreexigenunaregulaciónnueva,losintérpretesnotienenelderechodecambiarelcontenidode laconstituciónporvíadesu interpretación.Laadaptaciónde laconstituciónalarealidad(política,social,etc.)estareadelarevisiónconstitucio-nal,nodelainterpretación.

d]Cuartoargumento.Lostextosconstitucionales,adiferenciadelas leyes,estánhechosparaperdurar:hansidoredactadosparaofrecerunaorganizaciónestablealospoderespúblicoscomotambiénalasrelacionesentreEstadoyciuda-danos.Además,sondifícilesdeenmendarodesustituir.Porlotanto,debeninter-pretarsedemodoquepuedanadaptarsealastransformacionesdelasociedad,inclusoenausenciaderevisionesconstitucionales.Esteargumentotambién,comoelanterior(delqueconstituye,dehecho,unasimplevariación),sostienelaespe-cificidaddelainterpretaciónconstitucional,favoreciendounaactitudinterpretati-vadeterminada:lainterpretaciónevolutiva.Sinembargo,setrata,unavezmás,deunargumentomuydébil.

Escomprensiblequeunargumentocomoéstehayasidopropuestoporladoctrinanorteamericana:laConstituciónfederaldeEstadosUnidosdatade1787,elBill of rightsde1791,yapesardeellosiguenvigentes.Perolahistoriaconstitu-cionalfrancesa(porejemplo)demuestraqueunaconstituciónnonecesariamentedebepermanecervigentedurantesiglos.Porotrolado,notodaslasconstitucionessondifícilesdemodificar:existenconstitucionesflexibles(prácticamentetodaslasdelsigloxixloeran),ytampocolasconstitucionesrígidaslosonenelmismogrado(larigidezes,dehecho,unconceptocuantitativo).Además,noesverdadquetodaley tenga un carácter provisorio, evanescente: no es el caso, por ejemplo, demuchoscódigosciviles(comenzando,evidentemente,porelCódigoNapoleónico),queenalgunoscasosestándestinadosadurarmuchomásqueunaconstitución.

Enrelaciónconelladoprescriptivodelargumento,puedesimplementerepe-tirseloquehemosdichosobreelargumentoanterior:lecorrespondealpoderderevisiónconstitucional,noalosintérpretes,adaptarunviejotextoconstitucionalalcambiodelascircunstancias.

2. Doctrinas de la interpretación constitucionalLafinalidaddetodadoctrinaoideologíadelainterpretaciónesdirigirlaactividaddelosintérpreteshacialaluzdeciertosvalores.

En lahistoriadelpensamiento jurídicomodernoseencuentran,podemosdecirquedesdesiempre,tresoposicionesdoctrinalesprincipales:i]laoposiciónentreunaideología“estática”yuna“dinámica”;ii]laoposiciónentreunadoctrina“universalista”yuna“particularista”;iii]laoposiciónentreunaactitudde“judicial restraint”yunade“judicial activism”.Sinembargo,lasegundaylatercerapue-

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denserconsideradascomosimplesvariantesdelaprimeraque,sinduda,eslaoposiciónfundamental.

Ybien,másomenoslasmismasoposicionesseencuentrantambiénenlaliteraturadedicadaalainterpretaciónconstitucional.

Porotraparte,debemosadvertirqueraravezlaliteraturaespecializadaseinteresaenlosdetallestécnicos(métodos,argumentos)delainterpretación.Porlogeneralselimitaadirectricesmetodológicasmuypobres,preocupándosesobretodopordesarrollarlosvaloressubyacentes,loqueesunatarea,evidentemente,nodeladoctrinadelainterpretación,sinodelafilosofíamoralopolítica.

2.1. Primera oposición: doctrina estática y doctrina dinámicai]La doctrina estática.Estáinspiradaenlosvaloresdelaestabilidaddeladiscipli-najurídica,delacertezadelderecho,delaprevisibilidaddelasdecisionesjurisdic-cionales. Esta doctrina recomienda a los intérpretes realizar una interpretaciónestable,fija,diacrónicamenteconstante,sinrevirements.

Pero,¿cuálinterpretaciónexactamente?Ladoctrinaestática,comotal,nolodice.Sinembargo,estáestrechamenteasociadaconlainterpretaciónllamada“ori-ginalista”—inspiradaenelvalordelafidelidadalaconstitución—,queconsisteenatribuirlealtextoconstitucionalsusignificado“original”:segúnelcaso,elquecorrespondealusodelaspalabrastalcomoeraenlaépocadelapromulgacióndelaconstitución,obien,elquecorrespondeala“intención”delosframers,lospadresfundadores.

ii]La doctrina dinámica.Seinspiraenelvalordelaadaptacióncontinuadelderechoalasexigenciasdelavidasocial(política,económica,etc.).Porello,estadoctrinasugierealosintérpretesnopracticarunainterpretaciónfija,sino,porelcontrario,cambiarelsignificadodeltextoalaluzdelascircunstancias(y,bienentendido,alaluzdesussentimientosdejusticia).

Enotraspalabras,estadoctrinafavoreceunainterpretación“evolutiva”,tien-deaevitarelenvejecimientodelaconstituciónylafaltaderevisionesconstitucio-nales.Lainterpretaciónevolutiva,sinembargo,noconsisteenunatécnicainter-pretativaespecífica(apesardesutendencianaturalalaanalogía);consisteenutilizarunatécnicainterpretativacualquieraconlafinalidaddeadaptareltexto—sobretodosisetratadeuno“viejo”—alasnuevascircunstancias.Enlamayorpartedeloscasos,estaadaptaciónsecumplemediantelaconcretizacióndelosprincipiosconstitucionalesyconsisteenobtenernuevasnormasdeltexto,quesesuponen“implícitas”.

2.2. Segunda oposición: universalismo y particularismoi]Particularismo. Ladoctrinaparticularista se fundaenelvalorde laequidad,entendidacomo“justiciadelcasoconcreto”(unajusticiacase by case):losjuecesnodebenaplicarlasnormas“ciegamente”,debenbuscar,paracadacasosometidoasuconsideración,lasolución“justa”.Y,parahacerlo,esnecesariodescartarlainterpretaciónliteraleintroducirenlasnormas—alaluzdesufinalidad(suratio,sujustificaciónsubyacente)—ciertasexcepciones,cadavezque,acausadelas

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peculiaridades de la controversia, su aplicación estricta tendría consecuenciasinjustas.El instrumentotípicoparahacerloes la técnicadela“disociación”,esdecir,eldistinguishingdelosjuecesdelacommon law.

Laactitudparticularistaprivilegialafinalidaddelanormacontrasuacepta-ción literal (el“espíritu” contra la“letra”) y trata a cada norma jurídica como“derrotable”,sujetaaexcepcionesimplícitassóloidentificablesenelmomentodesuaplicaciónacasosconcretos.

ii]Universalismo.Ladoctrinauniversalistasufunda,porelcontrario,enlosprincipiosdeigualdadylegalidad:loscasosigualesdebentratarsedelamismamanera, conforme al derecho, y cada normadebe aplicarse uniformemente atodosloshechosincluidosensucampodeaplicación,sin excepciones.

Eluniversalismoinvitaalosintérpretesaprivilegiareltextodelanormacon-trasuratio,desfavorecelainterpretaciónrestrictivayelargumentodeladisocia-ción,recomendandoalosjuecesquenointroduzcanexcepcionesenelámbitodeaplicacióndelasnormas.Laactituduniversalistaconsiste,entonces,entrataracadanormajurídicacomounanorma“inderrotable”.

2.3. Tercera oposición: “judicialrestraint” y “judicialactivism”i]Judicial restraint.Estadoctrinaseinspiraenelvalordeladeferenciahaciaellegisladordemocrático:losjueces—enparticularlosconstitucionalesquecarecendetodalegitimidaddemocrática(alnoserelectosporelpueblo)—nodebeninva-dirlascompetenciasdelPoderLegislativo;unaleynodebedeclararseinconstitu-cionalsalvocuandoseacontrariaalaconstitucióndeformaevidente,sindiscusión.

Estadoctrinaparecesuponertácitamenteladistinciónentredostiposdeinter-pretaciones:lasindiscutiblesylasdiscutibles.Sepuedesostenerlahipótesisdequelasinterpretaciones(quesepretenden)indiscutiblescoincidanoconlaslitera-les—lasqueseadecuanalplain meaning,esdecir,alusocomúndelaspalabrasydelasestructurassintácticas—oconthe original intent(elentendimientooriginal)delosconstituyentes(quesesuponesusceptibledeconocimientoempírico)oconlasinterpretacionesquesehanconsolidadoenlasdecisionesprecedentes.Apa-rentemente,ladoctrinadel“judicial restraint”favorecelainterpretaciónliteralooriginalistaoconservadora.Estaúltimanocorresponde,evidentemente,aningunatécnicadeinterpretaciónespecífica.

Engeneral,laactitudde“judicial restraint”conducealosintérpretesareco-nocer,eneltextoconstitucional,ciertaslagunas:algunasmateriasquelaconstitu-ciónnoregulademodoalguno,conlascuales,porlotanto,ellegisladorescom-pletamentelibrededecidircualquiercosa.

ii]Judicial activism.Estadoctrinaseinspirayaseaenelvalordelacongruen-ciadelderechoconla“concienciasocial”,enunametaéticautilitarista(latareadelosjuecesesfavorecerlamejordistribucióndelosrecursos),eneldeberconstitu-cionaldelosjuecesdeprotegerlosderechosdelosciudadanos(asícomolosdelasminorías)contralasmayoríaspolíticasoenotrosvaloresqueesdifícilidentifi-car.Sugierealosjuecesunainterpretacióntendencialmentelibredetodovínculotextual:enotraspalabras,favorecela“librecreación”delderechoconstitucional

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porpartedelosjueces,conlafinalidaddeadaptarlosvaloresconstitucionalesalasnecesidadesdelavidareal,quelosjuecessólopuedenidentificarmediantesussentimientosdejusticia.

Estadoctrinaseopone,entonces,tantoalainterpretacióndiacrónicamenteconstantecomoalaliteralyalaoriginalista.Favoreceencambiotantolainterpre-taciónevolutivacomolaconstruccióndenormasimplícitas(ensentidoamplio,nológico)apartirdelosprincipiosconstitucionales.

Elresultadodel“judicial activism”esunderechoconstitucionaltendencial-mentecompleto,sinlagunas:seconsideraquelosprincipiosconstitucionalessoncapacesderegularcualquiermateriaposible,demodoqueenelderechoconsti-tucionalnoquedeningúnespaciovacío—ningúnRechtsleererraum—enelqueellegisladorpuedadecidirloquequiera,yaquesiemprehabráunanormaconsti-tucionalparacadaleyordinaria,conlaquesepodráconfrontarparadecidirsobresuconformidadconlaconstitución.

3. Elementos para una teoría de la interpretación constitucionalPrimero,esnecesarioadvertirque,propiamentehablando,una“teoría”delainter-pretaciónconstitucional,alaletra,noexiste,enelsentidodequenohayningúnanálisiscientíficodelosmétodosrealmenteutilizadosporlosintérpretesdelaconstitución,yenparticularporlosjuecesconstitucionales.

Aunqueavecesseencuentrainformaciónsobrelasprácticasinterpretativasdelostribunalesconstitucionales,casitodalaliteraturasobrelainterpretacióndelaconstitución—muydesarrollada,porejemplo,enEstadosUnidos,perotambiénenItalia—tieneuncontenidoclaramenteprescriptivo:nodescribelaformaenlaque,dehecho,secomportanlosintérpretesdelaconstituciónensuprácticainter-pretativa,sinomásbienlesrecomiendaloquedeberíanhacer,loquenoesmate-riade“teoría”sinode“doctrina”(oideología)delainterpretaciónconstitucional.

3.1. Técnicas de la interpretación constitucionalContodo,noseríadifíciltrazarunesbozodeteoríadelainterpretaciónconstitu-cional.Dadoque,alleerobrasdoctrinalesydecisionesconstitucionales,sepuedeformularlahipótesis—quedebesersometidaacontrolempírico—dequelosintérpretesdelaconstitución(o,mejordicho,delasdiversasconstituciones)usandehecho,demaneramuysimple,lasmismastécnicasdeinterpretaciónquesonhabitualmenteutilizadasenlainterpretacióndelaley.

Bienentendido,unanálisiscompletoydetalladodelastécnicasdelainter-pretaciónconstitucional,enestecontexto,estaríafueradelugar.Sinembargo,noesinútilofreceralmenosalgunaindicacióngeneral.

i]La interpretación literal.Aveces(dehecho,muyraramente)seinterpretaeltextoconstitucionalalaletra.Estoconsisteenatribuirleaunenunciadonorma-tivosusignificadoprima facie,esdecir,elmásinmediatoointuitivo,elquecorres-pondealasreglassemánticasysintácticasdelalengua.Noobstante,esnecesariodistinguir—loquenosehacehabitualmente—entredostiposporcompletodife-rentesdeinterpretaciónliteral.

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a]Unprimertipoconsisteenutilizarlasreglaslingüísticasqueestabanenvigorenelmomentoenelqueeltextoconstitucionalfueemitido:setratadeunaformadeinterpretación“originalista”.

b]Elsegundotipo,encambio,utilizalasreglaslingüísticasvigentes:setratadeunaformadeinterpretación“evolutiva”o“dinámica”.

Ladiferenciaentreestasdosformasdeinterpretaciónliteralesparticularmen-teevidentecuandosetratadetextosconstitucionalesmuyantiguos,yaúnmássiéstoscontienencláusulasabiertas,deltipo“dignidaddelhombre”,“due process of law”,“tratoscontrariosalossentimientoshumanitarios”,etcétera.

ii]El argumento “a contrario”.Parajustificarunainterpretaciónliteralseutili-zaconfrecuenciaelargumento“acontrario”:ubi lex vouluit dixit, ubi tacuit noluit.Éste,sinembargo,sepresentaendosvariantesmuydistintas,lasegundadelascualesnoperteneceparanadaalainterpretaciónliteral,sinoqueconsisteenlaproduccióndenormasimplícitas.Supongamosquedebemosinterpretarunadis-posiciónconstitucionalqueotorgaelderechodevotoalosciudadanos:“SiC(ciu-dadano),entoncesV(derechodevoto)”.

a]Ybien,ensuprimervariante,elargumento“acontrario”—laconstituciónsólohabladeciudadanos,nomencionasiquieraalosextranjeros—permi-teconcluirquelaconstituciónselimitaaotorgarelderechoencuestiónalosciudadanos,sindecirnadaapropósitodelosextranjerosinmigrantes:enotrostérminos,laconstitucióncontieneunalagunarespectodeldere-chodevotodelosextranjeros.Sedeterminaqueellegisladoreslibreparaotorgaroparanegarelderechodevotoalosextranjeros.

b]Ensusegundavariante,elargumento“acontrario”—expressio unius est exclusio alterius—permiteconcluirquelaconstitución,alotorgareldere-chodevotoalosciudadanos,hanegadopositivamente(aunquedemane-ratácita)dichoderechoalosextranjeros(“SiC,entoncesV”significa“SiysólosiC,entoncesV”,loqueimplicalógicamente“Sino-C,entoncesno-V”).Porlotanto,unaleyquepretendieraatribuirelderechodevotoalosextranjerosseríainconstitucional.

iii]La intención de los constituyentes.Algunasveces(conmayorfrecuencia)seinterpretaeltextoconstitucionalsegúnla“voluntad”,la“intención”(intent)ola

“finalidad”(purpose)delos“padresfundadores”,peroesnecesariodistinguir.Enocasioneshacerreferenciaalaintencióndelosconstituyentesesotra

formadeinterpretación“originalista”.Laintención“subjetiva”delosconstituyen-tesseidentifica(másomenos“empíricamente”)utilizandolostrabajosprepara-torios.

Peroenlamayoríadeloscasossetratadealgomuydistinto.Seatribuyealosconstituyentesunaintención—llamada“objetiva”—apartirdeunasuposiciónsobreloquedeberíaserunaintención“racional”o“razonable”.Dichasuposicióndependecompletamentedelosjuiciosdevalordelosintérpretes.

Porotrolado,elargumentodelaintencióndelaautoridadnormativapuedeusarsedemuchosmodosdistintos:a]sepuedeapelaraestaintenciónparaextraerdirectamentedeellaelsignificadodelenunciadoqueseinterpreta;b]loquees

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muchomásfrecuente,sepuedeapelarestaintención“ennegativo”,conelúnicofindedescartarlainterpretaciónliteral,escogiendounsignificadodiverso(nor-malmentemásdiscutible);c]nosehacereferenciaalaintenciónrealo“fáctica”delaautoridadnormativa,sinoauna“contrafáctica”,conelobjetivo,nuevamente,dedescartarelsignificadoliteralodellenarunalagunadelaconstitución:“Silosconstituyenteshubiesenprevistoelcaso(que,dehecho,noprevieron),habríandecididoque…”.

iv]La interpretación restrictiva y el argumento de la disociación. Algunasvecesseinterpretaeltextodemodo“restrictivo”,estoes,seexcluyendesucampode aplicación ciertos supuestos concretos que, según la interpretación literal,deberíanformarpartedelmismo.

Habitualmente,para justificaruna interpretación restrictivaseusaelargu-mentodela“disociación”,queconsisteendistinguir,enrelaciónconlaclasedesupuestosprevistaporeltextonormativo(entendidoalaletra),dossubclasesdesupuestosqueserían“sustancialmente”diversosyque,porlotanto,exigiríandosregulacionesdiferentes.Porejemplo:enelcontextodeunaformadegobiernoparlamentaria,eltextoconstitucionalexigeparalosactosdeljefedeEstado(sinningunadistinción)elrefrendoministerial;ladoctrinadistingue(ahíendondelaconstituciónnohaceningunadistinción)dossubclasesdeactospresidenciales:los“sustancialmente”gubernativosylos“estrictamente”presidenciales,yconcluyeque,apesardelaletradelaconstitución,ladisposiciónencuestiónserefieresola-mentealosactosgubernativos,mientrasquelosactospresidencialesnorequierenningúnrefrendo(oquizálorequierenenrelaciónconeldelministro“competente”enlamateria,peronoeldelministro“proponente”).

v]La interpretación extensiva.Algunasvecesseinterpretaeltextoconstitu-cionaldemanera“extensiva”,estoes,seincluyenensucampodeaplicaciónalgu-nossupuestosconcretosque,siseinterpretanalaletra,noestaríanenelmismo.

Sejustificalainterpretaciónextensivaesencialmentemediantelaanalogía,esdecir,lasemejanza.Aquí,enlugardedistinguirdossubclasesapartirdelaclasedesupuestosprevistaeneltexto(queseríalatécnicadeladisociación),sereúnenenlamismaclasetantolossupuestosexpresamenteprevistoscomolosnoprevis-tos por el texto en su tenor literal, aduciendo que estos últimos se“parecen”—desdeunperfil“esencial”,alaluzdelaratio legis—alossupuestosexpresamen-teregulados.Porejemplo,laconstituciónreguladeciertamaneralaleydelpresu-puesto;mediantelaanalogíaseextiendelamismaregulaciónatodaleyenmate-riadefinanzaspúblicas.

vi]La interpretación sistemática.Conmuchafrecuenciaseinterpretaeltextoconstitucionaldemodo“sistemático”,loquesignifica,simplemente,quesedefien-delainterpretaciónelegidaaduciendoelsupuestocarácter“sistemático”deldere-choengeneralodelaconstituciónenparticular.Sinembargo,laexpresión“inter-pretaciónsistemática”nocorrespondeaunatécnicainterpretativaespecífica.Dehecho,sellamaasíacualquierinterpretaciónqueconsistaendecidirelsignifica-dodeunadisposiciónalaluzdeotras(previamenteinterpretadas),sobrelapre-suncióndequeelderechoesunatotalidadconsistenteycoherente—consistente

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ensentidológico(consistency,ausenciadecontradicciones),coherenteensenti-doaxiológico(coherence,armoníaentrevalores).

Porejemplo,hayinterpretaciónsistemáticacuandosesuponequeunciertotérminoseutilizaeneltextoconstitucionalsiempreconelmismosignificado.Perotambiéncuandosesupone,porelcontrario,quecadatérminoadquiereunsignifi-cadodiferenteenfuncióndelcontextoenelqueseinserta.Engeneral,siemprequeunadisposiciónconstitucionaladmitedosinterpretaciones,unadelascualescontradiceotradisposiciónconstitucional(previamenteinterpretada)ylaotranoproduceningunaantinomia,hayinterpretaciónsistemática:seescogeestasegundainterpretaciónysedescartalaprimera.

3.2. La interpretación de las disposiciones que expresan principiosLosintérpretesdelostextosconstitucionalesutilizanlasmismastécnicasqueseusanenlainterpretacióndelasleyes.Sinembargo,nosepuededesconocerqueciertosprocedimientosinterpretativos,aunquenoseanexclusivosdelainterpreta-ciónconstitucional,sonrecurrentesenla—ytípicosdela—prácticainterpretativadelostribunalesconstitucionales.

Setrata,sobretodo,delosprocedimientosinterpretativos(ensentidolato)queseaplicanalasdisposicionesconstitucionalesqueexpresanno“reglas”sino“principios”(§3.2.1).Enefecto,granpartedelasdisposicionesconstitucionales“sustantivas”,utilizadasporlosjuecesconstitucionalesenlasdecisionessobrelalegitimidadconstitucionaldelasleyes,noexpresanreglasprecisassinoprincipiosgenerales,loscualesexigen,porunlado,untrabajode“concretización”,paraseraplicadosacontroversiasconcretas(§3.2.2),y,porotro,unaestrategiade“ponde-ración”o“balance”,siemprequeentranenconflictounoconelotro(§3.2.3).

3.2.1. Reglas y principios.Sueledecirse—enparticulardespuésdealgunostraba-josdeDworkindelosañossetenta—quecadasistemajurídicoincluyedostiposdenormas:“reglas”y“principios”.Pero,¿cómodistinguirentreprincipiosyreglas?Ladistincióndependesimplementedelosconceptosempleados:elconceptodereglayeldeprincipio.

Ahorabien,podemosestardeacuerdoenqueunareglaesunenunciadocondicionalqueconectaunaconsecuenciajurídicacualquieraconunaclasedesupuestos concretos: “Si F, entonces G”. La consecuencia jurídica en cuestiónpuedeserunasanción,laadquisicióndeunestatus,elnacimientodeunaobliga-ciónodeunderecho,lavalidezolainvalidezdeunacto,etcétera.

Elconceptodeprincipioesmuchomáscomplicadoycontrovertido.Enmiopinión,losjuristascontemporáneosconsiderancomoprincipiotodanormaquepresentalasdossiguientescaracterísticas:

Los principios como normas fundamentales.Laprimeracaracterísticaserefie-reala“posición”delasnormasencuestiónenelsistemajurídicooenunodesussubsectores(unsubsistemadenormas,porejemploelderechoconstitucional,elcivil,elpenal,eladministrativoo,también,eldeloscontratos,elelectoral,eldere-choenmateriadealquilerdeinmueblesurbanosparausohabitacional,etc.).

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Ybien,unprincipioesunanorma“fundamental”,esdecir,unanormaque:a]enprimerlugar,caracterizaalsistemajurídicodelquesetrata(ounode

sussectores),enelsentidodequeconstituyeunelementoesencialparalaidentificacióndelafisonomíadelsistema;

b]otorga fundamentoaxiológico (justificaciónético-política)aunaplurali-daddeotrasnormasdelsistema;

c]finalmente,noexigeasuvezningúnfundamento,ningunajustificaciónético-política,porqueseconcibe,enlaculturajurídicaexistente,comounaespeciede“axioma”,estoes,unanormaevidentemente“justa”o“correcta”.

Algunosejemplos:enderechoconstitucional,elprincipiodelaseparacióndepoderes;enderechocivil,eldelaautonomíaprivada;enderechopenal,el“nullum crimen, nulla poena sine lege”;enelsistemajurídicoensuconjunto,el“lex posterior derogat priori”oelprincipiodelairretroactividaddelasleyes.

