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IL DIRITTO DEL LAVORO NELLE OPERAZIONI DI

AndreaNicodemi

12/04/2011

NELLE OPERAZIONI DI M&A

Aree di interesse preliminare

� Società target

� Acquirente

Il diritto del lavoro nelle operazioni di m&a

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22

� Acquirente

� Valutazioni delle ragioni economiche imprenditoriali sottesealle operazioni

Due diligence

� Check list

� Areedi interessegiuslavoristico

Due diligence



33

� Areedi interessegiuslavoristico

� Report finale

Aree di analisi

� Trattamento retributivo

� Livello di sindacalizzazione

� Disabili

Due diligence



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� Lavoratori autonomi

- amministratori

- consulenti

- contratti a progetto

- agenti

� Contenzioso

� Valore economico delle criticità riscontrate

Garanzie

Le garanzie dovranno essere richieste riferendosi ai termini prescrizionaliprevisti dalla legge per il riconoscimento di eventuali diritti da parte dellavoratore e cioè:a)10anni:

Due diligence



55

a)10anni:- risarcimento danni;- riconoscimento di qualifica superiore;- accertamento della natura subordinata del rapporto di lavoro;- riconoscimento di rapporto a tempo indeterminato;

b) 5 anni:- risarcimento danni da fatto illecito;- crediti di natura retributiva pagati con periodicità annuale o inferiore;- spettanze derivanti dalla cessazione di rapporto di lavoro.

Struttura dell’operazione

� Cessione di partecipazioni




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� Cessione di azienda

Cessione di azienda

� Azienda: complesso di beni organizzati dall’imprenditore perl’eserciziodell’impresa




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l’eserciziodell’impresa

� Ramo di azienda: articolazione funzionalmente autonoma diun’attività economica organizzata

Orientamenti interpretativi

1. Il “caso Ansaldo”

Il ramod’aziendaè un complessodi beni idoneoa gestirein

Struttura dell’operazione: ramo di azienda



88

Il ramod’aziendaè un complessodi beni idoneoa gestireinautonomia un’attività economica e che risulta coincidentecon una sorta di piccola azienda all’interno dell’azienda

Cass. 14 dicembre 2002 n. 17919


2. Il “caso Alcatel”

I lavoratori, addetti ad un ramo d’impresa, possono essereconsiderati un’attività economica suscettibile di




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considerati un’attività economica suscettibile ditrasferimento, se, sulla base delle nozioni e dell’esperienzaacquisita, sono capaci di svolgere autonomamente – e quindipur senza il supporto di beni immobili, macchine, attrezzi dilavoro o altri beni – le proprie funzioni anche presso il nuovodatore di lavoro

Cass. 22 luglio 2002 n. 10701


Il ramo deve avere una sua autonomia funzionale; non deve rappresentare ilprodotto dello smembramento di frazioni non autosufficienti e noncoordinate tra di loro, né una mera espulsione di ciò che si rivela essere unapuraeccedenzadi personale




1010

puraeccedenzadi personaleCorte d’Appello di Milano, 26 agosto 2004

Il complesso trasferito, anche in base al testo riformato dal D. Lgs. 276/2003dell’art. 2112 c.c., deve presentare una propria strutturaed essere in grado diavere un’autonomia organizzativa e una potenziale redditività

Tribunale di Torino, 17 dicembre 2005

Orientamenti interpretativiPreesistenza dell’autonomia funzionale del ramo

Può costituire ramo d'azienda ogni unità economicaorganizzatain maniera stabile, la quale in occasionedel




1111

organizzatain maniera stabile, la quale in occasionedeltrasferimento deve conservare la sua identità; l’attivitàproduttiva autonoma deve essere preesistente altrasferimento e non può consistere in una struttura produttivacreata "ad hoc" in occasione del trasferimento

Cass. 13 ottobre 2009 n. 21697

Art. 2112 c.c.

� Trasferimento dei rapporti di lavoro

� Principiodi solidarietà

Struttura dell’operazione: cessione di azienda



1212

� Principiodi solidarietà

� Diritto al mantenimento del trattamento economiconormativo

Lavoratori trasferiti� I lavoratori addetti al ramo d’azienda oggetto del

trasferimento sono trasferiti automaticamente alledipendenze del cessionario




1313

� Il lavoratore non addetto al ramo di azienda oggetto deltrasferimento può essere trasferito alle dipendenze delcessionario solo con il suo consenso ex art. 1406 c.c.