Los principios como normas estructuralmente indeterminadas.Lasegundacaracterísticanoserefierealaposicióndelasnormasenelsistemajurídico,sinoalcontenidomismodeellasoasuestructuranormativa.

Unprincipioesunanormaestructuralmente“indeterminada”.Bienentendi-do,todanormajurídicaesindeterminada,tieneunatexturaabierta(open texture),peroaquísetratadeunaindeterminaciónpeculiar,quepuedeasumirdosformasdistintas:a]elcarácter“derrotable”(defeasible)yb]elcaráctergenérico.

i]Los principios como normas “derrotables”.Unanormaes“inderrotable”—yentonces es una “regla”— cuando establece de manera completa, exhaustiva,tantoloshechosenpresenciadeloscualesseproducelaconsecuenciajurídicaquelapropianormaestablececomolasexcepcionesenpresenciadelascualeslaconsecuencianoseproduce.Unanorma,porelcontrario,es“derrotable”(defea-sible)—yentoncesesun“principio”—cuandonoestableceexhaustivamenteloshechoscondicionantes,obiennoenumeratodaslasexcepciones.

Unejemploextraídodelaconstituciónitaliana:elprincipiodeigualdad(art.3,cap.1)prohíbeallegisladorhacerdiscriminacionesentrelosciudadanosapar-tirdelsexo,laraza,lalengua,lareligión,lasopinionespolíticas,lascondicionespersonalesysociales.Ybien,segúnlajurisprudenciadelTribunalconstitucional:a]porunlado,unaleybienpuedeserinconstitucionalsidistingueentrelosciuda-danosporotrocriterio,noincluidoenlalistadeaquéllosdediscriminaciónexpre-samenteprohibidosporlaconstitución,porejemplolaedad(hechocondicionalimplícito),yaqueellegisladordebetratardelmismomodoloscasossustancial-menteiguales;b]porotrolado,unaleypuedeestarconformealaconstituciónaunquedistingaentre losciudadanosporunode loscriteriosprohibidos,porejemploelsexoolalengua(excepcionesimplícitas),yaqueellegisladordebedistinguirentrecasossustancialmentediferentes.

Debeobservarsequeladerrotabilidadnoesunapropiedad“objetiva”delasnormas(deciertasnormas,ynodeotras):esproductodelainterpretación.Enotraspalabras,eslainterpretación,ysóloésta,laqueaveces—mediantelatécnicadela“disociación”—introduceenlasnormasalgunasexcepcionesimplícitas.

ii]Los principios como normas genéricas.Unanorma“precisa”—ypor lo

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tantouna“regla”—esinmediatamentesusceptibledeaplicaciónacasosconcretos:unanormaquepuedeutilizarsecomopremisamayorenelsilogismojurisdiccio-nal(“SiF,entoncesG,yF.EntoncesG”,obien“Todoslosladronesdebensercasti-gados,yFulanoesunladrón.EntoncesFulanodebesercastigado”).Unanorma“genérica”—entoncesun“principio”—encambio:a]porunlado,exigelaformula-cióndeotrasnormas—quela“concreticen”,la“actualicen”oleden“ejecución”—,sinlascualesnoseríaaptapararesolvercasosconcretos;b]porotrolado,puedeactualizarse,ejecutarseoconcretizarseenformasmuydiferentesyalternativas.

Porejemplo,unanormaconstitucionalestablecequeeljefedeEstadoseaunórganoelectivo:enprimerlugar,unanormacomoéstanoesaplicableenausen-ciadeotrasquedeterminenlasmodalidadesdeeleccióndeljefedeEstado;pero,además,lasmodalidadesdeelecciónpuedenserdelomásvariadas(sinqueseviole elprincipio).Otroejemplo: consideremosunanormaconstitucionalqueotorgueun“derechosocial”,comoelderechoaltrabajooalasalud;setratadeunanormaprogramáticaoteleológica,querecomiendaallegisladorquepersigaunfindeterminado;unanormacomoéstaexigeotras(legislativasoreglamenta-rias)queconcreticenelderechootorgado,peroevidentementeéstepuedeserconcretizadoenmodosdiversos.

3.2.2. La concretización de los principios.Elcarácterestructuralmenteindetermi-nadodelosprincipiosimplicaalmenosdosconsecuenciasrelevantesenestecon-texto.

Primera—comohemosseñalado—,losprincipiosnosonidóneosparafun-cionarcomopremisamayor(normativa)delsilogismomedianteelcuallosórga-nosrespectivosaplican“reglas”.Losprincipiosnopertenecena la justificación“interna”—alsilogismo,precisamente—delasdecisionesjurisdiccionalesyadmi-nistrativas,sinoasujustificación“externa”,estoes,sonutilizadoscomoargumen-tosparajustificarlaeleccióndeciertaspremisas(enparticular,delapremisanor-mativa)delsilogismo.

Ensegundolugar,enlamayorpartedelosjuiciossobrelalegitimidadconsti-tucionaldelasleyes,loqueselepidealjueznoesqueconfrontedosreglasnidosprincipios,sinounprincipioconstitucionalconunareglalegislativa.Ahorabien,losdostiposdenormassontotalmenteheterogéneos,ylaheterogeneidadimpidecual-quierconfrontación(¿cómoconfrontamos,porejemplo,elprincipiodelderechoalasaludconunaregladelderechocivilqueadmiteelresarcimientodelosdañosnopatrimonialessólobajociertascondiciones?).Paraquelaconfrontaciónseaposibleesnecesarioobtenerdelprincipiounareglaqueconstituyasuaplicación.

Ensuma,paraqueseautilizadoenelrazonamientodeunórganodeaplica-ción,todoprincipioexigeuna“concretización”:estoes,debeser“transformado”enunareglaprecisa(relativamenteprecisa).Enlapráctica,concretizarunprinci-piosignificadeterminar las reglas“implícitas” (ensentidoamplio)quepuedenobtenersedelmismoy,porlotanto:a]determinarsuámbitodeaplicación,decidiracuálesclasesdesupuestosconcretosesaplicable;b]determinaralmismotiemposusexcepciones,esdecir,lassubclasesdesupuestosalosquenoesaplicable.

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Porejemplo,¿elprincipiodelasoberaníanacionalautoriza,ono,allegisla-dorparaqueotorgueelderechodevotoalosinmigrantescomunitariosenlaseleccionesmunicipales?;¿elprincipiodeigualdadpermite,ono,allegisladoresta-blecerquelaslistaselectoralesdebenteneruna“cuota”demujeres?;¿elprincipiodelderechoaladefensaimplica,ono,queelabogadodebaestarpresenteenelinterrogatoriodelacusado?;¿laprohibicióndepenascruelesimplica,ono,lapro-hibicióndelapenademuerte?,etcétera.

Ahorabien,laderivacióndeunareglaimplícita,apartirdeunprincipio,esunaoperaciónaltamentediscrecionalalmenospordosrazones.

Enprimerlugar,elrazonamiento,medianteelcuallosintérpretesobtienenunareglaapartirdeunprincipio,nopuedeserdeductivo,cuyaúnicapremisaeselprincipioen cuestión.Por ejemplo, elprincipiodelderecho inviolable a ladefensa,enestrictosentido,nodicenadasobrelosinterrogatoriosylosabogados(laclasedesupuesto“presencia/ausenciadelabogadoalinterrogatoriodelacusa-do”noseencuentranisiquieramencionada);paraobtenerdedichoprincipiounareglacualquierasobrelapresenciadelabogadoenelinterrogatoriodelacusadoesnecesarioagregaralgunaspremisas—másomenosarbitrarias—quenosonnormaspositivas(“Ladefensanoestágarantizadasielabogadonoestápresenteentodoslosactosdelproceso”).

Asimismo,enlamayorpartedeloscasos,losprincipiosconstitucionalesseformulanmedianteexpresionesqueevocanvaloresmoralesopolíticos(dignidad,igualdad, justicia, solidaridad, progreso, paz, etc.). La interpretación de estasexpresionesinvolucra,inevitablemente,algunosjuiciosdevalor,porqueremitenadoctrinasmoralesoideologíaspolíticasdelosintérpretes,“incorporándolas”,porasídecirlo,alderechoconstitucional—estodicenlosdefensoresdelpositivismojurídicollamado“inclusivo”—comocriteriosdevalidezsustantivadelasleyes.

3.2.3. Los conflictos entre principios y la ponderación.Elanálisisdelosconflictosentreprincipiosconstitucionales(§3.2.3.2)ydelmétodopararesolverlos(§3.2.3.3)exigeunexamenpreviodelosconflictosentrenormasengeneral(§3.2.3.1).

3.2.3.1. Los conflictos normativos en general.Unconflictonormativo—una“antinomia”—eslasituaciónenlaquedosnormasofrecendossolucionesdiferen-teseincompatiblesalamismacontroversiaconcretaoalamismaclasedecontro-versias.UnaprimeranormaN1conectaalsupuestoFlaconsecuenciajurídicaG(“SiF,entoncesG”),mientrasqueunasegundanormaN2conectaalmismosupues-toFlaconsecuenciajurídicano-G(“SiF,entoncesno-G”).

Enpresenciadeunconflictonormativo,elmismolitigiopuederesolversededosmanerasdiferentes,enviolacióndelprincipiodecertezadelderecho,queexigelaprevisibilidaddelasdecisionesjurisdiccionales;además,doslitigiossimi-larespuedendecidirsededosformasdistintas,enviolacióndelprincipiodeigual-dad,queexigequedoscasossimilaresrecibanelmismotrato.Enpocaspalabras,cadaantinomiaexigesolución.

Sedice“consistente”(consistent)aunconjuntodenormasquenopresentaningúnconflicto.

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Tipología de los conflictos normativos.Ahorabien,ladistinciónfundamentalquedebemosintroducireslaquesepresentaentredostiposdeconflictos:“enabstracto”(onecesarios)y“enconcreto”(ocontingentes).Generalmentehablan-do,losconflictos“enabstracto”sonmuyraros,mientrasquelosconflictos“enconcreto”,muyfrecuentes.

i]Conflictos “en abstracto”.Unconflicto“enabstracto”seproducecuandodosnormasconectandosconsecuenciasjurídicasincompatiblescondosclasesdesupuestosconcretos—o,sisequiere,cuandoofrecendossolucionesincompati-blesparadosclasesdecontroversias—quesesobreponen(entodooenparte)desde el punto de vista conceptual.Unconflictodeestetipopuedeidentificarsepormediodeunainterpretacióntextual“enabstracto”,esdecir,haciendoabstrac-cióndecualquiersupuestoconcreto,decualquiercontroversiaparticular.

Porejemplo,unaprimeranormaprohíbeelaborto,unasegundapermiteelabortoterapéutico.Tenemosqueelabortoterapéuticoestáprohibido,comoabor-to,porlaprimeranorma,peroestápermitidoporlasegunda.Ahorabien,elcon-flictoentreestasdosnormaspuedeidentificarse“enabstracto”—sinreferenciaaningúncasoconcreto—,yaquelaclasedelosabortosterapéuticosestáconcep-tualmenteincluidaenladelosabortossinespecificaciones.

ii]Conflictos “en concreto”.Unconflicto“enconcreto”seproducecuando—enelmomentodelaaplicacióndelderechoauncasoconcreto—nospercata-mosdequedosnormasconectandosconsecuenciasjurídicasincompatiblesalmismocaso concreto.Estosucedesiemprequeunsupuestoconcretocaesimultá-neamenteendosclasesdesupuestos,aunqueindependientes desde el punto de vista conceptual, para las cuales el derecho establece consecuencias jurídicasincompatibles.Unconflictodeestetiposólopuedeidentificarsedurantelaaplica-cióndelasnormasenrelaciónconuncasoparticular.

Porejemplo,unaprimeranormaestablece“Losciudadanosdebenpagarelimpuestox”;porsuparte,unasegundaestableceque“Elimpuestoxnodebeserpagadoporlosdesocupados”.Ahorabien,lasdosclasesdesupuestos,“ciudada-nos”y“desocupados”,soncompletamenteindependientesdesdeelpuntodevistaconceptual:laexistencia,asícomolainexistencia,deciudadanosdesocupadosesabsolutamentecontingente.Losciudadanosdesocupadospodríanperfectamenteserunaclasevacía:podemosimaginarunasituacióndeplenoempleo,comotam-biénunasituaciónenlaquesolamentelosextranjerosinmigrantesesténdesocu-pados.Enestesentido,elconflictoentrelasdosnormasnoes“necesario”:ningúnconflictosepresentahastaquenosetratadedecidirelcasodeunciudadanoocu-padoodeunextranjerodesocupado.Elconflictosolamentenacecuandosetratadedecidirelcasodeunciudadanodesocupado,yaquedichosujetopertenecealmismotiempoalaclasedelosciudadanosyaladelosdesocupados.

Otroejemplo:unanormaestablecequesedebedetenerelautomóvilanteunsemáforoenrojo;otraprohíbedetenerelautoenfrentedecualquierestaciónmili-tar.Losdossupuestos(semáfororojo,instalaciónmilitar)notienenningunarela-ciónconceptualyentoncesnoexisteconflicto“enabstracto”.Peroelconflictonaceside hechoalguiencolocaunsemáforoentornodeunainstalaciónmilitar.

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Losconflictos“enabstracto”dependendelaestructuraconceptualdellen-guajelegislativo;losconflictos“enconcreto”dependendeloquesucedeenelmundo.

Porotraparte,lasclasesdesupuestosreguladaspordosnormasenconflictopuedensobreponersetotaloparcialmente.Sedeberá,entonces,distinguirentreconflictototalyparcial.

a]Conflicto total.Lasobreposiciónestotalcuandolasdosnormasconectanconsecuenciasjurídicasincompatiblesconlamismaclasedesupuestos.Porejem-plo,unanormaprohíbeyotranormapermiteeldivorcio.

b]Conflicto parcial. La sobreposición es parcial cuando las dos normasconectanconsecuenciasjurídicasincompatiblescondosclasesdesupuestosquesesuperponenparcialmente.Sinembargo,lasuperposiciónparcialpuedeserdedostiposdiferentes.

b.1]Conflicto parcial unilateral.Puedesucederquelaclasedesupuestosreguladosporunanormaestéporcompletoincluida,comosubclase,enlaclasedesupuestosregulada(demanera incompatible)porotranorma.Porejemplo,unanormaprohíbeelaborto,otrapermiteelabortoterapéutico:todoslosabortosterapéuticosestánevidentementeincluidosenlaclasedelosabortos.

b.2]Conflicto parcial bilateral.Puedeocurrirquelasdosclasesdesupuestossecrucen,demaneraquealgunos,perosóloalgunos,supuestosreguladosporunanorma coincidan con algunos, pero sólo algunos, de los supuestos regulados(incompatiblemente)porotranorma.Porejemplo,lanormaN1estableceundeter-minadorégimenjurídicoparalosactosministeriales; lanormaN2estableceunrégimenjurídicodiferente(incompatible)paralosreglamentos.Ahorabien,comohipótesis,existenactosministerialesqueson,almismotiempo,reglamentos,perono todos losactosministeriales tienennaturaleza reglamentaria;porotraparte,comohipótesis,existenreglamentosqueson,almismotiempo,actosministeriales,perotambiénexistenreglamentosquenosonactosministeriales.Elconflictosepresentasólocuandosetratadedecidirelcasorelativoaunreglamentoministerial.

3.2.3.2. Los conflictos entre principios constitucionales.Losconflictosentreprincipiosconstitucionales—tambiénacausadelapluralidaddelosvaloresincor-poradosentodaslasconstitucionescontemporáneas—sonmuyfrecuentes.Unejemploclásico,comúnamuchasconstituciones:elconflictoentrelalibertaddeprensayalgunosderechosinherentesalapersonalidad(elderechoalhonor,alaprivacidad,etc.).Otrobuenejemploeselconflictoentreelderechodehuelgaenlosserviciospúblicosyelconstitucionaldelosusuarios.Enrealidad,cualquierleyqueimpongaunaobligaciónalosciudadanos,conlafinalidaddeconcretizarunouotroprincipioconstitucional,se traduceenunalimitacióndealgúnderechoconstitucionaldelospropiosciudadanosy,porlotanto,enunconflictoconalgún(otro)principioconstitucional.

EnlaConstituciónitaliana,además,tenemosalgunosconflictosemblemáti-cos:elconflictoentreelprincipiode igualdad(llamada“formal”)queexcluyecualquierformadediscriminaciónyeldeigualdadllamada“sustantiva”,queadmi-tediscriminaciones“positivas”(positive actions)conlafinalidaddeeliminarlas

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desigualdadessociales;oelconflictoentreelprincipiodeigualdad,queexcluyecualquiertratodiferencialentrelosciudadanos,yeldeautonomíalegislativadelasregiones,queimplicanecesariamenteuntratodiferencialentrelosciudadanosdediferentesregiones.

Porotraparte,segúnalgunosautores,todoprincipioestá,pordefiniciónyentoncesnecesariamente,enconflictoconotros:esdecir,estarenconflictoconotrosprincipiosesunrasgodefinitoriodeéstos,formapartedelconceptomismodeprincipio.Asílascosas,tenemosque,entodacontroversiaenlaqueesaplica-bleunprimerprincipioP1,siempreexistiráalmenosunprincipioP2queesigual-menteaplicableyqueesincompatibleconP1.

Ahorabien,generalmentehablando,cadaconflictoentreprincipiosconstitu-cionalespresentalassiguientescaracterísticas:

a]Enprimerlugar,setratadeunconflictoentrenormasque(engeneral)hansidoemitidasenelmismomomento.

b]Setratadeunconflictoentrenormasquetienenelmismoestatutoformal,lamismaposiciónenlajerarquíadelasfuentesdelderecho.

c]Setratadeunconflicto“enconcreto”.d]Finalmente,setratadeunconflictoparcialbilateral.Todoestotieneconsecuenciasnotables.Losconflictosentreprincipioscons-

titucionalesnopuedenresolverseutilizandocriteriosdesoluciónstandard.Nosepuedeusarelcriterio“lex posterior”porquelosdosprincipiossoncontemporá-neos.Nosepuedeutilizarelcriterio“lex superior”porquelosdosprincipiostie-nenlamismaposiciónenlajerarquíadelasfuentes.Nosepuedeutilizarelcrite-rio“lex specialis”porquelasdosclasesdehechosreguladosporlosprincipiosseentrecruzan.

3.2.3.3. La ponderación.Ahorabien,latécnicanormalmenteutilizadaporlosjuecesconstitucionalespararevolverlosconflictosentreprincipiosconstituciona-leseslaqueseconocecomo“ponderación”.

Éstaconsisteenestablecerentrelosdosprincipiosenconflictounajerarquía axiológica móvil.

i]Unajerarquíaaxiológicaesunarelacióndevalorcreadanoporelderechomismo,comolajerarquíadelasfuentes,sinoporeljuezconstitucional,medianteunjuiciodevalorcomparativo,esdecir,unenunciadoquetienelaformalógica:“ElprincipioP1tienemásvalorqueelprincipioP2”.Instituirunajerarquíaaxioló-gicasetraduceenotorgaraunodelosdosprincipiosenconflictoun“peso”,unaimportanciaético-políticamayorrespectodelotro.

Enconsecuencia,elprincipioquetiene“másvalor”prevalecesobreelotro:seaplica,mientrasqueelotrosedejadelado.Obsérvesequeloscriteriosdesolu-cióndeconflictos“lex posterior” y “lex superior”nojueganningúnpapelenestarepresentación.Elprincipioquesucumbe,aunqueesdejadodelado,deningunaformaesderogadoodeclaradoinválido.Enotraspalabras,dichoprincipio“siguevivo”,envigor,enelsistemajurídico,listoparaseraplicadoenotrascontroversias.

Laponderación,entonces,noesuna“conciliación”.Noconsisteen“ponerdeacuerdo”losdosprincipiosenconflicto,oenencontrarunpuntode“equilibrio”

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entreellos.Tampocoenlaaplicaciónoelsacrificioparcialdelosdosprincipios.Unodelosdosseaplica,elotroesdecididamentedescartado.

ii]Una jerarquíamóvil, por otro lado, es una relación de valor inestable,mutable:unajerarquíaquevaleparaelcasoconcreto(oparaunaclasedecasos),peroquepodríainvertirse—yqueconfrecuenciaseinvierte—enuncasocon-cretodiferente.

Enefecto,paradeterminarlajerarquíaencuestión,eljueznodeterminael“valor” de los dosprincipios“en abstracto”, demaneradefinitiva.No instituye,entreambos,unajerarquíafijaopermanente.Nisiquieraaplica—cómopodría—elcriterio“lex specialis”,queunodelosdosprincipiossealaexcepcióndelotrosiempre,entodaslascircunstancias.Eljuezselimitaavalorarla“justicia”delasconsecuenciasdelaaplicacióndeunouotroprincipioenelcasoconcreto.

Elconflictoentoncesnoseresuelvedefinitivamente:cadasoluciónvaleparaunasolacontroversiaparticular,yaquenosepuedeanticiparlasolucióndelmis-moconflictoenotrascontroversiasfuturas.

Porejemplo,elTribunalConstitucionalitalianoenalgunascircunstanciashaaplicadoelprincipiodeigualdad“formal”(deigualdadsinotrasespecificaciones)ydescartadoeldeigualdad“sustantiva”aldeclararlainconstitucionalidaddeunaleyqueprohibíaeltrabajonocturnodelasmujeres,asícomodeotraquecontem-plaba“cuotas”femeninasenlaslistaselectorales;enotrasocasioneshaaplicadoelprincipiodeigualdad“sustantiva”ydescartadoeldeigualdad“formal”alrecono-cerlalegitimidadconstitucionaldeunaleyquepreveíaalgunas“accionespositi-vas”enfavordelasmujeresempresarias,asícomodeunaleyqueotorgabauntratopreferencialalostrabajadoresrespectoalosempresariosenelprocesodeltrabajo.

Esnecesariosubrayarqueinstituirunajerarquíaaxiológicaentreprincipiosenconflictoesalgoinevitable:noexisteotramaneraderesolverelconflicto.Loquenoesinevitableesinstituirunajerarquíamóvil,yaque,paraeljuezconstitu-cional,seríaperfectamenteposible—aunquemuydifícil—decidirqueunodelosdosprincipiosprevalecesiempresobreelotrocuandosepresentensituacionesdeconflicto:porejemplo, elprincipiode la libertaddeprensapodríaprevalecersiempresobreelprincipiodelaproteccióndelaprivacyo,porelcontrario,lapro-teccióndelaprivacypodríaprevalecersiempresobrelalibertaddeprensa.Estoseríaunacombinacióndelajerarquíaaxiológicaconelcriteriodesolucióndelasantinomiasconocidocomo“lex specialis”(aunqueenausenciadecualquierrela-cióndegénerooespecieentrelossupuestosdisciplinados).

Entonces,esevidentequelaponderaciónimplicaelejerciciodeundoblepoderdiscrecionalporpartedeljuezconstitucional.Esunaoperacióndiscrecio-nallacreacióndeunajerarquíaaxiológicaentrelosprincipiosencuestión.Yloesigualmenteelcambiodevalorcomparativodelosdosprincipiosalaluzdeotracontroversiaporresolver.

Porotraparte,esoportunosubrayarquelaponderaciónnoesunaoperaciónestrictamenteinterpretativa.Laclavedeellanoeslaatribucióndesignificadoalasdisposicionesqueexpresanlosdosprincipiosenconflicto,sinounjuiciodevalor

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comparativo(“ElprincipioP1tienemásvalorqueelprincipioP2”),queeseviden-tementediferentedeunenunciadointerpretativo(“EltextoTexpresalanormaN”).

3.3. La máquina para lagunasExisteotroelementocaracterísticodelainterpretaciónconstitucionalquevalelapenamencionar.Lamayorpartedelasconstitucionescontemporáneasincluyenelprincipiodeigualdad(oalgunaformulacióndelmismo).Apesardeladiversidaddeformulacionesqueseencuentranenlasdiferentesconstituciones,generalmen-tedichoprincipioesinterpretadoporlostribunalesconstitucionalesenelsentidodeque“Loscasosigualesdebenregularseenelmismomodo,loscasosdiferentesdebenregularseenmododiverso”.Ahorabien,asíinterpretado,elprincipiodeigualdadesunapoderosamáquinaparalaproduccióndelagunas axiológicasenlalegislación.

Unalagunaaxiológicaeslaausenciadeunanorma justaocorrecta.Conmayorprecisión,enunconjuntodenormasexisteunalagunaaxiológicacuandounaclasedesupuestosestá,nótese,reguladaporunanorma,peroelintérpreteconsideraquelaregulaciónexistenteesinsatisfactoria.Loquehacefalta,enton-ces,noesunanormasinespecificacionesulteriores(porqueunanormayaexiste),sinounaquereguleelsupuestodemanera“satisfactoria”:enestesentidounanorma“justa”.

Ahorabien,elprincipiodelaigualdadpermitealosintérpretescrearunagrancantidaddelagunasaxiológicasdelasiguientemanera:

a]Ellegislador,alregularunaclasedesupuestos(porejemplo,las“grandesempresas”),haomitidoregulardelamismamaneraotra(porejemplo,las“pequeñasempresas”)que,segúneljuezconstitucional,es“sustancialmen-te”igualalaclasedesupuestosregulada.

b]Ellegislador,alregularunaclasedesupuestos(porejemplo,las“empresas”sindistinción),haomitidodistinguir,dentrodeesaclase,dossubclases(porejemplo,las“grandes”ylas“pequeñas”empresas)que,segúneljuezconstitucional,son“sustancialmente”distintasy,porlotanto,exigenregu-lacionesdiferentes.

Enelprimercaso,loquefalla,segúneljuezconstitucional,esunanorma“igualadora”.Enelsegundo,loquefalta,porelcontrario,esunanorma“diferen-ciadora”.Enamboscasos,laleyseconsiderainconstitucionalenrazóndelalagu-naaxiológicaquecontiene.

Esevidentequelaslagunasaxiológicasnosonpropiedadobjetivadeldere-cho;soncreadasporlosintérpretesconlafinalidaddemodificarelderechoexis-tente,medianteunjuiciosubjetivodejusticia,escondidoenlavaloraciónrelativaalaigualdadoaladiferencia“sustancial”entrelasclasesdesupuestos•

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raslargoslustrosdepugna por la mo-derni­zaci­ón de los países subdesarrollados, por darle a la globali­zaci­ón un senti­do propi­o, que se corresponda con las hi­stori­as y las vi­si­ones naci­onales hoy en acelerada transformaci­ón, se llega a la conclusi­ón de que es en el bi­enestar soci­al y en la justi­ci­a di­stri­buti­va donde puede encontrarse la clave para dar al desarrollo un rostro humano y a la globali­zaci­ón un aprove-chami­ento efecti­vamente planetari­o.

Proponer el bi­enestar soci­al como el foco pri­nci­pal de la transformaci­ón económi­ca es una necesi­dad después de tantos años de dolorosos ajustes desti­nados a pagar la deuda ex­­terna y lue-go a i­nscri­bi­rse en los vuelcos del mundo que emergía de la bi­polari­dad y con veloci­dad de vérti­go buscaba darse un nuevo orden.

Este rumbo, adoptado por los grupos gober-nantes o i­mpuesto por la di­ficultad financi­era y las ex­­i­genci­as de las i­nsti­tuci­ones financi­eras i­nternaci­onales, ha i­mpli­cado un ex­­travío del de-sarrollo soci­al y el deteri­oro temprano de unas democraci­as recuperadas tambi­én de manera muy costosa, cuando no sangri­enta. De ahí la conveni­enci­a y la urgenci­a de modi­ficar objeti­-

vos y cri­teri­os de evaluaci­ón, como condi­ci­ón para empezar a i­magi­nar otros cami­nos dentro del cambi­o mundi­al capaces de ofrecer a las naci­ones que buscan su desarrollo opci­ones tangi­bles de mejorami­ento i­ndi­vi­dual y colecti­-vo. Sólo de esta manera podrá aspi­rarse a sali­r al paso de una depresi­ón masi­va como la que hoy nos acosa, como ex­­presi­ón agresi­va de la pérdi­-da de esperanzas en el progreso económi­co y políti­co.

En las pági­nas si­gui­entes sugi­ero algunos panoramas que pueden servi­r como componen-tes de un marco de referenci­a desde la perspec-ti­va de la economía políti­ca del desarrollo.

Poner la justi­ci­a soci­al en el centro de la preo-cupaci­ón por el bi­enestar no es una opci­ón aca-démi­ca más, si­no un agregado que nos si­túa en el ojo del huracán de las deli­beraci­ones políti­cas

T

* Versi­ón de la conferenci­a magi­stral sustentada en el Coloqui­o Internaci­onal de Políti­cas Públi­cas y Bi­en-estar Soci­al, organi­zado por la ents, la fcps y la uam-Xochi­mi­lco, 9 de octubre de 2006.

** Profesor ti­tular “C” de ti­empo completo, Centro de Estudi­os Globales y de Alternati­vas para el Desa-rrollo de Méx­­i­co, Facultad de Economía, unam.

El derecho al desarrollo y la justicia social*

Rolando Cordera Campos**

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ECONOMÍA POLÍTICA DE LADEMOCRACIA

SOCIAL

6. ROLANDO CORDERA 67-76 67 7/21/08 2:14:55 PM

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actuales sobre el porveni­r de las democraci­as. Obli­ga, de entrada, a una reflex­­i­ón de fondo, comprometi­da y arri­esgada, sobre los adjeti­vos, las opci­ones y las restri­cci­ones que la reconqui­s-ta del desarrollo i­mpli­ca para nuestras naci­ones.

Las enseñanzas y los aprendi­zajes que hoy día se culti­van en el mundo académi­co ti­enen que ser aprehendi­dos por la políti­ca económi­ca y soci­al, porque en un mundo como el que nos han dejado las pri­meras olas del cambi­o global, si­ algo se requi­ere con urgenci­a es la generaci­ón de nuevas y versáti­les capaci­dades para abordar los temas cada vez más acuci­antes deri­vados de un cambi­o soci­al que acosa de manera di­recta e i­nclemente los teji­dos bási­cos de la cohesi­ón comuni­tari­a y naci­onal. Lo que está en juego es la capaci­dad que tengamos como soci­edad y como Estado para fortalecer —en reali­dad, para restaurar— la coordi­naci­ón e i­ntegraci­ón soci­a-les con que contaban nuestras comuni­dades.

Es deci­r, parece urgente y obli­gado que al hablar de salud públi­ca, de desarrollo, de políti­-cas públi­cas y de políti­ca soci­al se asuma la di­fí-ci­l tarea de la gesti­ón y la planeaci­ón soci­ales, así como la no menos desafiante asi­gnatura del trato, la atenci­ón y el conoci­mi­ento preci­so y oportuno, ri­guroso a la vez que comprometi­do, de colecti­vi­dades de todo tamaño e hi­stori­a que se uni­fican por su di­versi­dad y compleji­dad si­n fin, en acti­tudes, gustos, ex­­peri­enci­as y reclamos parti­ci­pati­vos.

Si­n tomar en cuenta todo esto, las políti­cas económi­cas y soci­ales no ti­enen más desti­no que el archi­vo o la memori­a tecnocráti­ca. Y, en gran medi­da, la mi­si­ón de confrontar frustraci­o-nes y desperdi­ci­os en este aspecto cruci­al de la políti­ca estatal recae en qui­enes ti­enen en sus manos, y bajo su mi­rada reflex­­i­va, el comporta-mi­ento grupal y personal. Éste es un componen-te que debe ser entendi­do como un eslabón i­nsusti­tui­ble de toda estrategi­a, programa o bate-ría de i­ntervenci­ones ori­entados a reconfigurar la cuesti­ón soci­al lati­noameri­cana y mex­­i­cana, someti­da a la fractura y la desi­gualdad, en una perspecti­va de bi­enestar y equi­dad, i­ndi­spensa-ble en todo empeño por recuperar el desarrollo económi­co y soci­al de nuestras naci­ones.

Como di­je, pretendo ex­­poner aquí una mi­ra-da sobre la soci­edad desde el marco conceptual de la economía políti­ca del desarrollo. Qui­ero asumi­r con clari­dad, espero que tambi­én con

humi­ldad, lo que nuestros clási­cos, segui­dos por Marx­­ y Keynes, entre otros, nos enseñaron: que no hay tal cosa como la economía por sí sola, si­ no se la enti­ende como un complejo de hi­stori­a y poder, de maneras si­empre en proceso de cambi­o de entender y atender las conductas humanas.

No hay economía si­n soci­edad en su cons-tante mutaci­ón, y no hay economía políti­ca si­n entendi­mi­ento del poder y la psi­cología, la soci­o-logía y la si­empre di­fíci­l y compleja trama de las relaci­ones entre los estados y las naci­ones, eso que ahora llamamos globali­zaci­ón, tambi­én fru-to de la acci­ón humana y del ejerci­ci­o del poder públi­co y pri­vado, naci­onal y transnaci­onal.

Di­versi­dad y multi­pli­ci­dad definen el mundo de hoy, resultado de los formi­dables cambi­os que se volvi­eron vérti­go planetari­o con el fin de la guerra fría, el desplome del comuni­smo sovi­é-ti­co y la fase termi­nal del régi­men bi­polar que organi­zó el mundo después de la segunda guerra mundi­al. La uni­formi­dad proclamada por algu-nos profetas i­nstantáneos de un nuevo orden todavía i­nex­­i­stente choca con esta condi­ci­ón pro-funda de la raci­onali­dad de la globali­zaci­ón: sólo a parti­r de nuestra di­versi­dad esenci­al es que ti­e-ne senti­do proponerse ser globales.

Qui­enes i­nsi­sten en la uni­formi­dad del mun-do confunden los dos térmi­nos bási­cos del fenó-meno que define nuestros días. La globali­zaci­ón es, por un lado, un proceso hi­stóri­co que sólo superfici­almente puede verse como natural; por otro lado, es claro ya que la globali­zaci­ón es, aparte de proceso hi­stóri­co, “agenda de poder”, que hasta la fecha ha si­do arti­culada por la fór-mula neoli­beral acuñada en Estados Uni­dos y Gran Bretaña y codi­ficada en el llamado Con-senso de Washi­ngton.

Desde ambas perspecti­vas, si­n embargo, debe admi­ti­rse en pri­mer térmi­no que, como hi­stori­a, la globali­zaci­ón regi­stra vari­antes, osci­-laci­ones, rumbos no li­neales ni­ fatales y que, en consecuenci­a, no contempla desti­no úni­co, mucho menos el fin de la hi­stori­a. En segundo lugar, como agenda, la globali­zaci­ón admi­te tambi­én i­nterpretaci­ones y vi­si­ones alternati­vas que se han queri­do i­mponer como úni­cas, como pensami­ento y estrategi­as uni­versales, y que han llevado de nuevo al mundo al borde de grandes catástrofes.

Con el cambi­o que pareci­ó culmi­nar con la

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caída del muro de Berlín, se decretaron derrui­-dos los pri­nci­pi­os operati­vos, las creenci­as y las mi­sti­ficaci­ones que en la bi­polari­dad pretendían ofrecer a la comuni­dad i­nternaci­onal hi­pótesi­s para pensar e i­magi­nar la seguri­dad y la estabi­li­-dad de un planeta para entonces cruzado por tendenci­as que aludían a la i­magen de un mun-do si­n control. Hoy, la soci­edad planetari­a vi­ve presa de nuevas i­ncerti­dumbres, si­n contar con los recursos si­mbóli­cos (y no tanto) de conten-ci­ón que le ofrecía la guerra fría.

En la era que el gran hi­stori­ador bri­táni­co Eri­c Hobsbawm llamara la “edad de oro” del capi­tali­smo (en The age of extremes), se presu-mía que era posi­ble enfrentar un i­nventari­o, en apari­enci­a congelado por el gran enfrentami­en-to, de ri­esgos, confli­ctos y conjeturas estratégi­-cas. Se trataba de escenari­os organi­zados por el equi­li­bri­o del terror y la destrucci­ón mutua, pero tambi­én por reglas di­plomáti­cas y financi­eras que buscaban dar coherenci­a global a la recons-trucci­ón y el caos monetari­o de la segunda pos-guerra (el si­stema de Bretton Woods).

Hoy, superado el régi­men bi­polar, si­ algo bri­-lla por su ausenci­a es la seguri­dad o la certi­dum-bre. Todo se nos presenta fungi­ble y velei­doso, nada dura, “todo lo sóli­do se desvanece en el ai­re” (Marx­­ y Engels, El manifiesto comunista).

La globali­zaci­ón, que es presentada i­nsi­sten-temente como el “gran mantra” susti­tuto de las terri­bles certezas de la bi­polari­dad, así como el vehículo ópti­mo de un progreso uni­versal y generoso, no ha cumpli­do sus promesas de un nuevo orden mundi­al ni­ de un avance económi­-co y soci­al sosteni­do y generali­zado. En reali­-dad, lo que hemos teni­do es una sucesi­ón de

“falsos amaneceres”, alternanci­as frustrantes y frustradas como la nuestra, y la apari­ci­ón espec-tacular de otra cara de la globali­zaci­ón, ex­­presa-da en las mi­graci­ones en masa que recogen no tanto la gana de aventura y mejoría con cargo al ri­esgo, si­no el testi­moni­o agresi­vo y descarnado de la desesperaci­ón humana ( John Gray, False dawn).

A parti­r del 11 de septi­embre de 2001, la agenda de la globali­zaci­ón “a la ameri­cana” se ve obli­gada a sujetar sus di­námi­cas a los cri­teri­os de la seguri­dad i­nternaci­onal contra el terrori­s-mo, lo que ha llevado a restri­ngi­r los derechos humanos, ci­vi­les y políti­cos, así como el tránsi­to de personas y mercancías, que son un rotundo

mentís a su entusi­asta mensaje cosmopoli­ta. La perspecti­va de un mundo desbocado, en el que todo —lo bueno, lo malo, lo feo y lo terri­ble— es posi­ble, deja de ser vi­si­ón apocalípti­ca o de ficci­ón y se vuelve componente coti­di­ano de nuestras pesadi­llas.

Cuando hablamos de desarrollo y bi­enestar soci­al y de políti­cas públi­cas y de Estado, pensa-mos en la posi­bi­li­dad de reconsti­tui­r el presente medi­ante un esfuerzo i­ntelectual y de voluntad políti­ca desti­nado a reconfigurar el entramado de las relaci­ones humanas, para que pueda ser-vi­r de cauce raci­onal y progresi­sta, democráti­co y de equi­dad, para nuestras soci­edades. En esta perspecti­va, la i­dea del derecho al desarrollo se i­nscri­be en un proyecto global mayor que bi­en podríamos llamar ci­vi­li­zatori­o.

La búsqueda de un régi­men planetari­o con rostro humano y comprometi­do con la i­nclusi­ón parti­ci­pati­va de sus mi­embros ha dejado de ser una utopía para converti­rse en la úni­ca combi­-naci­ón capaz de ofrecer una sali­da vi­able a la fiebre di­stópi­ca que se ha apoderado del mun-do en estos años de mudanza frenéti­ca: una ruta capaz de bri­ndar a la especi­e humana no sólo vi­sos de supervi­venci­a, si­no hori­zontes de evo-luci­ón sustentables: de defensa y promoci­ón de la cohesi­ón soci­al y de la naturaleza, que ha empezado a pasar la factura de deceni­os de des-cui­do y abuso por parte de sus cri­aturas más preci­osas… y soberbi­as.

Soy un contumaz practi­cante de la “ci­enci­a lúgubre” y no podía dejar pasar la oportuni­dad de esbozar algunas pi­nceladas del otro lado de la luna que el globali­smo qui­so presentarnos en su febri­l despegue como si­ fuera de queso. Cum-pli­do mi­ homenaje a Malthus, qui­en le ganó a pulso a la economía políti­ca el cali­ficati­vo de

“lúgubre”, pi­enso que puedo ahora contri­bui­r a esbozar un espaci­o de encuentro promi­sori­o entre nuestras respecti­vas vocaci­ones y prácti­-cas. Este espaci­o es el del desarrollo económi­co, donde se di­ri­men y definen el presente y el futu-ro del bi­enestar soci­al, así como el de la salud mi­sma del planeta.

El desarrollo moderno es i­nseparable de la aspi­raci­ón a crear un régi­men uni­versal de dere-chos. A ello nos convoca a di­ari­o la Organi­za-ci­ón de las Naci­ones Uni­das, que i­nsi­ste en que sólo así podrá la ci­vi­li­zaci­ón hacer reali­dad los sueños de la Ilustraci­ón y los compromi­sos de la

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democraci­a con la li­bertad y la i­gualdad. Hoy, cuando una nueva ola de reclamos planetari­os actuali­za el derecho al desarrollo, la noci­ón de derechos nos remi­te si­n más a la de justi­ci­a i­nte-gral, porque la i­gualdad ante las leyes o en las urnas se muestra i­nsufici­ente para asegurar, no se di­ga ex­­pandi­r, la justi­ci­a soci­al.

Desarrollo entendi­do como derechos; dere-chos entendi­dos como justi­ci­a y li­bertad; políti­-ca entendi­da como acci­ón y compromi­so con el códi­go democráti­co: he aquí nuestras coordena-das para construi­r una nueva agenda que, para serlo, ti­ene que i­r más allá de las comuni­dades especi­ali­zadas y volverse un proyecto epi­stémi­-co global.

El desarrollo: aventuras y desventurasLa i­dea del desarrollo como progreso, como

“estar al día”, a la par de lo que se consi­dera lo más avanzado, es tan vi­eja como la moderni­dad. Forma parte del pensami­ento clási­co de las ci­en-ci­as soci­ales, así como de la ex­­peri­enci­a políti­ca i­nternaci­onal de los dos últi­mos si­glos. No por casuali­dad, Adam Smi­th, el padre fundador de la economía políti­ca, i­nti­tuló su obra más célebre Una investigación sobre la naturaleza y causa de la riqueza de las naciones (1776).

Si­n embargo, la preocupaci­ón por este pro-ceso central de la moderni­dad no se volvi­ó uni­-versal y estratégi­ca hasta la segunda mi­tad del si­glo xx. Antes, pertenecía al arsenal de los esta-di­stas del “círculo ínti­mo” de las naci­ones pode-rosas, entre cuyos retos si­empre estaba alcanzar al que llevaba la delantera e i­mpedi­r que los que le seguían subi­eran la escalera por la que ellos ascendían. El resto del planeta era vi­sto, en todo caso, como la “carga del hombre blanco” (Ha-Joon Chang, Kicking away the ladder).

Puede deci­rse que se trataba de un etnocen-tri­smo si­n ci­mi­entos sóli­dos, pero su retóri­ca fue eficaz… y propi­ci­ó una soberbi­a si­n freno. Esta soberbi­a y este cosmopoli­ti­smo selecti­vo encon-traron su pri­mer gran revés en la pri­mera guerra mundi­al y su secuela de grandes cri­si­s económi­-cas y descalabros de la democraci­a, avasallada en muchos lados por los fasci­smos y otras tenta-ci­ones totali­tari­as.

Pero fue en la segunda guerra cuando el mun-do se topó con su gran punto de i­nflex­­i­ón hi­stó-ri­ca. La segunda guerra fue destructi­va, pero tambi­én una enorme li­cuadora para las culturas

y la ex­­peri­enci­a humana. En más de un senti­do, fue la pri­mera gran vi­venci­a masi­va de la globali­-zaci­ón. Puso en contacto a hombres de todas las lati­tudes, los desplazó por terri­tori­os hasta enton-ces desconoci­dos para el habi­tante promedi­o, e i­ntrodujo a poblaci­ones enteras de las regi­ones atrasadas en lo que actualmente llamaríamos la moderni­dad.

Todo esto se hi­zo por medi­o de la destruc-ci­ón más vi­olenta i­magi­nable, pero sus lecci­o-nes fueron asi­mi­ladas por las éli­tes emergentes o en formaci­ón en esas regi­ones y pronto fueron plasmadas en un reclamo de descoloni­zaci­ón, mejorami­ento materi­al, i­ndependenci­a naci­onal y avance soci­al. El derecho al desarrollo empezó a plantearse como un reclamo uni­versal y la auto-nomía de los estados y la soberanía de las naci­o-nes como componentes i­ndi­solubles del nuevo orden que emergía de la segunda posguerra.

En Améri­ca Lati­na, en condi­ci­ones y perspec-ti­vas di­ferentes a la vez que fami­li­ares de lo que luego se di­o en llamar el “Tercer Mundo”, se empezó a vi­vi­r tambi­én el sueño del desarrollo. Industri­ali­zaci­ón, susti­tuci­ón de i­mportaci­ones, nuevas maneras, más sóli­das y controladas naci­o-nalmente, de vi­ncularse con la economía mun-di­al que se reconformaba formaron parte del arsenal de políti­cas y vi­si­ones del desarrollo a que convocaran Raúl Prebi­sch y sus compañe-ros de la cepal apenas termi­nada la guerra.

En el pensami­ento lati­noameri­cano del desa-rrollo se proponía combi­nar raci­onali­dad eco-nómi­ca con necesi­dad hi­stóri­ca, medi­ante la políti­ca y la acci­ón del Estado naci­onal, cuyas tareas se rei­vi­ndi­can como centrales para la evoluci­ón económi­ca a la vez que empi­ezan a revi­sarse frente a una soci­edad que se urbani­za y organi­za y empi­eza a generar novedosos recla-mos de democrati­zaci­ón y redi­stri­buci­ón soci­al. Si­n adueñarse del centro, como hoy ocurre, la democraci­a era vi­sta entonces como la platafor-ma i­nsti­tuci­onal y de parti­ci­paci­ón soci­al que podía conjugar una i­nterdependenci­a di­námi­-ca entre un Estado con nuevas encomi­endas y una soci­edad que cambi­aba y buscaba nuevas formas de relaci­ón con un mundo que se trans-formaba después del desastre de las cri­si­s de entreguerras y su trági­ca consumaci­ón en la con-ti­enda béli­ca mundi­al.

Como contraparte, los combati­entes del mundo avanzado y sus fami­li­as, agudi­zada y

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enri­queci­da su memori­a de las cri­si­s por la ex­­pe-ri­enci­a dolorosa del confli­cto béli­co, empezaron a entender la protecci­ón soci­al y la presenci­a acti­va del Estado como un derecho adqui­ri­do y hasta ex­­i­gi­ble. Todo esto deri­vaba raci­onal y políti­camente en la centrali­dad uni­versal del desarrollo, que para serlo tendría que ser justo, es deci­r, estar acompañado de bi­enestar soci­al y equi­dad.

Así, el mundo entero se di­o a la búsqueda ex­­plíci­ta del creci­mi­ento económi­co, consi­dera-do i­ndi­spensable para el bi­enestar soci­al y la consoli­daci­ón de las democraci­as. Con el tri­unfo de la Revoluci­ón chi­na y la i­ndependenci­a de Indi­a, una porci­ón si­gni­ficati­va de la poblaci­ón del orbe pareci­ó capaz de concretar estas ex­­pec-tati­vas no sólo en un progreso materi­al para todos, si­no en una capaci­dad naci­onal para tra-zar trayectori­as hi­stóri­cas novedosas, i­ncluso radi­calmente di­sti­ntas a las conoci­das hasta en-tonces como ex­­i­tosas.

La capaci­dad de la Uni­ón Sovi­éti­ca para saltar haci­a adelante en medi­o de la gran depresi­ón de los años trei­nta, y de resi­sti­r vi­ctori­osamente la i­nvasi­ón nazi­ en los cuarenta, contri­buyó a con-verti­r el desarrollo en la i­dea-fuerza del mundo que emergía en la posguerra. Actor central en este drama fue la planeaci­ón, que al ser adop-tada por el ímpetu desarrolli­sta y de la recons-trucci­ón posbéli­ca dejó su ri­gi­dez centrali­sta y empezó a verse como una vía para nuevas com-bi­naci­ones entre Estado y mercado, para una economía mi­x­­ta creati­va y sustentable.