� In caso di trasferimento di ramo d’azienda che coinvolgadipendenti impiegati promiscuamente in più attività, siapplica il criterio della prevalenza delle mansioni svolte

Principio di solidarietà

� Cedente e cessionario sono obbligati in solido per tutti icrediti che il lavoratore trasferito vantava al tempo deltrasferimento




1414

� Responsabilità del cessionario per i crediti del lavoratorematurati nei confronti del cedente prima del trasferimento

� Possibilità, prevista per il solo cedente, di liberarsi dalleobbligazioni derivanti dal rapporto di lavoro tramite verbali diconciliazione individuali sottoscritti in sede protetta

Trattamento economico normativo

� Il lavoratore, trasferito alle dipendenze del cessionario, conserva tutti i diritti inerenti al rapporto di lavoro già maturati presso il cedente al momento del trasferimento




1515

� Il cessionario è tenuto ad applicare i trattamenti economici e normativiprevisti dai contratti collettivi nazionali, territoriali ed aziendali vigentialla data del trasferimento, fino alla loro scadenza, salvoche sianosostituiti da altri contratti collettivi applicabili all’impresa del cessionario

� L’effetto di sostituzione si produce esclusivamente tra contratti collettividel medesimo livello

Art. 47 legge 29 dicembre 1990 n. 428

� Procedura sindacale




1616

� Stato di crisi e trasferimento dei lavoratori

Gli obblighi di informazione e consultazione sindacale

� Quando si intenda effettuare un trasferimento di azienda (odi ramo) in cui sono complessivamente coinvolti più di 15lavoratori, il cedente e il cessionario devono darnecomunicazionealle rappresentanzesindacali

Struttura dell’operazione: art. 47 l. 428/1990



1717

lavoratori, il cedente e il cessionario devono darnecomunicazionealle rappresentanzesindacali

� La comunicazione del cedente e del cessionario allerappresentanze sindacali deve avvenire almeno 25 giorniprima che sia perfezionato l’atto da cui deriva iltrasferimento o che sia raggiunta un’intesa vincolante tra leparti, se precedente

Contenuti della comunicazione

� Data prevista/proposta per il trasferimento




1818

� Motivi del trasferimento di azienda

� Conseguenze dell’operazione sui rapporti di lavoro

Consultazione sindacale

� I rappresentanti sindacali possono richiedere l’esamecongiunto con il cedente e il cessionario, su richiesta scritta datrasmettere entro 7 giorni dal ricevimento della comunicazione




1919

� Entro 7 giorni dal ricevimento della richiesta il cedente e ilcessionario sono tenuti ad attivare l’esame congiunto con irappresentanti sindacali

� La procedura si ritiene conclusa entro 25 giorni dall’inviodella comunicazione

Violazione della procedura sindacale

Il mancato rispetto da parte del cedente e del cessionariodell’obbligo di informazione e/o dell’obbligo di esame




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dell’obbligo di informazione e/o dell’obbligo di esamecongiunto ai sensi, rispettivamente, dei commi 1 e 2 dell’art.47 della legge 428/1990 “costituisce condotta antisindacaleai sensi dell’art. 28 della legge 20 maggio 1970 n. 300”

Stato di crisi e trasferimento dei lavoratori

� L’art. 47 l. 428/90 5^ comma prevede la possibilità di disapplicare legaranzie dell’art. 2112 c.c. in situazioni di crisi aziendale o alle imprese neiconfronti delle quali vi sia stata dichiarazione di fallimento, omologazione diconcordatopreventivoconsistentenella cessionedei beni, emanazionedel




2121

concordatopreventivoconsistentenella cessionedei beni, emanazionedelprovvedimento di liquidazione coatta amministrativa ovvero disottoposizione all'amministrazione straordinaria

� La Corte di Giustizia CE con sentenza 11 giugno 2009, n. 561 hastabilitoche la sopracitata norma non è conforme alla direttiva 2001/23/Ce, poichéviola i diritti dei lavoratori a mantenere il trattamento economico normativoesistente al momento del trasferimento

Aree di intervento post deal

� Organizzazione della forza lavoro




2222

� Sistemi di incentivazione delle risorse chiave

Organizzazione della forza lavoro

� Organigramma aziendale




2323

� Gestione del management apicale

� Gestione degli esuberi

Gestione del management apicale

� In caso di trasferimento di azienda il dirigente, che non intenda continuare ilrapporto di lavoro con il cessionario, può procedere alla risoluzione del rapportoentro 180 giorni dalla comunicazione del trasferimento senza obbligo di preavviso econ il riconoscimento, oltre al trattamento di fine rapporto, di un trattamentopari:(i) ad 1/3 dell’indennitàsostitutivadel preavvisospettantein casodi licenziamento