La guerra fría, al i­mponer la i­deología como el factor determi­nante de la políti­ca mundi­al, hi­zo del desarrollo una vari­able estratégi­ca en el enfrentami­ento bi­polar. Se le propuso como una alternati­va a la revoluci­ón y como una manera más efecti­va, gradual, de reali­zar una redi­stri­bu-ci­ón de la ri­queza que cundía como reclamo pla-netari­o.

Paradóji­camente, fue al calor de este confli­c-to que muchos países reci­én naci­dos pudi­eron i­ntentar rutas de progreso económi­co y soci­al que pretendían recoger lo mejor de las dos ex­­peri­enci­as que entonces se presentaban como las úni­cas opci­ones. Las “terceras vías” de aque-llos años fueron, tal vez, poco ex­­i­tosas, pero la i­dea mi­sma de usar y ex­­plorar tradi­ci­ones e i­di­o-si­ncrasi­as como plataformas y condi­ci­ones i­ni­-ci­ales para el desarrollo económi­co quedó en

reserva y ahora, en medi­o de las tormentas de la globali­zaci­ón, reclama un lugar estelar en el i­nventari­o de las opci­ones de políti­cas e i­nsti­tu-ci­ones para el desarrollo en el nuevo mi­leni­o.

Por vari­as décadas, el mundo se las arregló para desarrollarse en un equi­li­bri­o deli­rante de destrucci­ón mutua. Como paradi­gma central rei­-naban el pleno empleo y la protecci­ón soci­al, mi­entras que en el lado oscuro del planeta se veía al creci­mi­ento económi­co sosteni­do como la ruta por ex­­celenci­a para arri­bar a plataformas de pro-greso que se resumían en los estados de bi­enestar.

Intervenci­ones si­stemáti­cas del Estado en las deci­si­ones y los procesos económi­cos; aprove-chami­ento i­ntenso de los fondos ex­­ternos de ayuda, préstamo o i­nversi­ón; protecci­ón y hasta i­nvenci­ón del precari­o empresari­ado domésti­co: todo esto y más se puso en juego en esos años bajo las di­vi­sas del creci­mi­ento y el arri­bo pron-to a acti­vi­dades modernas, del más alto valor agregado posi­ble. La acumulaci­ón de capi­tal y la i­nversi­ón producti­va, junto con la i­ndustri­ali­za-ci­ón ampli­ada de las economías y la urbani­za-ci­ón acelerada de las soci­edades, eran los vecto-res de la gran transformaci­ón de la segunda mi­tad del si­glo xx.

La eficaci­a políti­ca y la creaci­ón materi­al sos-teni­da fueron puestas por enci­ma de lo que hoy se llama las “mejores prácti­cas” o las “políti­cas correctas”, las i­nsti­tuci­ones “adecuadas” y la efi-ci­enci­a. El cometi­do era la acumulaci­ón de capi­-tal y de los frutos del creci­mi­ento y la eficaci­a mi­cro o macro económi­ca era vi­sta en todo caso como resultado del proceso general.

Los resultados de este esfuerzo no corres-ponden con lo que después se trataría de i­mpo-ner como la “leyenda negra” del desarrollo como un proyecto y una políti­ca de Estado. Los desaci­ertos y ex­­cesos están a la vi­sta pero, en lo fundamental, aquéllos fueron ti­empos de ex­­pan-si­ón producti­va y cambi­o soci­al, plasmados en la urbani­zaci­ón, la ampli­aci­ón de los sectores soci­ales medi­os, el consumo moderno, la ampli­a-ci­ón de las esferas del Estado y de lo públi­co. La predomi­nanci­a de las formas corporati­vas de parti­ci­paci­ón y control soci­al arri­nconaba la de-mocraci­a y propi­ci­aba toda suerte de abusos y concentraci­ones, pero las posi­bi­li­dades de am-pli­ar las esferas de la reproducci­ón soci­al eran i­gualmente constatables.

Más tarde, en los años ochenta, vendrían el

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ajuste de las cuentas ex­­ternas y fiscales y los afa-nes de corregi­r cuanto antes lo que se vi­o como ex­­cesos y adi­posi­dades de esta verti­gi­nosa carre-ra haci­a el progreso. A parti­r de las sucesi­vas cri­-si­s petroleras y de la gran ex­­plosi­ón de la deuda ex­­terna en 1982, i­naugurada por Méx­­i­co, se tra-zaron nuevos y radi­cales li­nderos al desarrollo.

Se fue tan lejos en esta nueva ronda de revi­-si­ón de i­deas y proyectos, que anunci­aba el actual vuelco mundi­al, que i­ncluso se pretendi­ó desaparecer del mapa de las pri­ori­dades i­nter-naci­onales la i­dea mi­sma del desarrollo. En una i­ronía si­n duda cruel de la hi­stori­a mundi­al, fue en 1986, en el ojo del huracán de las cri­si­s que anunci­aban el adveni­mi­ento del orden globali­-zador, cuando se codi­ficó lo que las naci­ones emergentes habían buscado ejercer por la vía de los hechos de las políti­cas naci­onales para el desarrollo.

Ese año, en efecto, la Organi­zaci­ón de las Naci­ones Uni­das adoptó una declaraci­ón sobre el Derecho al Desarrollo, como un derecho humano i­nali­enable. El proceso de desarrollo, se decía, era la reali­zaci­ón de todos los derechos ci­vi­les, económi­cos, soci­ales y culturales enu-merados en la Declaraci­ón Uni­versal de los Derechos Humanos.

En 1993, ya entrado el mundo en los callejo-nes de la globali­zaci­ón, en Vi­ena se aprueba la Declaraci­ón de los Derechos Humanos y los Programas de Acci­ón, en los que se consi­gna el derecho y el deber de los estados de formular políti­cas naci­onales de desarrollo desti­nadas al mejorami­ento constante del bi­enestar de toda la poblaci­ón y a asegurar i­gualdad de oportuni­da-des para todos en el acceso a los recursos bási­-cos, la educaci­ón, los servi­ci­os de salud, los ali­-mentos, la habi­taci­ón y el empleo, y a una justa di­stri­buci­ón del i­ngreso (artículos 2 y 8).

Como sabemos, con la i­rrupci­ón del credo globali­zador y la i­mplantaci­ón de sus proyec-tos y di­seños i­nsti­tuci­onales, estos reclamos fueron pospuestos o conculcados, y el derecho al desarrollo fue subordi­nado a los derechos de los i­nversi­oni­stas y someti­do al di­ctado de los ex­­pertos i­nternaci­onales y sus epígonos domés-ti­cos. La autonomía de los estados y de las naci­ones para buscar cami­nos de reali­zaci­ón de estos derechos fue desde luego puesta en entredi­cho. (Kari­, Polanyi­-Levi­tt, The right to development).

Los vericuetos de la globalizaciónCon las convulsi­ones que propulsaron la globa-li­zaci­ón de fin de si­glo, sobrevi­no un radi­cal cambi­o paradi­gmáti­co. En vez de pleno empleo y protecci­ón soci­al se i­mpuso la lucha contra la i­nflaci­ón, por la estabi­li­dad financi­era y la reduc-ci­ón de los compromi­sos del Estado con el bi­en-estar, en pos de una di­námi­ca económi­ca, pero tambi­én de la soci­edad en su conjunto, ori­enta-da a lograr una eficaz asi­gnaci­ón de los recursos por los mercados.

En los países en desarrollo se volvi­ó central la noci­ón del ajuste ex­­terno y el pago de la deu-da, la revi­si­ón a la baja de los estados i­nterven-ci­oni­stas y la mutaci­ón radi­cal de políti­cas soci­a-les y redi­stri­buti­vas, en consonanci­a con los di­ctados del Consenso de Washi­ngton. Con su catálogo de recomendaci­ones desti­nadas a “vol-ver a lo bási­co”, el Consenso pretendi­ó redefini­r el perfil global del mundo y asegurar la i­mplan-taci­ón de un nuevo orden mundi­al para la pos-guerra fría (Davi­d Ibarra, Ensayos sobre la eco-nomía mexicana).

La i­ndi­vi­duali­zaci­ón ex­­trema del i­magi­nari­o colecti­vo se volvi­ó uno de los consti­tuyentes pri­nci­pales de la propuesta globali­sta. La vi­si­ón de una li­bertad i­ndi­vi­dual i­rrestri­cta, como eje de las relaci­ones democráti­cas, sustenta la pro-puesta, que se pretende uni­versal y raci­onal, de reduci­r el Estado a su míni­mo, hasta volverlo una enti­dad puramente i­nstrumental.

Si­n embargo, al enfrentar agresi­va y radi­cal-mente los derechos ganados, concebi­dos por la gente no sólo como ex­­i­gi­bles por todos si­no como un componente i­nsusti­tui­ble de su hi­stori­a presente, esta i­ni­ci­ati­va de recuperaci­ón del i­ndi­-vi­duali­smo a ultranza si­enta las bases políti­cas y culturales para emprender un nuevo “doble movi­-mi­ento de la soci­edad” en defensa de la soci­edad mi­sma y de la naturaleza que la sustenta.

En este “doble movi­mi­ento” podrán gestarse convocatori­as e i­deologías que dejen atrás la di­cotomía que desdi­buja el confli­cto central del presente: la que se ha queri­do i­mponer entre la li­bertad republi­cana que remi­te a la democraci­a y la li­bertad posesi­va y ex­­clusi­vamente negati­va, que remi­te al mercado como ordenador úni­co e i­napelable de la vi­da políti­ca y comuni­tari­a (Karl Polanyi­, La gran transformación).

Si­n renunci­ar del todo a la i­dea del creci­-mi­ento económi­co, la hi­stori­a en que se i­nspi­ra-

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ban las vi­si­ones y estrategi­as que di­eron cuerpo a la economía del desarrollo fue revi­sada y vuel-ta a escri­bi­r en estos pri­meros años de la nueva globali­zaci­ón. El éx­­i­to económi­co y soci­al qui­so verse como el resultado de una combi­naci­ón vi­rtuosa de li­bre mercado global con li­bre i­ni­ci­a-ti­va local, reduci­endo al míni­mo la i­ntervenci­ón políti­ca en la economía por medi­o del Estado. La democraci­a mi­sma, sosti­ene la i­deología glo-bali­sta, ti­ene que ser repensada y regi­mentada, como condi­ci­ón sine qua non de una gobernan-za que supere los ex­­cesos propi­ci­ados por una plurali­dad políti­ca renuente a asumi­r sus costos creci­entes sobre las finanzas del Estado y las gananci­as de la empresa.

Al proponerse la globali­zaci­ón basada en un mercado mundi­al li­bre y uni­ficado como sende-ro úni­co haci­a una nueva soci­edad i­nternaci­onal, el entendi­mi­ento del desarrollo y de su hi­stori­a cambi­ó, hasta llegar a los ex­­cesos i­deológi­cos neoli­berales para los que no sólo el futuro si­no el presente y el pasado ti­enen una sola raci­onali­dad deri­vada del pensami­ento deducti­vo y los mode-los abstractos; así, las parti­culari­dades naci­onales y las i­denti­dades locales habrían de someterse por i­gual en esta i­dea uni­formadora.

La ronda globali­sta no termi­nó con las pri­me-ras di­srupci­ones brutales de la globali­zaci­ón realmente ex­­i­stente, pero cada vez ti­ene menos aceptaci­ón dentro y fuera de los países desarro-llados y de las i­nsti­tuci­ones económi­cas i­nterna-ci­onales que ellos domi­nan. Frente a la globali­-zaci­ón como trayecto y pensami­ento úni­cos, se propone que “otro mundo es posi­ble”, y frente a la di­ctadura del ajuste financi­ero y el equi­li­bri­o fiscal entendi­do unívocamente como “défici­t cero”, se plantean nuevas maneras de admi­-ni­strar el Estado soci­al si­n renunci­ar al comerci­o ex­­teri­or y a la i­nterdependenci­a global, pero buscando poner por delante la noci­ón operati­va pero trascendente del desarrollo humano.

Con la adopci­ón de las metas de desarrollo del mi­leni­o en las Naci­ones Uni­das, y la consta-taci­ón coti­di­ana de que frente a las asi­metrías mundi­ales acentuadas por la globali­zaci­ón las soci­edades atrasadas se “ajustan” al mundo sub-versi­vamente —medi­ante la mi­graci­ón en ma-sa—, muchas i­ni­ci­ati­vas para construi­r un orden i­nternaci­onal con perspecti­vas globales empi­e-zan a reconocer la necesi­dad de i­magi­nar el mundo futuro a parti­r de repensar la hi­stori­a

mundi­al si­n mi­ti­ficar la ex­­peri­enci­a del desarro-llo. De esta nueva revi­si­ón de la memori­a puede emanar otra ola de pensami­ento y acci­ón colec-ti­va, que recupere para el desarrollo su lugar central en la hi­stori­a moderna no sólo de Occi­-dente si­no del planeta en su conjunto.

Ante las mudanzas culturales e i­deológi­cas con que se cerró el si­glo xx, las noci­ones de ci­u-dadanía y de los derechos humanos regi­stran ampli­aci­ones y mutaci­ones. La ci­udadanía se presenta como i­ndi­vi­si­ble en sus vari­as di­men-si­ones: ci­vi­l, políti­ca y soci­al, y los derechos humanos se ex­­panden haci­a los derechos eco-nómi­cos, soci­ales y culturales que abren una perspecti­va generaci­onal i­li­mi­tada. En este con-tex­­to, el “derecho al desarrollo” que han recla-mado si­n cesar las naci­ones atrasadas desde el térmi­no de la segunda guerra se acuña como derecho fundamental e i­mpulsa el desarrollo de los derechos, que empi­eza a entenderse como el sostén pri­mordi­al de la equi­dad, la ci­u-dadanía y la democraci­a mi­smas.

La globali­zaci­ón, así, produce otras figuras políti­cas y retóri­cas, otras narrati­vas y relatos, tan globales como son los de la gran empresa multi­naci­onal, los mercados financi­eros o la gue-rra contra el terrori­smo. Estas cri­aturas son, si­n duda transfiguradas por los vuelcos del mundo, las que en los i­ni­ci­os de la moderni­dad le di­eron senti­do a lo que de otra manera hubi­era si­do una hi­stori­a evanescente.

En el centro de ellas estuvo y segui­rá estando la del desarrollo, ahora adjeti­vado por la equi­dad y la democraci­a que suponen no la mi­ni­mi­za-ci­ón del Estado si­no su transformaci­ón ampli­ada. Configurar una ecuaci­ón compleja pero posi­ti­va con estas vari­ables es el reto pri­nci­pal para los plani­ficadores y los practi­cantes de la economía políti­ca del desarrollo.

Vale la pena i­nsi­sti­r: la equi­dad y la justi­ci­a soci­al son objeti­vos legíti­mos del desarrollo, pero la ex­­peri­enci­a reci­ente muestra que son tambi­én condi­ci­ones esenci­ales de la estabi­li­-dad macroeconómi­ca y del creci­mi­ento econó-mi­co, así como de la gobernabi­li­dad democráti­-ca. El derecho al desarrollo es i­nseparable de la justi­ci­a soci­al. Es un derecho ci­udadano y su observanci­a es una pri­ori­dad para los estados. De aquí la necesi­dad de reconocer como dere-cho uni­versal de los estados y de las naci­ones, el derecho de deci­di­r sus pautas de desenvolvi­-

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mi­ento económi­co y di­stri­buci­ón soci­al, así como las formas de i­nscri­bi­rse en el mercado y la economía globales.

La encrucijada latinoamericanaEn Améri­ca Lati­na, los pri­meros grandes i­mpac-tos de la globali­zaci­ón se combi­naron con una de sus peores cri­si­s económi­cas, probablemente la más larga y compleja. En más de un senti­do, si­ se ati­ende a lo ocurri­do con las pri­nci­pales vari­ables producti­vas y, sobre todo, con las que ti­enen que ver con el ni­vel y cali­dad de vi­da de la poblaci­ón, podría deci­rse que esta cri­si­s no ha termi­nado.

El estalli­do de la cri­si­s i­nternaci­onal de la deuda, que comenzó en Méx­­i­co en 1982, deter-mi­nó el arranque de una drásti­ca revi­si­ón de la economía políti­ca de la regi­ón. El si­gni­ficado de esta coyuntura trascendi­ó con mucho los pro-blemas de li­qui­dez i­nternaci­onal que apareci­e-ron en la superfici­e, y pronto se puso sobre la mesa, en toda su compleji­dad políti­ca y soci­al, el tema del financi­ami­ento al desarrollo naci­o-nal en su conjunto.

Un componente deci­si­vo de esta cuesti­ón era y es la forma como estas economías se relaci­o-nan con el resto del mundo. Puede deci­rse que en este senti­do mucho se ha avanzado: vari­os países lati­noameri­canos han redefini­do a fondo la estructura de sus ex­­portaci­ones y la deuda ex­­terna parece haber dejado de tener el peso dañi­no y letal que tenía, si­n deméri­to de la parti­-ci­paci­ón lograda por vari­as economías en las complejas cadenas de valor de la producci­ón i­nternaci­onal. La verdad, si­n embargo, es que una y otra vez, en prácti­camente toda la regi­ón, se asi­ste a la vulnerabi­li­dad financi­era ex­­terna, ahora acentuada por el gran peso que han adqui­-ri­do los movi­mi­entos de capi­tal i­nternaci­onal de corto plazo, como contraparte de los benefici­os que promete una apertura financi­era de tal mag-ni­tud como la reali­zada en estos lustros.

Por otro lado, la producci­ón y el uso del ex­­cedente soci­al, que ti­ene que ver di­rectamen-te con la di­stri­buci­ón del i­ngreso y su desti­no, apenas ha reci­bi­do atenci­ón por parte de los estados y los parti­dos que protagoni­zan la vuel-ta o el estreno democráti­cos de Améri­ca Lati­na. En la actuali­dad, buena parte del éx­­i­to ex­­porta-dor logrado depende de pautas salari­ales y de empleo que redundan en una mayor concentra-

ci­ón de los frutos del creci­mi­ento económi­co alcanzado.

Los avances en la producti­vi­dad de algunos núcleos ex­­portadores son, en buena medi­da, el fruto de acci­ones defensi­vas de las empresas, que más que moderni­zar su planta se empeñan en una reducci­ón absoluta de sus costos, con cargo al desempleo di­recto y bajos salari­os medi­os. Así, los efectos esperados de la apertura comerci­al y del cambi­o estructural en térmi­nos de empleo, salari­os y di­stri­buci­ón de la produc-ti­vi­dad no se han concretado.

En el caso de Méx­­i­co, por ejemplo, las ex­­pec-tati­vas i­ni­ci­ales de la apertura comerci­al y del Tratado de Li­bre Comerci­o de Améri­ca del Norte, de que con ellos se atraería i­nversi­ón haci­a los sectores con mano de obra abundante, poco o nada cali­ficada, no se han cumpli­do y el formi­-dable di­nami­smo ex­­portador alcanzado no se ha transmi­ti­do al resto de la economía. El creci­-mi­ento del empleo total ha si­do i­nsufici­ente para absorber la demanda de trabajo y el mercado i­nterno ha evoluci­onado con lenti­tud. La brecha soci­al, en consecuenci­a, tan sólo por el peso de una demografía en transi­ci­ón, se ha ampli­ado.

Hasta el momento de la cri­si­s de la deuda se otorgaba al Estado un papel central en la i­ndus-tri­ali­zaci­ón de la regi­ón, a la que se confió la funci­ón de di­nami­zar e i­ntegrar las economías y las soci­edades lati­noameri­canas. La apuesta de largo plazo de este consenso era que el creci­-mi­ento i­ndustri­al, basado en la susti­tuci­ón de i­mportaci­ones, permi­ti­ría mantener altas tasas de creci­mi­ento, cerrar progresi­vamente la bre-cha ex­­terna y mejorar el ni­vel de vi­da de la poblaci­ón, sobre todo medi­ante la ampli­aci­ón y el mejorami­ento del empleo urbano.

Entonces, se prestaba poca atenci­ón a lo que Raúl Prebi­sch ya había adverti­do y resumía en su noci­ón de “i­nsufici­enci­a di­námi­ca” del creci­-mi­ento. Esta i­nsufici­enci­a se ex­­presaba en un desempeño ex­­terno cróni­camente defici­tari­o, que asoci­aba el creci­mi­ento con défici­t creci­en-tes en la cuenta corri­ente de la balanza de pagos. Tambi­én se asoci­aba con una precari­a arti­cula-ci­ón domésti­ca de la estructura producti­va, don-de encontraba su raíz lo que se llamó la “hetero-genei­dad estructural” lati­noameri­cana, que cruza mercados de bi­enes y trabajo y desemboca en cuotas de desi­gualdad, y ahora de pobreza, muy por enci­ma de lo que podría esperarse de estruc-

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turas producti­vas como las que Améri­ca Lati­na pudo construi­r durante el si­glo xx.

Esta forma de creci­mi­ento llevó a las econo-mías lati­noameri­canas a una fuerte dependenci­a de su capaci­dad para absorber capi­tal ex­­terno, en especi­al medi­ante el endeudami­ento. La fór-mula que se consi­deraba como pri­nci­pal para elevar el bi­enestar general de la poblaci­ón pue-de verse hoy como una fórmula si­mpli­sta, li­te-ralmente ari­tméti­ca: bastaba con que creci­era la producci­ón por enci­ma de la poblaci­ón para garanti­zar un aumento en el i­ngreso per cápi­ta, que tarde o temprano se reflejaría en el i­ncre-mento de los i­ngresos y las oportuni­dades para los di­sti­ntos sectores de la poblaci­ón.

Así, se postulaba un círculo vi­rtuoso arti­cula-do por la moderni­zaci­ón económi­ca y soci­al fru-to del desarrollo i­ndustri­al, cuyos encadena-mi­entos producti­vos serían el i­mpulso para el resto de los sectores. En los hechos, en prácti­ca-mente toda la regi­ón se descui­dó la construc-ci­ón de redes soci­ales de alcance uni­versal, lo que se agravaba por la progresi­va segmentaci­ón de los mercados laborales que apuntaba a dosi­s de margi­nali­dad creci­entes. Las ci­udades empe-zaron su deteri­oro precoz, mi­entras las zonas rurales se despoblaban si­n dejar de ser los recep-táculos por ex­­celenci­a de la pobreza ex­­trema. Y por su parte, el Estado desarrolli­sta, acosado por la deuda y el creci­ente reclamo de compensa-ci­ón soci­al, se asomaba a un futuro de despojo de sus capaci­dades elementales.

Con la hecatombe de la deuda, el modelo se declaró agotado si­n haber superado los rasgos más negati­vos de la desi­gualdad económi­ca que ha caracteri­zado la regi­ón a lo largo de su hi­sto-ri­a. Tampoco se pudo superar la vulnerabi­li­dad ex­­terna, que i­mponía una aguda dependenci­a financi­era del creci­mi­ento global.

Al ocurri­r en medi­o de una acelerada urbani­-zaci­ón y en un contex­­to políti­co domi­nado por una i­ntensa parti­ci­paci­ón soci­al que antecedi­ó a un reclamo democráti­co ex­­tendi­do, la cri­si­s lle-vó a revi­sar las i­nsti­tuci­ones económi­cas y polí-ti­cas, así como las estrategi­as sobre las que se había fincado la ex­­pansi­ón económi­ca de la regi­ón a parti­r de la segunda guerra mundi­al. Se teji­ó así la “leyenda negra” del desarrollo lati­no-ameri­cano, en la que los ex­­cesos y defectos se magni­ficaron y los logros se mi­ni­mi­zaron. Esta tabula rasa, i­ntentada con furi­a en vari­os de

nuestros países, logró muchos cambi­os, pero no propi­ci­ó la consoli­daci­ón de nuevas formas de creci­mi­ento y di­stri­buci­ón compati­bles con la convi­venci­a políti­ca y soci­al que es i­nherente a la democraci­a representati­va.

La “vi­eja” manera de entender y de vi­vi­r el desarrollo lati­noameri­cano, resumi­da en la i­n-dustri­ali­zaci­ón di­ri­gi­da y protegi­da por el Esta-do y en los di­sti­ntos autori­tari­smos que la acom-pañaron permanente o i­ntermi­tentemente a lo largo de medi­o si­glo, no ha teni­do una soluci­ón de conti­nui­dad vi­rtuosa. Se vi­slumbra la posi­bi­-li­dad de una i­nserci­ón producti­va en la globali­-zaci­ón, de un cosmopoli­ti­smo benefactor de las soci­edades y de los estados, pero no se han podi­-do concretar los mecani­smos producti­vos e i­ns-ti­tuci­onales que permi­tan una “naci­onali­zaci­ón” de la globali­zaci­ón emprendi­da con tanto entu-si­asmo a parti­r de la gran cri­si­s de la deuda ex­­ter-na de pri­nci­pi­os de los años ochenta. Por eso es que se ti­ene que hablar todavía de una encruci­-jada que reclama apuestas políti­cas e i­nsti­tuci­o-nales que, como ocurri­ó en la fase anteri­or de desarrollo, se propongan “hacer época” ( José Antoni­o Ocampo, Reconstruir el futuro).

Frente a esta ex­­i­genci­a de renovaci­ón, es preci­so admi­ti­r que en el mundo y en la regi­ón se vi­ve una nueva subjeti­vi­dad que obli­ga a repensar los quehaceres y cometi­dos de la polí-ti­ca. A parti­r de estas mutaci­ones del entorno y del i­ndi­vi­duo, la políti­ca ti­ene que hacerse cargo de los mati­ces y de los reflejos si­ngulares y colecti­vos en formaci­ón, con el fin de abordar la di­fíci­l tarea de crear mecani­smos de adopci­ón y adaptaci­ón al proceso global con arrai­go e i­den-ti­dad propi­a. La mundi­ali­zaci­ón de la políti­ca y de la economía y el choque cultural que permi­te a gran escala el avance tecnológi­co se topan con un proceso desarti­culador, de i­ndi­vi­duali­zaci­ón y despoli­ti­zaci­ón soci­al, que no sólo hace peli­-grar la estabi­li­dad y la legi­ti­mi­dad de las i­nsti­tu-ci­ones, polari­zando vi­si­ones e i­ntereses, si­no que desgasta los mecani­smos creati­vos de hacer políti­ca con vi­si­ón de largo plazo.

Como resultado de los traumas que trajeron consi­go la cri­si­s de la deuda y el ajuste ex­­terno a que fueron someti­das las economías de la regi­ón, se i­mpuso la i­dea de i­r “más allá del ajus-te” y reali­zar un cambi­o estructural que permi­-ti­era superar la cróni­ca debi­li­dad ex­­terna del desarrollo y abri­era paso a una fase di­sti­nta de la

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evoluci­ón económi­ca. Ésta es, a la fecha, la fran-ja de transi­ci­ón en la que se mueven la políti­ca y la democraci­a reci­entemente adqui­ri­da, pero tambi­én los resortes más profundos que organi­-zan la subsi­stenci­a y la coex­­i­stenci­a de los lati­-noameri­canos. Más que transi­ci­ón, para muchos se trata de una i­ntermi­nable ti­erra baldía.

Los ajustes que tuvi­eron lugar en los pri­me-ros años ochenta fueron recesi­vos, afectaron negati­vamente el ri­tmo de creci­mi­ento de la economía y del empleo y desembocaron en un empeorami­ento de la di­stri­buci­ón del i­ngreso. En esa década adqui­ere carta de naturali­zaci­ón la pobreza ex­­tensa y ex­­trema, como resultado del estancami­ento producti­vo y la caída de la ocupaci­ón, así como de las devaluaci­ones y el agravami­ento de la i­nflaci­ón que acompañaron el peri­odo de ajuste.

La combi­naci­ón de todos estos factores per-mi­te hablar de una fase de cri­si­s profunda y más o menos general, dentro de la cual ti­ene lugar, si­n embargo, una búsqueda afanosa y muy cos-tosa del cambi­o haci­a una nueva forma de creci­-mi­ento. El cambi­o estructural, si­n embargo, ampli­ó y volvi­ó más severas las desi­gualdades soci­ales, sectori­ales y regi­onales; puso al descu-bi­erto profundas fallas fiscales y financi­eras, e hi­zo evi­dentes los grandes nudos que sofoca-ban y deteri­oraban la organi­zaci­ón estatal.

Así, a los rezagos hi­stóri­cos de ti­po soci­al y producti­vo que caracteri­zaron el desarrollo ante-ri­or se añaden ahora los costos soci­ales del ajus-te y del cambi­o. Esta acumulaci­ón de faltantes debe i­nscri­bi­rse, además, en el marco de las li­mi­-taci­ones que la globali­zaci­ón i­mpone a las deci­-si­ones y vi­si­ones estatales.

De aquí la relevanci­a de un empeño por regresarle a la i­dea del desarrollo económi­co y soci­al, así como a la planeaci­ón, su di­gni­dad clá-si­ca. No es tarea senci­lla, si­ asumi­mos en toda su profundi­dad los cambi­os del mundo y las di­slo-caci­ones enormes que en la economía, la políti­-ca y la cultura, en las conductas y en las mentali­-dades han traído consi­go.

Al susti­tui­r la noci­ón de objeti­vos que es pro-pi­a de la planeaci­ón por la de oportuni­dades,

que más bi­en nos remi­te al mercado y a su i­nme-di­atez, la funci­ón de la políti­ca, y en especi­al de la políti­ca soci­al, deja de ser entendi­da como creaci­ón de ori­entaci­ones de largo plazo, y se i­mpone el desgastante día a día que redunda en su progresi­va deslegi­ti­maci­ón y agotami­ento. Este debi­li­tami­ento de la conducci­ón políti­ca equi­vale a perder la perspecti­va que es i­nheren-te a todo ejerci­ci­o de proyecci­ón.

Se i­mpone así el presente conti­nuo, omni­-presente, y se pone en cuesti­ón la i­dea mi­sma de proporci­ones y pri­ori­dades. Y esto es si­mple-mente letal para los propósi­tos de bi­enestar y derechos humanos, económi­cos, soci­ales y cul-turales, que consti­tuyen la base de la convocato-ri­a i­nternaci­onal para eri­gi­r un nuevo orden glo-bal que esté a la altura de los ri­esgos y los reclamos del cambi­o del mundo.

Frente a esto, es obli­gado reconocer de entrada que aquí y así estamos: perdi­dos en una transi­ci­ón si­n fecha de térmi­no y en una globali­-zaci­ón i­nevi­table pero carente de rumbo (Nor-bert Lechner, Las sombras del mañana. La dimensión subjetiva de la política).

Los retos que se plantean al i­ni­ci­o del mi­le-ni­o son enormes. Superar el malestar en la democraci­a y evi­tar que se vuelva un malestar con la democraci­a, como nos ha adverti­do el pnud, no es el menor de ellos. Recuperar la polí-ti­ca porque si­n ella no hay proyecto colecti­vo ni­ comuni­dad realmente naci­onal es otro funda-mental. Devolverle a la justi­ci­a soci­al su di­gni­-dad clási­ca de empresa común lati­noameri­cana es obli­gatori­o. Di­ría para termi­nar que todos ellos pueden uni­ficarse en el desafío mayor, hi­s-tóri­co, de reasumi­r la aventura del desarrollo, el de hoy y el de mañana. Como lo fue ayer, cuan-do se pensaba que apropi­arse del futuro para rei­nventarlo por medi­o del desarrollo y la pla-neaci­ón era no sólo una “fantasía organi­zada”, como la llamara Celso Furtado, si­no una utopía reali­sta que nos convertía, a los habi­tantes de este Ex­­tremo Occi­dente, en contemporáneos de todos los hombres, como qui­so el poeta Paz•

San Pedro Mártir, D.F., 27 de octubre de 2006

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ice San agustínqueunsignoesaquelloque,apartirdeloconocido,noscondu­ceaconocerotracosa;1esunaseñal,unindicio.Lossignospuedensernaturales,comolasnubesnegrasquepreludianunatormenta,oinventadosporelhombreparaaludiralascosasyloshechos.Descifrarlossignosnaturalesrequierecontarconexperienciasprevias:saberquelapuestadelsolanunciaqueprontooscureceráoqueciertashuellasenellodorevelanqueporallípasóunrinoceronte.Paradescifrarlossignosartificiales,llamadossímbolos,esindispensablesaberquédicecadaunoyconquélógicasedebenordenarvariosparadeciralgomáscomplejoquelameramencióndeunnombreounaacción.

Si formanuncódigodecomunicación, lossonidosdeuntambor,lasseñalesdehumo,lospuntosyrayasdellenguajetelegráfico,laspala­bras,losnúmeros,sólopuedenserdescodifica­dossiseconoceelsignificadodecadaelementoylasreglasdesusposiblescombinaciones.Quie­

neshablamosespañolestamosdeacuerdoenloquesignificalapalabramesaolapalabravolar,y también sabemos cómo relacionar esos ymuchos más vocablos para comunicar pensa­mientosoemocionesaotrosqueutilizanelmis­moidioma.Losquehablanchinoohebreocono­cen los símbolos y las convenciones de esaslenguas,ylosmatemáticosatribuyenelmismosignificadoalascifrasylasfórmulas.

Los lenguajesrespondena lasnecesidadesde comunicación de las sociedades y grupos.Cadapalabra representaun serounaacciónreales(toro,persona,mar)oimaginarios(mino­tauro,sirenas,Paraíso),perolosseresolugaresimaginariossiempreestánformadoscontrozosdelarealidadconocida.Losdiosessonincom­prensiblesamenosqueselesimagineconfor­mashumanoides,deanimales,plantasuobjetosinanimados.Eltiempoyelespacioinfinitamen­tegrandesoinfinitamentepequeñosrebasanlacapacidadimaginativadelcomúndelagente.

Laimaginaciónnotienelímites,perotodoloquepodemosimaginaresunacombinaciónde

Las palabras son puentes, no muros

renward García Medrano*

Yenverdaddebiótenersepormuyexpuestoponersemalconunaciudadqueteníavozyletras…

Plutarco

*Periodista.

1Cit.enPedroChávezCalderón,Introducción a la lógica,México,PublicacionesCultural,GrupoPatriaCultural,p.33.

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objetosofenómenosconocidos.Losseresqueexistenenlarealidadoenlafantasíaestánrepre­sentadosporpalabras(símbolos)ylosnuevosconocimientosdebenserrepresentadosporvoca­blosnuevosque,porcierto,suelentenersusraí­cesenpalabrasantiguas(hidroponía,temascal)oextranjeras(suéter,hermafrodita).Eltérminobiotecnología,deusomásomenoscomúnennuestrotiempo,nofuesiquieraimaginadoporlosmonjesdelaEdadMediaporquenopodíarepresentaralgoconocido.Laslenguasreflejanlosalcancesylímitesdelaculturaenlaquesepractican.

Loslenguajescumplendosfuncionesdiferen­tesaunqueinterconectadas:unosseutilizanparalacomunicacióncotidianadelassociedades—elespañol,elinglés,elchino—yotrossirvenparafacilitarydarprecisiónalacomunicaciónentrelosinvestigadoresyestudiososdeunauotradis­ciplinacientíficaohumanística.Enamboscasos,ellenguajefacilitaelintercambiodeinformaciónyconocimientos,nosuestancamientoenlaséli­tesreligiosas,militaresoacadémicas.

Cadaconceptodequímicaoeconomíasinte­tizaconprecisiónunelementocuyacompren­siónrequiereinformaciónyformaciónprevias,amenudoextensasycomplejasy,porlomismo,los lenguajes científicos facilitan y agilizan lacomunicaciónenelámbitodecadadisciplina.Sin embargo, desde las teocracias de las anti­guascivilizacioneshastalascapillasacadémicasdenuestrotiempohandesnaturalizadoel len­guajeespecializado,laséliteshanconvertidoellenguajeenrecursodeexclusión,poder,enga­ñoylucro.

Frenteaestatendenciaexcluyente,ladivul­gacióncientíficaseconvierteenunaactividadesencialmentedemocráticaquerompelosvelosartificialesdelconocimientoytraduce,enseña,desmitificaydemuestraquesóloelsaberpro­fundodealgopermiteexpresarloconsencillez,yquetantolasimplificacióncomolosartificiosterminológicos conllevan una comprensiónsuperficial.

¿Es posible explicar cualquier cosa a cual­quierpersona?¿Dóndeestánlasfronterasdelacomunicaciónentreloscientíficosyelrestodelaspersonas?

Todacomunicaciónrequiereunabasecomúndeconocimientos,tantodelamateriadequesetratecomodellenguajequeseutiliza,perolaarti­ficialidad,laproliferacióndetérminosvacíosoinnecesarios, aunque de apariencia científica,sonmáspropiasdelacharlataneríaquedelcono­cimiento.Losmédicosentrenadosparaexplicara lospacientes,porejemplo,quepadecendeinsuficienciadel sistemareticuloendotelial sue­lensabermenosycobrarmásqueaquellosquereservanesetérminoparalacomunicaciónespe­cializadaynosesientenavergonzadosniinsegu­rosalexplicaralospacientesquetienenbajaslasdefensasnaturalesdelorganismo.

Laterminologíadelascienciasesunrecursoparafacilitarlacomunicaciónentreloscientífi­cosyprofesionistas,peronoparaconvertirlosenposeedores exclusivosdel conocimiento ymenosaúnenmercaderesomerolicos.Loslen­guajes, incluso losmás especializados, debenserinmensasredesdepuentesquepropicienlacomunicación,nomurosquelaobstruyan•

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librosrecientes

Globalización y perspectivas

David Ibarra, La reconfiguración económica internacional, México, Facultad de Economía-unam, 2006.

l nuevo rostro del orden internacional sur- ge de la terminación de la guerra fría, la internacionalización de las economías y la oleada de sistemas democráticos. En éste cabe destacar no sólo la situación de los países en desarrollo, sino la preponderancia de Estados Unidos tratando de implantar un mundo unipo-lar y el ascenso de las economías asiáticas y de la europea. Sin embargo, no es posible dar por concluida la reconfiguración económica.

Los bosquejos resultantes son complejos por-que hay combinaciones varias no sólo de pro-blemas, sino de oportunidades y perspectivas creadas por la asunción de nuevos paradigmas surgidos en años recientes y de éstos, precisa-mente, da cuenta La reconfiguración económi-ca internacional, libro reciente de David Ibarra y que es fruto de cuatro conferencias dictadas por el autor entre 2004 y 2005 en la cátedra Raúl Prebisch.

El conjunto de disonancias creadas con el proceso de internacionalización de las econo-mías ha llevado ha multiplicar el número de per-dedores y a reducir el de los ganadores. Esto, empero, no debe llevar a conclusiones equivoca-das; el punto no está en desconocer o negar la internacionalización, sino cuáles son las vías y ventanas que este proceso ofrece para evitar lle-var a cabo aceptaciones acríticas y pasivas de los cánones predominantes, y poder construir políti-cas públicas apropiadas a los nuevos tiempos.

En este sentido, es claro que los cambios en el entorno mundial y las reformas emprendidas hacen poco probable, si no es que del todo invia-ble, un retorno a patrones de crecimiento ante-riores, pero, también, es necesario reconocer las considerables restricciones a las que están suje-tos los países en desarrollo.

Para el autor, la internacionalización lejos está de apuntar hacia pisos comunes de bienes-

tar social ya que, por el contrario, las disparida-des entre las economías, o incluso entre regiones de los mismos países, no sólo siguen siendo agu-das sino, en ocasiones, mayores.

Pero, además, la globalización no sólo ha traído cambios en la jerarquización de los obje-tivos de los países, sino que también ha erosio-nado la soberanía de los estados. La erradica-ción de fronteras económicas y la aceptación plena y acrítica de los movimientos de los capi-tales, si bien pueden abrir oportunidades, tienen costos inmensos que la mayoría de los países no ha sabido encarar de manera productiva.

La reconfiguración es una nueva invitación de David Ibarra para renovar los esfuerzos refle-xivos en relación con un mundo cambiado y cambiante, buscando que el avasallador proce-so global no sólo se quede en dibujar rostros asi-métricos de la reconfiguración económica inter-nacional, sino que puedan transitarse de manera productiva los caminos abiertos. Dicho en otras palabras, es una invitación a impulsar de mane-ra deliberada que la globalización pueda tener acomodos internos.

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documentos

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a dimensión ambientalenlapla­neación del desarrollo es indispensable paragarantizarelbienestarsocial,eldesarrolloeconó­micoylaconservacióndelpatrimonionatural.Latardíaeinsuficienteatenciónaltemaambientalennuestropaísnoshallevadoaunagravedegra­dacióndelosecosistemas,alaumentoderiesgosenlasaludhumanayalavulnerabilidaddelapoblación;loquehareducidonuestropotencialdedesarrolloenelmedianoylargoplazos.

Loscrecientesprocesosdedegradacióndelosecosistemashanpuestoycontinúanponien­doen riesgonuestrodesarrollo:deterioran lacalidaddevida,nosvuelvencadavezmásvul­nerablesalosfenómenosnaturalesextremosynosconducenagrandesineficienciaseconómi­casqueafectanelbienestarcolectivo,porqueagudizanlaspérdidasenlabasenaturaldeldesa­rrolloyaumentansuscostosdereparación.

Nosencontramosenunatrayectoriainercialqueestádisminuyendonuestrasposibilidadesparasuperarrezagoshistóricosyavanzarhaciaundesarrollohumanogenuino,durableyequi­tativo.Esdecir,haciaundesarrollosustentable.Admitimosqueéstanoesunasituaciónexclusi­

vadenuestropaís,sinounatendenciacomparti­dayglobalatodaslasescalas,aunquetienesusevidentesespecificidadesnacionales.

Elaguadelaquedisponemosparaelconsu­moyeldesarrolloeconómicoescadavezmásescasa.Sesobreexplotanmuchosdelosmantosacuíferosyexisteunagravecontaminacióndeloscuerposdeaguaentodoelpaís.Losavancesrealesobtenidosenmateriadetratamientoyreu­sodeaguasresidualessonverdaderamentepre­carios.Nohemospodidofrenarladeforestación,porloqueperdemosañoconañograndesexten­sionesdebosques,selvasymatorrales;laenor­meriquezaenbiodiversidaddenuestropaíssedilapidacotidianamenteyeldeteriorodelastie­rrasesintensoyacelerado.Persistenproblemasdecontaminacióndelaireenlasprincipalesciu­dadesdelpaís,conumbralesnocivospara lasaludhumana.Tenemosseriosproblemasdedis­posiciónde residuos sólidosyel crecimientourbanocontinúademaneraextensivaydesor­denada,agudizandolosproblemasycomprome­tiendolasfuncionesdelaszonasperiurbanas.Lamayorpartedelosdesechospeligrososnoreciben ningún manejo especial y crecen los

Sustentabilidad ambiental del desarrollo: hacia

una estrategia nacional

Centro Interdisciplinario de Biodiversidad y Ambiente (Ceiba)

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riesgosquegeneranlas infraestructurasindus­trialessinplanificación.Porotrolado,existetalpresiónsobrelosrecursosmarinosqueamena­zalaexistenciadevariaspesquerías,mientrasquemuchosecosistemascosterosseencuentranenseriosproblemasdedesestabilizaciónecoló­gica.Estasituaciónhadegradadolacalidaddevidadetodoslosqueaquívivimos.

Todapersona tienederecho a condicionesequitativasdebienestarquelepermitanunavidalibre,dignayproductiva.Condicionesentendi­dascomoigualdaddeoportunidadesparaejercerlosderechosalasalud,alaeducación,alempleo,alacultura,alapolítica.Ladimensiónambientalformapartedelascondicionessustantivasdelbienestarhumano.Sereconocequelosproble­masambientalesafectanatodos,perotambiéndebeadmitirsequelosproblemasambientalesmásseverosafectanenmayormedidaalossec­toresmásdesfavorecidos:laexposiciónariesgosdeinundaciones,deslaves,accidentesindustria­les,asícomodesaludporcontaminacióndelaguayexposicióndesustanciasriesgosas,inter alia,soncondicionesambientalesqueagravanlasituacióndelosmáspobres,porloquedebe­ríanserreconocidoscomoproblemasdejusticiaambientalyconsiderarsusuperaciónentrelascondicionesbásicasdebienestar.Elejerciciodelderechoalasalud,porejemplo,requierecomocondiciónindispensablelajusticiaambiental.

Seguridady justicia ambientalesdeben serreconocidascomoderechoshumanosafindegarantizarcondicionesdeequidadenelaccesoabienesyserviciosambientalesparaunavidadignadelapoblación.Lajusticiaambientalestáestrechamente vinculada al cumplimiento deotros derechos otorgados por la Constitución,comolosdelasaludylavivienda.

Lastendenciasdeinsustentabilidadambien­talimplicanseriosobstáculosparaeldesarrollodelasactividadesproductivas.Porejemplo,elmalmanejodelagua—usoineficienteycrecien­tescostosdeaprovechamiento—estáhaciendoinviablelaagriculturadeexportación.Ladegra­daciónde las tierrasnopermitirá sostenernisiquieralaproduccióndesubsistenciaenbuenapartedelmediorural.Algunasramasindustria­lescarecerándeaguaporlacompetenciadelusourbano.Dadoqueexisteunamayorcon­cienciaambiental,lafaltadeinnovaciónensusprocesosproductivosparahacerlosmáslimpios

provocará un rechazo de la población; pero,sobretodo,pondráaesasindustriasenunasitua­cióndedesventajafrentealascadavezmayoresexigenciasinternacionales.

De igualmodo, diversas zonasde intensodesarrolloturísticotienenunaaltaprobabilidaddeentrarprontoencrisis,oporlomenosdenoalcanzarelritmodecrecimientoesperado,debi­doalacontaminacióndelagua—especialmen­teenlasplayasqueyahoypresentanriesgosalasaludpública—,porlacontaminacióndelaireyporunamayorvulnerabilidadalosfenóme­nos hidrometeorológicos extremos. Estos últi­mosnosóloporlasusceptibilidaddenuestropaísalcalentamientoglobal,sinotambiénporla destrucción de barreras protectoras en laszonas costeras —manglares, arrecifes, dunas,etcétera.

En otras palabras, aunque la situación am­bientalnoseencuentraenelprimerplanodeldebatenacional,incideenmuchosdelostemasquemásnosagobian:losproblemaseconómi­cos,lafaltadedesarrolloregional,eldesempleoylainseguridad.Fenómenoscomolaaltaemi­gracióndelaszonasruralestienenunaraízpro­fundaeneldeterioroambientalyladegradacióndelosecosistemaslocales.Elcampomexicanohadejadode ser rentable económicamente y,porsifuerapoco,enmuchasregionestambiénhadejadodeproducirlosserviciosambientales(agualimpia,airerespirable,suelosproductivos,recursosforestales)dehaceunasdécadas.

Esevidentequeeldebatenacionalgravitaentornodelaspreocupacionesporlainseguridadpúblicaylaviolencia;eldesempleoylacrisiseconómica; la corrupción, la impunidad y laineficiencia;losbajossalariosylainseguridadsocial.Noobstante,lafaltadedisponibilidaddeagua, losriesgostecnoambientales, lavulnera­bilidadantefenómenosnaturales,lapérdidadebiodiversidad,lacontaminacióny,engeneral,eldeteriorodelacalidaddevidahancrecidoenlaatencióndemuchossectores.

Porlomismo,lascuestionesdelasustentabi­lidadysudimensiónambientalnodebensertratadascomounagregadomarginaldelaspre­ocupacionespúblicas;nosepuedenseguirvien­docomounlujoocomounasuntomenor,afindecuentassecundario,delquehacernacional,seagubernamentalociudadano,colectivooper­sonal,quepuedapostergarseindefinidamente.