2424

(i) ad 1/3 dell’indennitàsostitutivadel preavvisospettantein casodi licenziamento(art. 13 CCNL Dirigenti Industria)

(ii) all’indennità sostitutiva del preavviso spettante in caso di licenziamento (art. 20CCNL Dirigenti del Commercio)

� In caso di mutamento di posizione il dirigente può risolvere il rapporto di lavoroentro 60 giorni e avrà diritto, oltre al trattamento di fine rapporto, anche altrattamento pari all’indennità sostitutiva del preavviso spettante incaso dilicenziamento (Art. 16 CCNL Dirigenti Industria, Art. 24 CCNL Dirigenti delCommercio)

Principali strumenti di incentivazione

� Piani di incentivazione individuale/ collettiva: M.B.O.(Management by Objectives); L.T.I.P. / S.T.I.P. (Long/ShortTerm Incentive Plan)

Aree di intervento post deal: strumenti di incentivazione delle risorse chiave



2525

� Premi aziendali previsti dai CCNL

� Bonus previsti da accordi aziendali collettivi o individuali

Scheda di confronto

Aree di intervento post deal: costo del lavoro


Compenso

netto

Percentuale

di incidenza

Compenso

lordo

Costo

azienda

Percentuale

di incidenza

Amministratore € 120.000 62% del compenso

€ 200.000 € 216.400 116% del compenso


2626

compenso lordo

compenso lordo

Dirigente € 120.000 62% del compenso

lordo

€ 200.000 € 280.000 140% del compenso

lordo

Scheda di confronto

Aree di intervento post deal: costo del lavoro


Compenso

netto

Percentuale

di incidenza

Compenso

lordo

Costo

azienda

Percentuale di

incidenza

Amministratore € 110.000 62% del compenso

€ 183.600 € 200.000 116% del compenso


2727

compenso lordo

compenso lordo

Dirigente € 90.000 62% del compenso

lordo

€ 143.000 € 200.000 140% del compenso

lordo


Licenziamento

per giusta causa Senza preavviso

Licenziamento

per giustificato Con preavviso

Aree di intervento post deal: licenziamento individuale


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per giustificato

motivoCon preavviso

Ragioni oggettive Ragioni soggettive


Tutela realeConseguenze

a1) reintegra

oppure

a2) pagamentoindennità pari a 15

Tutela obbligatoriaConseguenze

a1) riassunzione

oppure

Conseguenze del licenziamento illegittimo

Aree di intervento post deal: conseguenze del licenziamento illegittimo


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a2) pagamentoindennità pari a 15mensilità di retribuzione globale difatto

In ogni casob) pagamento di un’indennitàcommisurata alla retribuzione globaledi fatto dal giorno del licenziamento aquello della reintegra ed in ogni casonon inferiore a 5 mensilità

a2) pagamento di un’indennitàcompresa tra un minimo di 2,5 ed unmassimo di 6 mensilità, avendo ariguardo all’ultima retribuzioneglobale di fatto percepita

Il diritto del lavoro nelle operazioni di m&aAree di intervento post deal: risoluzione del rapporto di lavoro subordinato

Risoluzione del rapporto di lavoro subordinato

� Dimissioni

� Risoluzioneconsensuale


30

� Risoluzioneconsensuale

Riconoscimento al lavoratore di una somma a

titolo d’incentivo all’esodo (i) assoggettabile a

un regime fiscale agevolato; (ii) non

assoggettabile a contribuzione previdenziale.

Soggetti interessati: imprese con più di 15 dipendenti che intendano effettuare almeno 5licenziamenti nel periodo di tempo di 120 giorni

ProceduraA. Fase sindacale finalizzata a concordare, con le parti sociali, i criteri di formazione

delle graduatorie dei lavoratori da licenziare. I criteri vanno individuati traquelliprevisti dalla legge: esigenze tecnico produttive; anzianità; carichi di famiglia

Il diritto del lavoro nelle operazioni di m&aAree di intervento post deal: licenziamento collettivo


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B. 1.In caso di mancato accordoa. Licenziamento con preavviso nel rispetto di tutti i criteri indicati dalla leggeb. Contributo Mobilità (carico datore): pari a 9 mesi indennità CIGS (€ 1.000) per

ciascun lavoratore licenziatoB. 2.In caso di accordoa. Licenziamento con preavviso nel rispetto dei criteri concordati sub A.b. Contributo Mobilità (carico datore): pari a 3 mesi indennità CIGS (€ 1.000) per

ciascun lavoratore licenziato

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