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Sibiendemaneraaúnprecaria,lacuestiónambientalsehaextendidoalolargodelasúlti­masdécadas.Haidomásalládelaatenciónalosfenómenosdecontaminación—quefueronlosprimerosquesetomaronencuentayquetodavíanohansidoresueltos—paraocuparsetambiéndelaconservacióndelosecosistemasysus servicios ambientales. La sustentabilidadambientalhaidopasoapasoimbricándoseconlasdimensionessociales,económicasypolíticasdeldesarrollo, fortaleciendoalmismo tiemposusespaciosdeacciónydegestiónpropios.

Lasustentabilidadambientaltieneprofundasimplicacionesestructuralesycotidianasconlosprocesos productivos, de calidad de vida, decompetitividad,deorganizaciónurbana,deéxi­tonacional,devaloresculturales,deprosperi­dadfamiliar,deconvivencialocaleinternacional,dedesarrollotecnológico­industrial,deinvestiga­cióncientífica,entretantosotrosaspectoscríti­cosparaeldesarrollodeunpaís.

Porellonodebenpolarizarseprioridadesymuchomenoscontraponerlas.Laideaconsisteen formular mejor las urgencias nacionales yconfirmarlavoluntadpolíticadequeentreellases necesariopotenciar, en forma sinérgica, laprotección ambiental, el usoduraderode losrecursosnaturalesy,engeneral,laintegridaddelosecosistemas.Esdecir,salvaguardarlabasenaturalqueposibilitanuestrodesarrollo.

Frentealgravedeterioroambientalexistenaspectospositivos:lasociedadmexicanahade­sarrolladomúltiplescapacidadesycuentaconimportantes fortalezas institucionales, aunquereconocemoslaurgenciadedesarrollarmásymejorescapacidadesparaactuarconeficiencia.Losavancesalcanzados,sibientienenunaenor­merelevancia,nohansidosuficientesparacon­tenerladegradación.

Eltemaambientaldebeestarenelcentrodeldebatenacionalporqueescentralparaeldesa­rrollo.Marginarlo,opeoraúnignorarlo,esnegar­leviabilidadanuestrodesarrollo.Paraello,esprecisodebatir las ideasy losplanteamientosquecentransuatenciónenlacrisisecológicaeconómicaysocialquepadecemos,yorientarmejorymáseficazmentetodasaquellasaccio­nesquebuscanremontarla.

Dar,ensuma,unimpulsodefinitivoalapolí­ticaambientalqueleotorguelaimportanciaquetieneylasitúeensujustadimensión.Paraellose

requierelarectoríadeunEstadofuertequeseagarantedesuatenciónenelcortoylargoplazos.

Sonnecesariaspolíticaspúblicasdiseñadasintegralmente, con visiones de futuro a máslargoplazoyqueasumanqueladimensiónam­bientalesunacondiciónindispensableparalaviabilidad de las actividades económicas y elbienestardelapoblación.

Es impostergablecolocarenunprimerpla­nolosasuntosdelmedioambientedentrodelasinstitucionesgubernamentales.Lasáreasencarga­dasdelapolíticaambientaldebensermásimpor­tantesparainfluirentodoelaparatogubernamen­tal,tantoanivelfederalcomodemaneraespecialenlosestadosymunicipios.Paraello,habráquereorientardemaneraprofunda lasprioridadesylaformadeelaborar,asignar,ejerceryevaluarelpresupuesto:lacuestiónambientaldebesermejor considerada en la aplicación del gastopúblico.Losapoyospolíticosylospresupuestosdestinadosalaconservacióndelanaturaleza,alacontencióndeldeterioroyalfomentodepro­cesossustentablesdebencrecersustancialmente,nosólolosqueprovienendelosrecursosfiscales,sinodetodaslasfuentesposibles.

Entalvirtud,unaEstrategiaNacionaldeSus­tentabilidadAmbientaldelDesarrollorequiere:

1.Procesos productivos y de consumo efi­cientes.

2.Integración de las políticas económicas,socialesyambientales.

3.Incorporacióndelenfoqueterritorial.4.Complementaciónde lasmedidasregula­

toriasconlasqueintegranlasdecisioneseconó­micasyambientales.

5.Gestión concurrente entre los distintosórdenesdegobierno.

6.Articulaciónde las capacidadesguberna­mentalesconlassociales.

7.Modernizacióndelmarcojurídico.8.Fortalecimientodelaeducaciónambiental.9.Consolidacióndelasorientacionesvincu­

ladasa laconservaciónyelaprovechamientodelpatrimonionacionalenelsistemanacionaldecienciaytecnología.

10.Cumplimientodelosacuerdosmultilate­ralesysuconcreciónenlaagendanacional.

1. La sustentabilidad ambiental exige procesos productivos y de consumo eficientes que contri­buyan a: reducir el cambio de uso del suelo y la

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intensidad en la demanda de agua y energía, transformar los residuos en materiales con valor, y desarrollar cadenas productivas que abran nuevas oportunidades de negocios y más fuentes de empleo.En el mundo actual, globalizado, interconec­tado e interdependiente, el deterioro ambien­talylapresiónsobrelosrecursosnaturalesseextiendenacasitodaslassociedadesdelplaneta,hayansidoonofavorecidasporelcrecimientodesuseconomías.Lacrisisambientalseentien­decomounproblemaplanetarioocasionadoporelmodelodedesarrollohumano,porelloesunasuntoeminentementepolítico.Porrazonesdis­tintas,sereducenlascapacidadesderenovacióndelosrecursos(suelos,aguas,bosques,materiasprimas),asícomodelosserviciosambientalesdelosecosistemas(agualimpia,airerespirable,suelosproductivos,tierrasapropiadasparaasen­tamientos humanos e infraestructuras, gestiónderesiduosyemisionescontaminantes,paisajeshistóricosynaturales,etcétera).

Sinembargo,mejorarlosnivelesdebienestardelapoblaciónsuponeincrementarelconsumo,distribuirelingresoconmayorequidadyaumen­taralgunosrenglonesdelaproducción.Perosiparaerradicar lapobrezaserequiereuncreci­mientoeconómicodinámico,éstenotieneporquéconllevareldeterioroambiental.Elproble­maresideenquéycómocrecer,ycómoorientarlaevolucióndeldesarrolloespacialdelaecono­mía,ajustándolaaloslímitesdelacapacidadderenovaciónodecargadelosecosistemas.Sepue­dendesarrollarestrategiasdeltipo“todosganan”,queinvolucranalosprincipalesactoresenlabús­quedadealternativassustentablesenlosproce­sosproductivosdelasactividadeseconómicas.Porejemplo,aunqueelequivalentea60%deldéficitenlabalanzacomercialsedebealaimpor­tacióndepapel,productosforestalesyderivados,noexisteunaestrategiaforestalnacionalqueerra­diquelasprácticasdestructivasennuestrosbos­quesydéunaatenciónalsectoralaalturadelascircunstancias,paraque,altiempoqueconserva­mos losrecursos forestales, incrementamossuproductividadysucompetitividad.Sepuedeagre­garvalorbajoesquemasdegestiónsustentable.

Resolverlamayorpartedeldéficitdelabalan­zacomercialesunasoluciónmacroeconómicaqueimplicaatenderlamarginacióndelamitaddelapoblaciónrural(12millonesdemexicanos

vivenenzonasforestales),asícomofortalecerladébilcadenaproductivadeproductosforestales.Enestecaso,comoenotros,unamejoraenlagestióndelosrecursostienecomocontrapartelasolucióndeunproblemacomercialoeconómico,altiempoqueatiendeunaproblemáticasocial.Enlasilvicultura,porejemplo,elbuendesempe­ñoeconómicotendrábuenosefectossociales,yaque80%delapropiedaddelosrecursosforesta­lescorrespondeaejidosycomunidades.

Deigualmodo,esnecesariaunaestrategiadeecoeficienciaparamaterialesvalorizablesymercadosdesubproductosquemitigueel im­pactoambientaldelosresiduossólidosycontri­buyaareducireldéficitcomercial.Hoydía,elreciclaje permite disminuir importaciones dematerialescomopapel,cartón,maderaoplásti­cos,conloqueademásdefortalecerlascadenasproductivasyampliarfuentesdeempleosealar­galavidaútildelosrellenossanitarios.Aúnmás,elpodercaloríficodealgunosresiduos,específi­camentelosaceitesusadosylasllantas,entreotros,puedeutilizarsecomocombustiblealter­noenciertascondiciones,loquedisminuiríalaimportacióndealgunosenergéticos.

Lospreciosdebuenapartedelosbienesyserviciosqueintegranelconsumodelaecono­míanoreflejanelcostodelimpactoambientalqueproducen.Estodesalientaelconsumodemercancíasproducidasencondicionesdesus­tentabilidad ambiental al mismo tiempo queestimula las actividades contaminantes. Entreloscasosextremosdeestasituaciónseubicalaproducciónyelconsumodeenergéticosabasedecombustiblesfósiles.Eldesarrollosustenta­bleexigeunapolíticadepreciosquereflejelasexternalidadesambientales.

Enotraspalabras,paramejorarlacompetiti­vidadde las empresas es indispensable incre­mentarsuproductividad,alavezqueseaplicanmejoresestándaresdedesempeñoambiental.Laecoeficienciaintegraladimensióndegastoeco­lógico­ambientalalaeficienciaeconómica.Me­jorareldesempeñoambiental implicacrearyfortalecerlascapacidadesdegestiónambientalinstitucional,públicasyprivadas,nacionalesyregionales,loqueasuvezrequierelaformacióndemásymejoresrecursoshumanosenlamate­ria,asícomolacreacióndeempleosparasatis­facerlacrecientedemandadeserviciosespecia­lizados.Laecoeficienciadebefomentarse,pero

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tambiénpremiarseconincentivosfiscales,eco­nómicosyadministrativos.Necesitamosredise­ñarnumerosasactividadeseconómicashacialasostenibilidad.

Méxicoesconsideradounodelospaísesconmayorpotencialenelmundo—ademásdeBra­sil,ChinaeIndia—,comovendedordereduccio­nescertificadasdeemisionesdegasesdeefectoinvernadero,enunflorecientemercadomundialdebonosdecarbono.Paraaprovecharestaopor­tunidadesindispensabledesarrollar,lomásrápi­damente posible, las capacidades nacionalesnecesarias para contar, durante los próximosaños,almenosconuncentenardeproyectosdereduccióndeemisiones—enelmarcodelMeca­nismoparaunDesarrolloLimpiodelProtocolodeKyoto.Estáenjuegolaposibilidaddehaceringresaralpaísfondosadicionalespormilesdemillonesdepesos,ademásdefacilitarlatransfe­renciadetecnologíaslimpias,reducirnuestrascarenciasygenerarmásempleos.

Actualmente,lacompetitividaddelasempre­sastambiénsevinculaconsuresponsabilidadsocial;estaúltimapesaenlabolsadevaloresyenelpreciodelosproductosenelmercado.Di­versospaísesdelaOrganizaciónparalaCoope­raciónyelDesarrolloEconómico(ocde)conlosqueMéxicotienetratadoscomercialesposeenpolíticas institucionalesgubernamentales,e in­clusoindustrialesycomerciales,quedanprefe­renciaaproveedorescuyosprocesoscumplenconlasnormatividadesambientalesnacionalesytienencertificadosdecalidad(estándaresiso­9000)o,mejoraún,decalidadambiental(están­daresiso­14000).

EnMéxico,porejemplo, lasempresasqueformanpartede laAsociaciónNacionalde laIndustriaQuímica(aniq)tambiénformanpartede consejos mundiales de industrias sustenta­blesycuentanconalgunasdeestascertificacio­nes.Laaniqysusintegrantespuedenserpione­rosenlaformulacióndeestrategiasregionalesparadesarrollarcapacidadesdegestióndesus­tanciasquímicas;posteriormente,yconbaseenestaexperiencia,podránapoyarypromoverenotrossectoresindustrialeseldesarrollodecapa­cidadesdegestiónparalaprotecciónambiental.

Porsuparte,laresponsabilidadambientaldelafunciónpúblicaenelconsumodeagua,ener­gíaymateriales,políticasdecomprasydisposi­ciónderesiduos,asícomolaorientacióndesus

adquisiciones,esunpoderosoinstrumentoparapromover el desarrollo de mercados verdes,sobretodocuandosetratadecadenasconaltoefectoparaelsectorsocialyempresasderegio­nesprioritarias.LosSistemasdeManejoAmbien­tal(sma),queyasonobligatorios,debenhacerseefectivosentodaslasdependenciasdelsectorpúblicoyhacerexplícitalaobligacióndeincluir­losensurendicióndecuentas.

Demaneracomplementaria,elPlanNacionaldeDesarrollodebeincorporarunaestrategiadereconversiónproductivaydedesarrollotecnoló­gico,unapolíticademográficayunaorientaciónalconsumo,quepermitantransitarhacianivelescrecientes de productividad y sustentabilidad.Tambiénesimportanteconsiderarlanecesidaddeunacuerdosocialque,pormediodediver­sosmecanismosdesolidaridadyparticipaciónciudadana,favorezcaladistribuciónequitativadeloscostosdetransición.

2. La sustentabilidad ambiental requiere una mayor integración de las políticas económicas, sociales y ambientales, así como fortalecer la dimensión transversal que articula las políticas sectoriales y de los diferentes aspectos de la vida social del país.Elcrecientepesoespecíficoquetienenlosaspec­tosambientalesexigeuncompletorediseñoins­titucionalquemodifiquelaspolíticassectoriales.Ellonosignificaadicionarunasuntomás,sinoquerepresentaunaalternativadereformaalcon­juntodelaspolíticaspúblicas.

Loanteriorimplicafortalecerlatransversali­daddelaspolíticasdesustentabilidadambiental,iniciadasenformaincipiente.Latransversalidadtienequeverconentenderdequémaneraelmodelodedesarrolloafectaelmedioambiente.Lapropuestaapuntaanormaryestableceragen­daspúblicascompartidasdelostemasambienta­lesconlosdesalud,energía,industria,turismo,desarrolloruralyurbano,ycomercio.Estasagen­dasdebenbuscarinnovacionesalosmecanis­mosinstitucionalesquesecaracterizaríanpor:

•Involucraralasdependenciasrelevantesyempresasparaestatales.

•Definircriteriosparalaagenda,dondelostemasaincluirseanaquellosquesignifiquenuncambiosustantivoenlasactualespolíticasoins­trumentossectoriales.

•Abrirladeliberaciónyelescrutiniopúblicos

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conlafinalidaddegenerarconsensosenfavordeloscambios.

•Tenerunmarcolegaleinstitucionalquedéefectividadalosobjetivos,estrategias,metaseindicadores;quefortalezcalaculturademonito­reopúblicoyciudadano,deevaluaciónconti­nuayrendicióndecuentasdelaspolíticaspúbli­cas,ydedesempeñotantodelEstadocomodelasociedad.

•Incrementarlasatribucioneslegalesdelasinstitucionesambientalesysupapeldentrodelosgabinetes,asícomosumandatolegal.

•Evaluarelimpactoambientaldelconjuntodelaspolíticaspúblicas,desdelasmacroeconómi­cas,hastalasdeplaneaciónsectorialyregional.

•Establecermetassectorialesparaarticularelcrecimientoeconómicoconsu impactoam­biental.

3. La sustentabilidad ambiental requiere consi­derar la articulación de enfoques territoriales del desarrollo y la sustentabilidad urbana y rural.Lapolíticaparalasustentabilidadambientaldeldesarrollodebetenerunenfoqueterritorialqueresponda,porunlado,alagranbiodiversidadqueexisteenMéxicoy,porelotro,alahetero­geneidaddecondicioneseconómicas,sociales,culturales, regionales e incluso institucionales.Estaorientaciónatañenosóloa ladiferencia­cióndelaspolíticasensudiseño,sinotambiénalanecesidaddeunagestiónconcebidadesdelasregiones y ejecutada con mecanismos concu­rrentes, descentralizados y desconcentrados,dependiendodelostemas.

Unenfoqueterritorialdelapolíticasuponeque los actores y grupos locales trabajen coninformaciónsuficiente,oportunaydecalidad,yenespaciosdecoordinaciónyplaneaciónaesca­lasadecuadas,sobretodoentemascríticoscomosonlosserviciosambientales,laconservaciónola infraestructura ambiental, entre otros. Estaorientaciónnopuedelimitarsealaclásicayahoradifusadistinciónentrelourbanoylorural,sibienrevistesumaimportanciadefinirelementoscomu­nesdepolíticaambientalparaeldesarrollodelasciudadesyparaeldesarrollorural.Además,hayquetenerestrategiasespecíficasparalosgrandesespaciosquedemandanpolíticasarticuladas,porejemplo,lasáreasfronterizas,elGolfodeCalifor­nia,elGolfodeMéxicoyelCorredorBiológicoMesoamericano.

Másaún,esposibleavanzaryaenlaarticula­cióndelosenfoquesambientalesconlosterri­toriales(regionalesyurbanos),enelmarcodelaplaneacióndelpaís.Conreformaslegalesoreglamentariasyconmecanismos instituciona­les,esprecisointegrarlosenfoquesterritorialesdelaLeyGeneraldelEquilibrioEcológicoylaProtecciónalAmbiente(lgeepa)ydelaLeyGene­raldelosAsentamientosHumanos,conloquesepodríanresolverlasdificultadesnormativasqueahoratenemos.Estotambiénoperaríacomotelóndefondoparaimpulsargrandesproyectosregionalesintegradoresdeldesarrolloycontri­buiríaaqueelgastopúblicoseasigneconbaseenunanormatividadterritorialyambiental.

Lapolíticaambientaldelasciudadesesuntema fundamentalmente municipal, no de lafederación ni de los estados. Sin embargo, ydadoquelapoblaciónurbanaseguirácreciendoylasciudadescobraránmayorrelevanciaenelbienestarhumano,sepuedenapoyarestrategiasdesustentabilidadurbanabajocriterioscomolossiguientes:

•Darasesoríatécnicayfinanciamientoapro­yectosdeciudadessustentables,conmonitoreohorizontal entre asociaciones de municipios,queenfaticenenlaexpansióndelasáreasver­desylosespaciospúblicos,laredensificaciónyel manejo territorial, el uso de la energía, elmanejosustentabledelagua,delespacioydelosresiduosy,ensucaso,lacoordinaciónylagobernabilidadmetropolitanas,comoformasdeintegraciónsocialycohesiónciudadana.

•Enfatizar en la movilidad sustentable. Eltransportedepasajeroseshoyelelementoclavepara controlar la contaminacióndel aire, inte­grarespaciosurbanos,disminuirpérdidaseconó­micasyreducirefectoscolateralesnocivossobrelacalidaddevida.Setratadeasegurarquetodaslasciudadesmediasygrandesdelpaíscuentenconunaredvialprimariacoherente,quecanali­celosprincipalesflujosdemovimiento,déprio­ridadaltransportepúblicoypermitacrearáreasurbanasconpocotránsitodepaso.

•Propiciarunamezcladeusoscompatiblesdelsuelo,alamanerade“ciudadesdentrodelaciudad”,quereduzca lanecesidadde tránsitovialylaconsecuentecontaminación,asícomoqueaumentelavitalidad,lacalidaddevidaymejorelaimagenurbana.

•Fomentardesarrollosurbanoscondensida­

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dessuficientementealtasparaquefavorezcanlosmovimientosapieoentransportepúblico,pero sin provocar congestionamientos y losaltoscostosdelosedificiosdemuchospisos.

Lamayoríadelasciudadesdependedelosservicios ambientales de áreas periurbanas oruralesubicadasdentrodelamismacuencay,enocasiones,enotrascuencas.Enloshechos,ydesdeelpuntodevistaambiental,existeunacontinuidadespacialquedebeserlabaseparaarticularpolíticasquefavorezcantantoeldesa­rrollodepequeñaslocalidadescomolasusten­tabilidaddelasciudades.Elejedeesaarticula­ciónpuedeserlaprotecciónyaprovechamientodeserviciosambientales,nobajoenfoquesuni­lateralesdeexplotación,sinodebeneficioscom­partidos.

Unenfoquetalespertinentesobretodoparaabordarelaprovechamientosustentabledeagua,eltratamientodeaguasresiduales,elmanejodelpaisaje,eldesarrollodelainfraestructuray,enespecial,larecuperacióndepolíticasdereservasterritorialesparaelcrecimientourbano.

Eldesarrolloruralconenfoqueterritorialre­quiereunenormetrabajoquemejoreelarregloinstitucionalbajolaperspectivaambiental,comen­zandoporelaprovechamientodelasdisposicio­neslegalesvigentes,particularmenteenlaLeydeDesarrolloRuralSustentable.Entrelosprinci­palesaspectosaconsiderarestánlossiguientes:

•Identificarlasprioridadesporregionestan­todelosprogramasquepresentanlosmayoressesgosydeteriorosambientalescomodelosdemayor potencial en sustentabilidad. Plantearopcionesdearticulacióninterinstitucionalydeacuerdosconproductoresregionalesylocales.

•Integrarespaciosdeplaneaciónyconcerta­ciónterritorialqueencuadrenlaoferta institu­cionalydondetengalugarlaconcurrenciainte­rinstitucional.Delmismomodo,seleccionarlosDistritosdeDesarrolloRuralylasUnidadesRe­gionalesdeManejoForestalquepuedenofrecerunaescalaintermediadeplaneaciónindispen­sableentreelámbitoestatalyelmunicipal.Enestosespacios,sedebeavanzarhaciasistemasdegestióndelterritorio,apartirdelosactualesesquemasdeordenamiento.

•Simplificareltandispersouniversodepro­gramasruralesysuscomplejasreglasdeope­ración,asícomoflexibilizarlasfigurasdeaso­ciación y fortalecer las funciones de gestión

ambientaltantodelasautoridadeslocalescomodelasagrarias.Enlamismadirección,esnece­sariofacilitarqueenlosespacioslocalessearti­cule el conjunto de órganos previstos en lasleyesfederalesygenerales.

•Adecuarysimplificarlosprogramasdegas­toparahacerlosaccesibles,baratos,aplicablesyeficaces,incluyendolacapacitacióndeagentesgestores.Alavez,introducirformascontractua­lespúblicasytransparentes—comoloscontra­tosdeaprovechamientode tierrascontenidosenlaLeydeDesarrolloRuralSustentable—queabatanelclientelismo,sedirijanaobjetivosespe­cíficosdelosbeneficiariosyeliminensubsidiosaquienesnolosnecesitan.

Unapolíticadesustentabilidadambientaldeldesarrolloconénfasisterritorialsuponequelagestiónseamásconcurrenteydescentralizada,quedispongademecanismosdeevaluacióndes­delasregionesyqueasegurequelainforma­ciónylascapacidadesdelosgobiernosestatalesymunicipalesseansuficientesparaaplicarpro­gramasconlafederaciónylosgrupossocialesodeproductores.

4. La sustentabilidad ambiental requiere com­plementar las medidas regulatorias con las que facilitan la integración de las decisiones econó­micas con las ambientales.Ennuestropaís,laspolíticasambientalessehanbasadoprincipalmenteenlaaplicacióndeleyesynormas,enlaexpedicióndepermisosylicen­ciasy,engeneral,enmedidasregulatoriasdecontroldirigidassobretodoporelgobiernofe­deral.Laefectividaddeestosinstrumentosde­pende,afindecuentas,delaaplicacióndelasdisposicionesjurídicas,comomedidasimpues­tasporencimaydesdefueradelosprocesosproductivosydeconsumo.

Estaorientaciónsiguesiendonecesariapuesaún estamos lejos, enMéxico o en cualquierotropaís,dequelosproductoresyconsumido­resadoptendemaneraespontánealasmodali­dadessustentablesqueserequieren.Sinembar­go,estamosencondicionesdecomplementareltradicionalenfoquederegulaciónycontrolconmedidaseconómicasquefacilitenlaintegracióndelasdecisioneseconómicasconlasambienta­les.Estonoocurrirádeformaautomática,tienequeinducirsepormediodelapolíticaeconómi­ca,demedidasfinancierasydemecanismosco­

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merciales,entreotros.Existenmuchasexperien­cias,inclusoennuestropaís,quemuestranquelos mecanismos económicos pueden comple­mentaradecuadamentelasmedidasregulatorias,ytenemoscapacidadinstitucionalparagenerali­zarlas.Podríamosavanzarenlassiguientesdirec­ciones:

•Impulsarunalegislaciónintegradadetribu­taciónambientalorientadasobretodoagravarlaproducción y el consumo de productos conimpactosnegativossobrelasaludhumanaylacalidaddelosecosistemas.Entodocaso,sedebeavanzarenloscasosenqueseademostrablequehaybeneficiossocialesnetossobrelasaludylacalidadambientaly,sinfinesrecaudatorios,des­tinarlosingresosamejorasconcretassobrelacalidaddevidayelambiente.

•Establecerfondosestatalesconelcobrodederechos, aprovechamientos, sobreprecios yotros,enlosquelasentidadesfederativastenganparticipación,yaqueauncontasasmarginalesseobtendríanrecursosparadestinaraprogramasambientales, compensando así la insuficienciacrónicadegastopúblicoparaestosfinesenesta­dosymunicipios.Conlosfondosestatalesoregio­nalessepodríaavanzarmásenaccioneslocalescontralacontaminaciónoelmanejoinadecuadodedesechosyresiduos,sepodríanestablecerpro­gramasdeeducación,prevenciónyrestauración,entreotrastantasiniciativasposibles.

•Eliminarosustituirprogresivamentelossub­sidiosdirectosocruzadosenelusooconsumoderecursosqueesténenprocesodeagotamien­toodegradación,buscandounaprovechamien­tomáseficienteylamejoradelosprocesos.Estoseríaaplicablealusodelaenergía,delaguaydeciertosproductosforestales,entreotros.

•Generalizarestrategiasdeapoyoalainnova­ción,adaptaciónomejorasconprocesossusten­tablesdeproducciónyprestacióndeservicios,tantopormediodemecanismosdeestímulofis­calcomoconmedidascomerciales,financierasydeapoyotecnológico,entreotras.

Conlasmedidasanterioressepuedeestimu­larelreciclado,elreusoyelaprovechamientoenergéticodedesechos,entremuchasotrassolu­cionesprácticas.Estascuatromedidaspodríanintegrarseenunaestrategiadepolíticaeconó­mica,deaplicacióngradualyprogresiva,comopartedeunAcuerdoNacionalporlaSustentabi­lidad Ambiental del Desarrollo, en el cual el

Poder Legislativo tendría necesariamente unpapelprotagónico.

5. La sustentabilidad ambiental requiere con­juntar las capacidades gubernamentales con las sociales para transitar hacia la gobernanza ambiental con información, transparencia, par­ticipación, rendición de cuentas y responsabili­dad ciudadana.Unagestiónambientaldenuevavisiónrecono­ceque,ademásdelaaccióncoordinadadelostres niveles de gobierno, los ciudadanos tam­bién son responsables de la sustentabilidadambientaldesupaísyhansidoproactivosalmomentodedefinirsusderechosylucharporsureconocimientoenlaconstruccióndeespa­ciospúblicos.Paraconsolidarestosprocesosserequierencambiosenlapolíticaactualentreloscualesdestacan:

•Invertir en la construcción de ciudadaníaambientalrobusteciendolasorganizacionesdelasociedadcivil.Afortunadamente, las fortale­zasdeestosactoressocialeshansidoreconoci­dasenelmarcolegal,yaquehanacumuladoricasexperiencias,atiendenlugaresytemasendondenormalmenteelgobiernotienedificulta­desparaactuaryestánarraigadasenlascomu­nidades, locual lasdotadeunaltogradodecompromisosocial.Frentealaperiodicidaddelos cambios institucionales, la sociedad civilorganizadaesmásestableyhalogradoconstruirun tejido social firme, con relaciones localesestrechasysolidarias.Lapolíticaambientalpue­decimentarseenestasfortalezasconmedidasque nutran la alianza gobierno­sociedad, esdecir, ampliar la interlocución, el acceso y lageneraciónde informaciónqueenriquezcaelconocimientomutuo.

Almismotiempo,interactuarconlasociedadexigeliderazgo,autoridadmoralycapacidadtéc­nicaporpartedelgobierno,ydecisiónparades­activar supuestas representacionesqueen loshechosseapropianderentaspúblicasenelsec­tor,asícomoparaevitarrepetirprácticascliente­laresycorporativasquedebilitanlagobernanza.

•Construirconsensosquederivenenacuer­dosnacionalesylocales.Noessuficientequelaparticipación social se exprese en consejos,forosyconsultas,inter alia,sinoquedebereba­sarlarestricciónconsultivayavanzarhaciaunaoperacióncorresponsable.Esnecesariounsiste­

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ma de participación social que involucre demaneraefectiva losdiferentessectores(social,empresarial,académicoycientífico)detalfor­maqueéstosnutranlatomadedecisionesenlos procesos de planeación, ejecución, segui­miento y evaluación de las políticas públicas.Dichosistemaimplicaevaluarlaefectividaddelosactualesespaciosymecanismosdepartici­paciónsocialyensucasorediseñarlos,demane­raquepuedanalimentarydarlegitimidadalasdecisionesgubernamentales.

Estorequierefortalecerlosprogramasypro­yectosejecutadosporlapoblaciónyorganiza­cionessocialescomunitarias.Lasorganizacionesdelasociedadcivilylosciudadanosengeneraldebenparticipartantoenlaconstruccióncomoenlaejecucióndelosacuerdoslocales.Fortale­cer la capacidad de participación ciudadanarequiere trabajar sobre una base territorial ytemáticaqueeselsustratodondesemanifiestanlaspolíticaspúblicas.

Comolaaprobaciónyreformadeleyesesdehechopartedeladefinicióndepolíticaspúblicas,esnecesariaunamejorarticulaciónentrepoderesparaquelasreformaslegislativasprocedanden­trodeunmarcoapropiadodeinformación,capa­cidaddeaplicaciónyconsistenciaconlasagen­dasglobales,asícomoparaquelasautorizacionespresupuestalesylafiscalizacióndesdeelCongre­sofacilitenlaadopciónyrevisióndepolíticas.

•Mantener relaciones político­sociales basa­dasenlahorizontalidad,lacorresponsabilidad,laconcertacióny la información.Esnecesariaunaefectivacontraloría socialpara transitar aunaverdaderacorresponsabilidad.Lasorganiza­cionesdelasociedadcivildeberándifundirsutrabajoylainformaciónquegeneranysujetarseasíalescrutiniopúblico.Elnuevocompromisosociedad­gobiernorequiererendicióndecuen­tasyfiscalizaciónrecíprocas.Construirlapolíti­caambientalsobreunabasesocialdarátambiénalasorganizacionesdelasociedadciviluncarác­terpúblico,quedebemostrarseenprocesosdetransparencia,rendicióndecuentasyevaluaciónparticipativa.Pararealizaresteprocesoesnece­sario,ademásderepresentatividadylegitimidad,unsistemadeconversacionessocialesendondelos servicios de información desempeñan unpapel fundamental, ya que son éstos los queproporcionaninsumosyrecogenconocimientosquepermitenretroalimentarexperiencias.

•Impulsarunsistemadeinformaciónypros­pectivasconsolidadoquesenutradelconoci­mientocientíficodisponible,mediantelaforma­ción de redes humanas locales y regionalescomopartedelosprocesosdegestióndelaspolíticas públicas. Dicho sistema creará servi­ciosdeinformaciónydifusiónquecontribuyanagenerarunaciudadaníacalificadaparainter­venirenlatomadedecisionesdelosasuntosqueafectensucalidaddevida.

•Fomentarunaconcienciaambientalglobal.Unaculturaciudadananoremiteexclusivamen­tealaparticipacióndecomunidadesruralesyurbanasnacionales.Laglobalizaciónambientalestátransformandolosalcancesycapacidadesdelaautoridadfederalmexicanaparadecidirelrumbodelapolíticapúblicaambiental.Endiver­sasáreas,algunasdeellascríticas,losacuerdosinternacionales,regionalesybilateralesacotanlospropósitos,lasmetasyhastalosprocedimien­tosaseguir.Estomodificalasoberaníaambien­tal enun sentidopositivo, siemprey cuandoseamoscapacesdetenerunaagendaactivaenlosforosinternacionalesyestemosencondicio­nesdeconstruirunarelacióndefuerzasentreciudadanos y territorios que progresivamenteimprimansupresenciaenlavidainternacional.Elloimplicará,asuvez,quepodamossuperarlaactitudpasivaydefensivaenlaarenaglobal.Laciudadaníaambientalglobalpodráemergersiseedificaenunmarco incluyentede transpa­rencia,proactividad,responsabilidadcomparti­daydiferenciada,aperturayrespeto.

6. La sustentabilidad ambiental requiere la acción concurrente entre los distintos órdenes de gobierno.Elmodelocentralistalimitalacapacidadlocalparaintervenirenlaprotecciónambientalypro­piciavacíosregionalesdepoder,altiempoquepermitelaintervenciónlocaldiscrecionalantelaausenciadereglasclarasdeconcurrenciaentrelosdiferentesórdenesdegobierno.

A diferencia de otros grandes temas de laagenda nacional, en la cuestión ambiental ladescentralizacióndepolíticaspúblicasregistrapocosavances.Lalegislaciónhadefinidounadistribucióndecompetenciasenlaquelafede­raciónasumelamayorpartedelasfacultadesyatribuciones;avecesporqueseconsideraquelosestadosymunicipioscarecendecapacida­

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desinstitucionales,avecesporquesepartedeun principio de regulación que no requiereintervenciónlocaldadoslosalcancessupraesta­talesdelosecosistemas,yotrasporqueseasu­mequeciertos temasdeben teneruncontrolestratégicoporpartedelospoderesfederales.

Sinembargo,enloshechossehageneradouncírculoviciosoenelqueestadosymunicipios,alnointervenirenmuchostemas,nodesarrollancapacidades,loqueasuvezposponeindefini­damentelaposibilidaddedescentralizaciónpornoexistirsuficientescapacidades locales.Ade­más,sehaestadoarraigandounafalsadisyuntivaentre mantener facultades y atribuciones con­centradas en la federación o descentralizarlasporcompletoalosestadosymunicipios,cuandoexistenopcionesintermediaspocoexploradasbajomodelosdeconcurrenciaycooperaciónenlosquecompartenresponsabilidadeslosdistin­tosórdenesdegobierno.

Enlamedidaquelaagendaambientalsehavueltomáscompleja,hansurgidoresponsabili­dadespúblicasqueimplicannuevasexigenciasparaelEstadonacionalyque,almenosensusprimerasetapas,tienenqueserasumidasporelgobiernofederal.

Esnecesarioestablecerunprogramaquerede­finalascompetenciasambientalesentrefedera­ción,estadosymunicipios,enelqueseespeci­fiquen las necesidades de descentralización yconcurrencia,ysecontemplenlosrecursosnece­sariosparadesarrollarlascapacidadesinstitucio­naleslocales.Esteprogramapuedecontemplarlosespaciosdeparticipaciónsocialydeproduc­toresconfuncionesoperativas,facilitándoleselaccesoaconocimientoseinformación.

Laarticulaciónenredesdeproductores,con­sumidoresyorganizacionesdelasociedadcivilpermitiráavanzarhaciaunamayordemocraciayeficienciadelaspolíticaspúblicas,yfavorece­ráeltejidosocialindispensableparaimpulsarlasustentabilidadambiental.Noessuficientetrans­feriralgunasfuncionesyfacultadesalosgobier­nosestatalesentemascomoelforestal,eldemanejodelaguaodelosresiduos.

Sepuedeavanzartransfiriendoresponsabili­dadesalasorganizacionesdelasociedadcivilconmecanismosclarosderendicióndecuentaseimpulsandolaformacióndeorganismospúbli­cosnogubernamentales.Estosupondríacontra­pesosparaevitarlareproduccióndelaspolíti­

casconcentradorasy losesquemascaciquileslocaleseneldiseñoylaaplicacióndelaspolíti­casambientales. Se tratadeutilizarel conoci­miento regional y local para la protecciónambientalyelaprovechamientoadecuadodelos recursosnaturales, así como la capacidadsocialexistentequenosedespliegaporlacon­centraciónqueexiste.

7. La sustentabilidad ambiental requiere la mo­dernización del marco jurídico, el fortalecimien­to de la aplicación de la ley y el acceso efectivo a la justicia ambiental.Paraavanzarhacialasustentabilidadambientalesprecisocontarconunmarcojurídicoeinsti­tucionaladecuado,eficazyeficiente,quepermi­ta,alavez,fortalecerlosrasgossustantivosdelEstadodederecho:elimperiodelaley,lalegali­daddelosactosdeautoridadylagarantíaplenadereconocimientoyrespetoalosderechosfun­damentalesdelaspersonas.Paraello,serequie­re una reforma jurídica e institucional que almenosincluyalossiguientesaspectos:

•Modernizarelmarcojurídicoambiental.Sibien la legislación ambientalmexicana se haactualizadodemanera continua, es necesariaunarevisiónafindecorregirinsuficiencias,con­tradicciones, duplicidades yotrasdeficienciasque impiden una protección adecuada delambiente.Estarevisióndeberáestarorientadaalaintegracióndeunsistemajurídicoeficazyefi­ciente, con capacidad para inducir políticaspúblicashacialasustentabilidad,asícomopararegulardemaneraidónealasconductasdelosagentes sociales cuyas actividades tienen unimpactosignificativosobreelambienteensuconjunto.Adicionalmente,seproponeconside­rarlossiguientesaspectos:

uArmonizarlanormatividadambiental.Con­tarconuncódigoambientalúnicoqueincluyaregulacionesenlasdistintasmateriasquehoyseencuentran en ordenamientos jurídicos referi­dosamateriasespecíficas;obien,armonizarelmarcojurídicoambientalapartirdecriteriosyconsideracionesgeneralesquepuedenquedarcomprendidos en un ordenamiento como lalgeepa,amanerade“leymarco”,articuladoconotrosinstrumentosjurídicossectorialesyconsi­derandolosconveniosytratadosinternaciona­lessuscritospornuestropaís.

uFortalecerlalegislaciónlocal.Departicular

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importanciaeselfortalecimientodelagestiónambientallocalapartirdelaactualizacióndesunormatividadeinstitucionesrelativas.Paraello,seproponecrearoreforzarorganismossimilaresalaProfepaentodaslasentidadesfederativas,privilegiandosuprofesionalización,laparticipa­ciónderepresentantessocialesensuoperaciónyfuncionamiento,asícomolatransferencia,ensucaso,deatribucionesyrecursos.

uPromover la realizacióndeestudios inde­pendientesquereportenlasituaciónqueguar­daelcumplimientodelanormativaambientalentodoslosestadosdelaRepública.Sibienenmuchoscasoselincumplimientonormativosevinculaafactoresestructuralesquedificultanenunaltogradolaaplicaciónforzosadelaley,lainvestigación de campo sobre esos procesospuede arrojar elementos sumamente valiosos,nosóloparacomprendermejorlalógicadelosmismos,sinotambiénparahacerevidentesloscasosenlosque,pudiendocumplirconlaley,losactoresactúanamparadosenlaideadequeelloesimposible.

uDefinir una agenda legislativa nacional.Conelpropósitodecontribuiradarcoherenciaa la actividad legislativa bajo condiciones degobiernodividido,seproponequeelPoderEje­cutivoFederal,porconductodelaSemarnat,encoordinaciónconlascomisionesrespectivasdelascámarasdeDiputadosySenadores,establez­canla“agendalegislativaambiental”quehabrádeguiarlostrabajosparalaformulaciónyexpe­dicióndelanormatividadambientaldelgobier­nofederal,considerandolasprioridadesyestra­tegiasdepolíticaambientalcorrespondientes.

•Fortalecer laadministraciónde justiciaam­biental.Para laaplicaciónde lanormativaam­bientalserequiereasentarennuestralegislaciónmecanismosjudicialesyadministrativosqueper­mitanlaprotecciónefectivadelderechodelaspersonasadisfrutardeunambienteadecuadoparasudesarrollo,saludybienestar,previniendolageneracióndedañosalmedioambienteyalosrecursos naturales, y reparándolos cuando asísuceda.

Avanzar hacia la justicia ambiental implicaajustarlosprocesosyprocedimientospormediodeloscualessepromuevelaaplicaciónycum­plimiento de la normatividad ambiental, asícomolaorientacióndelaaccióngubernamentaldirigidaatalesfines.Paraello,serequiereque

mediantelareformaalmarcojurídicoeinstitu­cionalseconstruyaunsistemaintegralyequili­bradoderesponsabilidadambientalqueincluyalosámbitosadministrativo,penal,civilyelcon­trolconstitucional,queconsiderelossiguientesaspectos:

uAmpliarlaparticipacióndelPoderJudicialhacia la atención de conflictos ambientales,comosuspenderobrasoactividadesqueocasio­nenopuedanocasionardañosambientalesy,ensucaso,repararlosdaños.Paraelloserequie­reunaacciónjudicialqueprotejaderechosam­bientalesdifusosyconsiderelosdañosalmedioambiente,pormediodelalegitimaciónactivaampliaydecriteriosparalavaloracióndeldañocausado,entreotrasmedidas.

uEnlaesferaadministrativasepropone,porunaparte,dotaralaProfepayalasautoridadeslocalessimilaresdetrescaracterísticasbásicas:autonomíapresupuestalyoperativa(incluyen­doelnombramientodesutitularporlosórga­noslegislativos),participacióndelasociedadensufuncionamiento(conlaintegracióndeórga­nos técnico­consultivos) y alta profesionaliza­cióndesusservidorespúblicos.Porotrolado,enelcasodelasaccionesdeverificacióneins­pección, se deberán ajustar las disposicionesrelativasalosprocedimientosadministrativosafinde reforzar lavinculaciónentreéstosy laatención de denuncias populares en materiaambiental,otorgandoalosdenuncianteselca­rácterdecoadyuvantes;establecerenlalgeepaunprocedimientoúnicodeinspecciónquesecomplemente y armonice con otros ordena­mientos,segúnlamateriadequesetrate(fores­tal,aguasnacionales,vidasilvestre,etc.)einclu­ya mecanismos alternativos de solución deconflictos (conciliación, mediación, arbitraje)comoformasderesolverconflictosambientales,entreotrosaspectos.

uEncuantoalajusticiapenalambientalseproponelarevisióndelasconductastipificadasenlalegislaciónenlamateria,paraevitarunacriminalizaciónypreverqueenelprocedimien­torespectivoseconsiderecomoasuntopriorita­riolareparacióndedañosambientales.Porsuparte,mediantelajusticiacivilambientalseregu­laríanlascompensacionesalasvíctimasdedeli­tosambientales,considerandolasespecificida­desdelosdañosambientalesydelasobrasoactividadesqueloscausan.Estetipodeprevi­

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sionespodríanformarpartedelaregulacióndelaaccióndeprotecciónambiental.

uPromoverlascondicionesespecíficasenlasquesepuedanaplicaresquemasdecoadyuvan­ciasocialenlastareasdevigilanciayaplicacióndelasleyes,sindeméritodelasfuncionesdelaautoridady,también,enelcontextodelincon­clusodebatesobrelasautonomíasindígenasyelderechoconsuetudinario.

8. La sustentabilidad ambiental requiere una política nacional de educación ambiental como parte de la política general de educación.Sindejardedarleelvalorquetienenloslogrosalcanzados,losproblemasalrededordelaedu­caciónylacapacitaciónambientalessiguensien­donumerososycomplejos,almenosporque:

•Norecibenlaatencióndebidaycontinúanviéndosecomotemascolaterales,sinunlugarbiendefinidotantoenlaspolíticasambientalescomoenlaseducativas,ysinsuficienterespaldopolíticoypresupuestal.

•Sonasuntostratadoscomotemaspuntualesydesarticuladosdeproblemáticasmásamplias(accionesdereforestación,declasificaciónderesiduos,paraahorrarenergía,agua,paraprote­gertortugasmarinas,etcétera).

•Sehadescuidadoelcomponenteeducativodelasobrasyserviciosdegobierno;lasaccio­nescontinúansiendoprácticamentesimbólicasypropagandísticas,sincontribuiralaformacióndelaciudadanía.

•Noexistenadecuadasdisposicioneslegalesyprogramáticasnisuficienteparticipaciónqueledencontinuidadalohecho.

•Esprecarialacoordinacióninstitucionalyeldiagnóstico de necesidades en formación am­bientalparalaconservación,asícomoeldesa­rrollodeestrategiasdefortalecimientodeformasdeorganizaciónyconocimientotradicionalesenelmanejoderecursosnaturalesyenlapreven­ciónderiesgosyvulnerabilidad.

•Nosepropiciaunasinergiaentreloseduca­dores ambientales y sus organizaciones, quepotenciaríasusesfuerzos.

Entreloscambiosnecesariosseseñalanlossiguientes:

•DesarrollarunaPolíticaNacionaldeEduca­ciónAmbientalparalaSustentabilidadAmbien­tal delDesarrollo, que involucre losmás dis­tintosespaciosdelaesferapública,comoun

componente de la política general de educa­ción.

•Legislar enmateria de educación ambien­tal,conlamásampliayauténticaparticipaciónsocialposibleyconsiderando,enprimertérmi­no,incluirreformasalalgeepa,laLeyGeneraldeEducaciónylaLeyGeneralparalaPrevenciónyGestiónIntegraldeRecursos.

•Formularunaestrategiadearticulacióndelaeducaciónambientalconlaeducaciónparaelconsumo,laeducaciónparalapaz,laeduca­ciónenpoblación,laeducaciónparalasalud,laculturadelaguaylaeducaciónparaelahorroenergético,entreotras,afindedarunmarcodemayorcongruenciaatodosestosesfuerzos.

•Impulsarunapolíticaconlosmediosmasi­vosdecomunicaciónparapotenciarelimpactode la educación ambiental en las actividadescotidianasdelapoblación,articulandocuestio­nesrelativasalempleo,laseguridadylaluchacontra lacorrupcióny la impunidad.Peronopormediodecampañastemáticasyesporádicas,sinomedianteestrategiasdecomunicaciónedu­cativaquegravitenentornodeejesprioritariosligandoprogramasyproyectosconcretos,afindequeverdaderamentegenerenculturaynosóloensalcenlaimageninstitucional.

Laspropuestasoperativasnecesariasson:•CrearunFondoNacionaldeEducaciónAm­

biental para la Sustentabilidad, con aportacio­nesdelossectorespúblico,privadoysocial.

•Actualizarpermanentementeloscontenidoscurricularesentodoslosniveleseducativos,conelfindeintegrarladimensiónambientalydesustentabilidad,ampliando laofertade forma­cióndocenteenestamateria.

•Instalar un proyecto nacional de certifica­ciónambientaldeescuelasdeeducaciónbásicaenelProgramadeEscuelasdeCalidadosuequi­valentesexenal,medianteproyectosescolaresambientales que se mantengan en el tiempo,asegurandosuplenaintegraciónalarutinadelplantelparaevitarreducirloalacelebracióndeeventos.

•Promoverestrategias transversalesdeedu­caciónycomunicaciónambientalenladocen­ciaeinvestigaciónquerealizanlasinstitucionesdeeducaciónsuperiorpúblicasyprivadas,acor­desconprogramasdemanejoambiental(com­pras verdes, ecologíadel campus,manejoderesiduos,ahorrodeaguayenergía,etcétera).

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•Crearunareddeeducaciónycapacitaciónambientalconbaseenlasnuevastecnologíasdelainformación.

•FormalizaruncomponenteeducativoydecomunicaciónenlosplanesdemanejodelasáreasdelSistemaNacionaldeÁreasNaturalesProtegidas.

•Potenciar y fortalecer ambientalmente elSistemaNacionaldeCapacitaciónyAsistenciaTécnicaRuralIntegral,medianteunprogramadeactividadesdemanejodelosbienesyservi­ciosbrindadosporlosecosistemas.

•Desarrollarunprogramaeducativoparalaproteccióncivilapartirdelíneasdetrabajoquevinculenelincrementoenlosriesgosylavulne­rabilidad de las poblaciones, derivadas de lamayorincidenciadefenómenoshidrometereo­lógicosextremos.

•Fomentar un programa permanente decapacitación ambiental en la AdministraciónPúblicaFederaleimpulsarlagestiónambientalmunicipal.

•Vigilar el cumplimiento de las metas delCompromisoNacionalporlaDécadadelaEdu­caciónparaelDesarrollo Sustentable, estable­ciendo,porejemplo,unObservatorioCiudada­noNacionaldelaEducaciónAmbiental.

9. La sustentabilidad ambiental requiere una política y un sistema nacionales de ciencia y tec­nología capaces de nutrir la transformación de los estilos de aprovechamiento del patrimonio natural en una perspectiva de largo plazo.Elmomento actual se caracteriza, entre otrosfactores,porlosvertiginososcambiosbajoloscuales la sociedad produce y se apropia delconocimientoy las innovaciones tecnológicas.Esteineludibleescenarioimplicaunretocom­plejodebidoalaglobalizadacompetitividadenla investigación científica y tecnológica, asícomoporlalimitadavigenciadelconocimientoactual.Enunmarcodecooperacióninternacio­nal,ésteesundesafíoqueinvolucraalasmásde 1500 instituciones de educación superior,públicasyparticulares,existentesenelpaís,alostresórdenesdegobiernoyalasociedadensuconjunto,sobretodoalsectorprivadoyalaparatoproductivo.

Sinembargo,enmateriadecienciaytecno­logíatenemosunadeficienciacrónicaeninver­sióndelordende0.4%delpib,frentea0.9de

BrasilyEspañay2.6y2.7deCoreayEstadosUnidos,respectivamente.ElloencontradeloseñaladoenlaLeydeCienciayTecnologíaqueestablecequesedestinará1%delpibaesteren­glónestratégico.En2006,elgastofederalconso­lidadoencienciaytecnologíafuede29079.7millonesdepesos,queintegralasaportacionesdedependencias yentidades federativas (fon­dossectorialesymixtos).Enestepresupuesto,elrubrodemedioambienteyrecursosnaturalessólorecibió580.8millonesdepesos(397.1defondosfiscalesy183.7defondospropios),querepresentanmenosde2%deltotal.

Lascercade30000personasvinculadasalquehacercientífico, incluyendotécnicosyaca­démicos(deloscualessóloalrededorde10000pertenecenalsni),representanapenas0.7porcadamilpersonasdelapoblacióneconómica­menteactiva,frentealoscuatrodeEspaña,seisdeCoreay14deEstadosUnidos.Formamosapro­ximadamente1000doctoresporañofrentealos6000deBrasilylos45000deEstadosUnidos.Esdecir,tenemosunarelaciónde10investigadoresencienciaytecnologíaporcadamillóndehabi­tantes. Pero sólo contamos con cerca de 400investigadores trabajandoentemasecológicosenMéxico,queestánubicadosencincoinstitu­cionesdedicadasaestadisciplinayenpequeñosgruposdentrodeinstitucionesdeinvestigaciónbiológica,agropecuariayveterinaria.

Adicionalmente,alrededorde50%delainves­tigaciónydesarrolloquesehaceenelpaísseconcentraeneláreametropolitanadelaCiudaddeMéxico,loqueprovocaunaprofundaasime­tría:40.6%delosdoctoresdeláreadecienciasfísicas,42.3%encienciasbiológicas,33.6%enagrociencias, 49.9% en ciencias de la tierra,55.1%enmatemáticas,51.7%encienciasquími­casy66.1%enmedicinaycienciasdelasalud.Enelconjuntode lasáreasdelconocimiento,másde46%delosartículoscientíficospublica­dosprovienendelDF,yenalgunasáreasselle­gaa75.8%.

Esindispensableincrementarelgastopúbli­coencienciaytecnologíaytransformaresque­masquepresentanperfilesinjustificablesparaelpaís.Unodeelloseslainversiónprivadaencienciaytecnología,queestáalrededorde30%cuando en las naciones desarrolladas llega amásdeldoble.Esto,peseaqueexisteunpro­gramadeestímulosfiscalesalainversiónpriva­

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daencienciaytecnologíaqueadministralashcp,perodelquelacomunidadcientíficadesconoceprácticamentetodo.Nosesabecómosecoordi­naconotrosprogramasyprocesos,perolocier­toesquelasinstitucionesacadémicasnohanrecibido apoyos adicionales de parte de lasempresasbeneficiadasconelprograma,cuyotopeseelevóa3000millonesdepesos.Esteprogramagozademuchassimpatíasentrelasempresas,losdiputadosysindicatosporqueunpesodepromesadecréditofiscalseconvierteen 10 a 20 pesos de inversión privada en elnegocio,loquesetraduceensumayorparteensueldos,deloscualessederivanasuvezmásimpuestos.Perolacienciaytecnologíasonlasmenosbeneficiadasdeestearreglo.

Parapromoverunamayorinversiónprivadaencienciaytecnologíaserequieremuchomásqueunprogramadeestímulosfiscales,elcualciertamentedebesermejorreguladoyorienta­do.Elproblemaprincipalesquenosecuentaconunapolíticadefomentopara impulsarelsurgimientodeempresasdebase tecnológica,articuladaauna reestructuraciónde laecono­mía nacional como condición necesaria paratransitaraunaeconomíadelconocimientodon­de la innovaciónesunfactorcompetitivopri­mordial.Elproblemanoessólounasuntodecantidaddelgasto,sinodereplantearlafuncióndelacienciaylatecnologíacomocomponentesdeldesarrollo.Elloimplicaimpulsarliderazgosregionalesylocalidadescentradasenlainnova­ción,talcomoocurreenotraspartesdelmundo.Esdecir,unenfoquedepolíticadedesarrolloregionalylocalqueimpulseempresasdebasetecnológica capaces de aprovechar el conoci­mientodisponibleylosrecursosnaturalesloca­les.Noexisteningunaotraformadeconvertir­nos en un país en condiciones de producirbienesyserviciosdealtovaloragregado.

Larenovacióndecuadrosdelconocimientotambiénimplicainnovacioneseducativasenlosnivelesmedioysuperiordeeducación,quefor­talezcanprogramashorizontaleseinterdiscipli­narios,asícomolacreacióndenuevascarrerasyposgrados.De1975a2001secrearon26centrosde investigación,peroen losúltimos10añossólosehancreadodos.De1993a2000serepa­triaroncercade2000científicosmexicanosquetrabajabanenelextranjero,perode2001a2003noserepatrióninguno.Sibientenemos11000

kilómetrosdelitorales,noexisteungrancentrodebiotecnologíamarina;yaunquedosterceraspartesdenuestroterritoriosonecosistemasári­dosysemiáridos,losrecursosdestinadosapro­yectosdeaprovechamientodeestosecosistemasmantienennivelesdeplorables. Losposgradosdecienciasatmosféricas,ambientalesehidroló­gicascasinotienenespaciosacadémicosenlasuniversidadesytemascomoelaguayelsuelo,quesonestratégicosparaeldesarrollo,deberíanincluirseentodoslosniveleseducativos,científi­cosytecnológicos.

Eldesarrolloactualdelainvestigaciónmani­fiesta una clara tendencia interdisciplinaria yhacialaformaciónderedesycuerposconsoli­dados,porloqueexistelanecesidadderefor­mularalgunosdeloscamposdeinvestigación,apartirdeenfoquesenmarcadosensistemascom­plejos.Sinembargo,ningunade lasáreasdelSistemaNacionalde Investigadoresseorientaespecíficamentealmedioambienteyaldesarro­llosustentable.Deahíquelosinvestigadoresyproyectos de investigación en estas áreas noseanjustamenteevaluados,yaqueloscolegiostiendenaprivilegiarlasinvestigacionesqueseajustanmejoraloscánonesconvencionalesdeloscamposunidisciplinarios.

Con estemarco se hanpuesto enmarcha—no sin dificultades— los instrumentos queestableceelProgramaEspecialdeCienciayTec­nología 2001­2006, tanto para incrementar lainversióncomoparadistribuirmejorlosrecur­sosenapoyodelosgruposdeinvestigadoresyentemasdealtaprioridadcientífica,políticaysocial,talescomolosFondosSectorialesyMix­tos.ElFondoSectorialdeInvestigaciónAmbien­talConacyt­Semarnatdestinalosrecursoshaciaelmedioambiente,sibienelporcentajedepro­yectos apoyados no rebasa 25% (de 825 pro­puestasrecibidasen2002,solamenteseapoya­ron203,conunmontodeinversiónde249.5millonesdepesos).

Los fondos mixtos, considerados por lacomunidadcientíficacomounabuenaopciónparaduplicarlosrecursosdelConacytconlascontribucionesaportadasporlosestados,hantenidotambiénefectosperversos,puestoqueelequipoevaluadordeproyectosessusceptibledeintegraraquienes,sintenerelperfildeinves­tigador,sonpropuestosporelgobiernoestatal;esta situación también suele presentarse en

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algunosfondossectoriales,porloqueesnece­sarioquequienesintegrenestosequiposseaninvestigadoresacreditadosporelConacyt.Porotrolado,serequiereunaevaluaciónrigurosadeltipodeproyectosydelasinstitucionesquehansidomásbeneficiadasporestosfondos,aefectodenodistorsionarlosalcancesypropósi­tos que les dieron origen. Por lo anterior, serequiere:

•UnaPolíticaNacionalyunSistemaNacionaldeCienciayTecnologíaencondicionesdesus­tentarlatransformacióndelasestructuraspro­ductivas, salvaguardando nuestro patrimonionatural.

•IntroducircambiosenelConacytparaquesusprogramasrespondanalosretosdelasus­tentabilidaddeldesarrolloyserespetelaleyentérminosdeinversionesmínimas.

•Reforzar las tendencias interdisciplinariasdelaciencia;porlopronto,crearunáreadecienciasambientalesydelasustentabilidad,enelesquemadisciplinariodelSistemaNacionaldeInvestigadores.

•Desarrollarunapolíticadecofinanciamientocon el sector empresarial que efectivamentelleguealasinstitucionesacadémicasyaloscuer­pos colegiados. No obstante, es preciso esta­blecerlasmedidasnecesariasparaquelasinsti­tuciones académicas públicas cuenten con laautonomíasuficienteparaevitarconflictodein­teresesydistorsionesenlasprioridadesdeinves­tigación,asícomoparaquemantengansucapa­cidadmoralparaopinarydictaminar.

•Revisaraprofundidadlosmecanismos,pro­cedimientosymarcojurídiconacionaleinterna­cionalparalagestióndederechosdepropiedadintelectual, demaneraque sepromuevan losesfuerzosinnovadoresyalavezsepreservenlosderechoslegítimos,porejemploenmateriaderecursosgenéticos.

•Establecer mecanismos de comunicaciónfluidaentrelosoperadoresdelapolíticapúblicaylosgeneradoresdelconocimientocientíficoytécnicoparaacoplarlademandaylaoferta.Ellosuponebuscar alianzasestratégicasentre cen­trosogruposdeinvestigaciónylasdependen­ciasresponsablesdelagestiónambiental,quemodifiquen la actual relación administrador­proveedor (el centro de investigación comocliente),sujetaaformasdecontrataciónestable­cidasenlaLeydeAdquisiciones.

10. Los acuerdos internacionales multilaterales o regionales en materia ambiental constituyen un catalizador de nuestra propia agenda. Cum­plir con ellos abre oportunidades a la sustenta­bilidad ambiental del desarrollo nacional.Desdelosañossetentaelmundohavenidoin­corporando en la agenda internacional lostemasambientalesqueorientanlosesfuerzosylasexpectativasanteelfuturocomúndeloshabi­tantesdeesteplaneta.Existennumerosospro­blemasambientalesdealcanceglobaloregionalquesólopuedensertratadosdemaneraconcer­tadainternacionalmente,atendiendoalacom­petitividaddelaseconomíasylamagnituddecadaproblema.Cuestionesdeestaíndolesonelconsumodecombustibles fósilesyel calenta­mientoglobal,elagotamientodelacapadeozo­no,ladisminucióndelabiodiversidad,elconsu­modebienes industriales, el tráfico ilegaldevidasilvestre,elcomerciointernacionaldetrans­génicos,desustanciasquímicasyderesiduospeligrosos.

Algunosdelosproblemasanterioresseligancon fenómenos de significación regional yrequierenunacoordinacióninternacionalparasumitigación.ÉsteeselcasodelasinversionesenmateriadegeneracióneléctricayturismoenAméricaLatinayelCaribe,quedebierancontarconacuerdosparanormarloscomportamientosambientalesdelainversiónextranjerayelevarenconjuntolacalidaddedichainversión.ParaMéxico,esteprocesomultilateralhatenidounainfluenciapositiva,puesapoyaeldesarrollodecapacidades políticas y regulatorias, y genera,aunque de manera todavía limitada, nuevasoportunidades para el desarrollo económicosostenibleambientalmente.

Los mejores estándares y desempeños am­bientalesdenuestrossociosenlaOrganizacióndeCooperaciónyDesarrolloEconómicos(ocde)yenlaComisióndeCooperaciónAmbientaldeAméricadelNorte(cca)mantienenunapresiónconstante,peropositiva,paraincrementarnues­tra competitividaden losmercados internacio­nales.Especialmenteinfluyentepuedeserlaocdeque,siendosufinexplícitomejorarelbienestaryeldesempeñoeconómicode lospaísesmiem­bros,identificalasmejoresprácticasdegestiónpúblicaylashaceextensivasatodosellos.

Méxicotieneunpapelimportanteenelforta­lecimiento de los acuerdos y apoyos Sur­Sur.

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FormamospartedeAméricaLatinayelCaribe,regiónconlaquetenemosenormessimilitudesyalaquenosunenproblemassocialesyambien­talescomunes:eldeteriorodenuestrosrecursosnaturales,lapérdidadebiodiversidad,lasaltastasasdecrecimientourbanoylapobreza,pordecirlosmásimportantes.Aestaregiónperte­necenvariospaísesmegadiversosyalgunasdelassociedadesmásdesigualesdelmundo.Méxi­cotambiéncomparteconAméricaLatinayelCaribeecosistemasclaveparalasaluddelplane­ta,comoelMarCaribe,elArrecifeMesoamerica­noyelCorredorBiológicoMesoamericano.

Ensucondicióndepaísconunaeconomíaemergente,yporlasparticularidadesdesutra­dicióndiplomática,losmejoresacomodosqueMéxicoencuentraenforosinternacionalescoin­ciden con las posiciones multilaterales másequilibradas.Ahíseencuentranoportunidadesquepodríanaprovecharsemejorsilospuntosfocalesnacionales,ante losconvenios interna­cionales,logranunaeficazcoordinaciónentresíy con las áreas sustantivas de las secretaríasinvolucradas.Enparticular,dentrodelsistemadeNacionesUnidas,lapolíticaexteriorambien­talmexicanadebepromoverelestablecimientodeaccionestransversales,comunesalpnuma,alacepal,alafao,inter alia,ydebe,demaneraprioritaria,promovereldesarrolloderedeshu­manaseinstitucionalesparaapoyareldesarro­llodecapacidadesenlaregión.

Lacomplejidaddelosmásde500acuerdosambientalesmultilateralesplanteaunagrandifi­cultadparasuatencióneficaz.Másalládefomen­tarlacreacióndenuevosacuerdosinternaciona­les,lapolíticaexteriordeMéxicodebeutilizarsusenergíasenelfortalecimientodelosregímenesexistentesyparticiparactivamenteenlabúsque­dadeunaalternativaorgánicaque,utilizandoelpnumacomoeje,décoherenciaalaconstelacióndetodosestosinstrumentos.Enestesentido,serequiere una posición mexicana activa en eldebatesobrelaconstruccióndeunagranyúnicaOrganizaciónMundialdelMedioAmbiente,enelcontextodeldebatesobreelperfildelsistemadeNacionesUnidasylagobernabilidadglobal,tanseriamentedesgastadoenlosañosrecientes.

Es necesario promover sinergias entre lostemasdelasconvenciones,comolahomologa­cióndelageneraciónygestióndelainforma­ción y los sistemas de alerta temprana, entre

otros.Enlaocde,cuyaagendaambientalhasidotradicionalmente“gris”,México tieneoportuni­dadesparaaumentarlaatenciónhacialostemas

“verdes”y,alavez,impulsarnacionalyregional­mentelaspreocupacionesrelacionadasconlasaludhumana.Tambiénpuedemantenerypro­fundizarsuparticipaciónenelGrupodeTrabajosobreAspectosEconómicosdelaBiodiversidad,así como en el Comité de Política Ambiental(epoc),eincorporarlasleccionesaprendidasenmateriadeinstrumentoseconómicosyfiscalesrelacionadosconelambiente.Nuestropaísde­bieraapoyarlacreacióndeunáreaenelSecre­tariadodelComitédePolíticaAmbiental,dedi­cadaalareflexiónsobrepolíticasparalagestiónderecursosnaturalesrenovables,asícomoeven­tualmentedirigirla. Eneste contexto,procedeconsiderar laconvenienciadeocupar laPresi­denciadelepoc(conduracióndetresaños).Eldebateinternoenlaocdesobrecambioclimáti­coydesarrollosustentablecontinúaofreciendoaMéxicooportunidadespara lograrunmejoracomodoenlaConferenciasdelasPartesdelaConvenciónMarcodelasNacionesUnidassobreelCambioClimáticoydelacds.Laocdeconstitu­ye un muy importante punto de apoyo parainvolucraraotrassecretaríasycomprometerlasexplícitamenteconelcumplimientodelosacuer­dosyestándaresdelaocdeenmateriaambiental.

Enelámbitoregional,cumplirconnuestroscompromisostambiénnospermiteaprovecharlasoportunidadesquesenosofrecen.Lacca,institucióndegran trascendencia,podríacam­biarelénfasisdesutrabajoenlacolaboracióntrilateralynoenlasupervisióndelcumplimien­todelasleyesambientalesdecadaunodelosmiembros.HemosdebuscarelapoyodeEsta­dosUnidosyCanadáenmateriadedesarrollodecapacidadesyexploracióndemercadosparamejorareldesempeñoambientalmexicano,es­pecialmenteenlagestióndesustanciasquími­cas,especiesmigratoriasycumplimientodelaley. Esmuy importante aumentar la atenciónsobrelabiodiversidadylosapoyosaproyectosdeestamateriaenMéxico,asícomoalcomerciobasadoenprácticassostenibles.

LafronteraconEstadosUnidostieneunapro­blemáticaespecíficaqueesabordadapormediodesuspropiosconvenioseinstituciones.Dentrodelmarcodelosprogramasfronterizosylostra­bajosdelaComisióndeCooperaciónEcológica

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Fronterizaexisteunampliomargenparatrabajardemaneraconjuntaeincrementarlacolabora­ciónbilateral.Laintensaactividaddelasociedadcivilenlaregiónabreoportunidadesparaaprove­charlasiniciativasyconvertirlasensinergiasconlaspolíticasgubernamentalesdeambospaíses.

ElimpulsodelasrelacionesSur­Suresfunda­mentalparaelfortalecimientodelaregiónydelospaísesquelaintegran.Debemosmantenernuestrainfluenciaenlosforosdeministrosenmateria ambiental y desarrollo sustentable ydesarrollarunenfoque regionalparaalcanzarlosobjetivosdelasconvencionesmultilateralesambientales,loquenospermitiríaobtenerfon­dosinternacionalesadicionalesparaeldesarro­llodecapacidades.Nuestrosinteresesenlapro­teccióndeecosistemastropicalescoincidenconlosdelaregiónmesoamericana,especialmenteconBeliceyGuatemala,conlosquecomparti­mos ecosistemas costeros y de montaña, asícomoserviciosambientalesasociadosconellos,especialmenteagua.

Aescalaglobal,laparticipacióndelasocie­dadcivilharebasadotambiénlasfronterasnacio­nales.Másalládelosacuerdosintergubernamen­tales,lasorganizacionescivilesyempresarialessehanconvertidoeninterlocutoresimportantesenlaagendaambientalglobal.Emprendernego­ciacionesconestosactoresybuscarsusapoyosesuntrabajoquedebesercompartidoentrelasorganizacionesdeltipoaescalanacionalylasautoridadesgubernamentalesenlamateria.

Las reflexionesgenerales incluidasenestedocumento,aportadasenelcontextodelcam­biodegobierno,seestándesarrollandoenpro­puestastemáticas,sectorialesyterritorialesconelementos programáticos, de gestión y opera­ciónquesepresentaránpróximamente•Pedro Alcántara, Lucía Yolanda Alonso, Salva­dor Anta Fonseca, Alfredo Arellano Guillermo, José Antonio Arjona Iglesias, Rafael Arreola Rodríguez, Vicente Arriaga Martínez, Sophie Ávi­la Foucaut, María Eugenia Ayala Zamora, Anto­nio Azuela de la Cueva, Martha Bañuelos, Ber­nardo Baranda, Gabriela Becerra, María Teresa

Bravo Mercado, Fausto Efrén Burgoa, Jorge Bus­tillos Roqueñí, Rosaura Cadena González, José Luis Calderón, Tomás Camarena Luhrs, Miguel Ángel Cancino, Julia Carabias Lillo, Elvira Car­vajal Hinojosa, Cuauhtémoc Cedillo Álvarez, Rocío Cedillo Álvarez, Virginia Cervantes, Gon­zalo Chapela, Margarita Collazo Ortega, Óscar Conde, Cristina Cortinas, Mauricio de Lille Gar­cía, Érika Domínguez, Froilán Esquinca Cano, Pablo Fragoso, Juan Manuel Frausto, Claudia Lorena Galindo Arizpe, Eleno García Benavente, Isabel García Coll, Julio García Coll, Magdalena García Rendón, Ricardo Garibay, Germán Gon­zález Dávila, Édgar González Gaudiano, Eduar­do González Jara, Cuauhtémoc González Pache­co, Óscar González Rodríguez, Sergio Graf Montero, Alexandra Gutiérrez García, Gilberto Hernández Cárdenas, Mario Guillermo Huacu­ja, Elvia Josefina Jiménez Fernández, José Carlos Juárez López, Rosalva Landa Ordaz, Andrés Latapí, Antonia Llorens Cruset, Mario López Alcalá, Eduardo Luis López Sánchez, Sergio Madrid Zubirán, Lydia Martínez, Susana Rebe­ca Martínez Betancourt, Abel Mendoza Núñez, Itzá Mendoza Sánchez, Jesús Meraz Jiménez, Leticia Merino, Alejandro Mohar, Rosa Elena Montes de Oca Luján, Paloma Mora Arjona, Sal­vador Morelos Ochoa, Javier Múgica, Norma Munguía, Rafael Obregón Viloria, Lina Ojeda Revah, David Ortega del Valle, Alejandro Ortega Osorio, Benjamín Ortiz Espejel, Luisa Paré, Ire­ne Pomar Montes de Oca, Emma Prieto, Enrique Provencio, Xóchitl Ramírez, Carlos Ramírez, Óscar Ramírez, Víctor Ramírez Navarro, Fer­nando Rello, Amado Ríos Valdez, Rafael Robles de Benito, Yosu Rodríguez Aldabe, María del Carmen Rodríguez Hernández, María del Car­men Rodríguez Juárez, María del Carmen Rojas Canales, Martha Ileana Rosas, Fernando Saave­dra Peláez, José Luis Samaniego Leyva, Susana Sánchez González, Alfredo Sánchez Palafox, Hortensia Santiago Fragoso, Gerardo Segura, Víctor Sosa Cedillo, Carlos Toledo Manzur, Ramón Carlos Torres, Francisco Ursúa Guerrero, Gustavo Varela Ruiz, Araceli Vargas Mena, Javier Warman, Alexandra Zenzes Cordera.

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