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L’amministratore persona giuridica - 1
LA NOMINA DI UNA LA NOMINA DI UNA PERSONA GIURIDICA QUALE PERSONA GIURIDICA QUALE AMMINISTRATORE DI SOCIETAAMMINISTRATORE DI SOCIETA ’’ ??di Angelo Busanidi Angelo Busani , notaio in Milano, notaio in Milano
GLI AMMINISTRATORI DI SOCIETAGLI AMMINISTRATORI DI SOCIETA ’’
Giornata di Studio del COMITATO NOTARILE Giornata di Studio del COMITATO NOTARILE TRIVENETOTRIVENETOSarmeolaSarmeola di Rubano, 5 maggio 2007di Rubano, 5 maggio 2007
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VISURA DI SRL ISCRITTA IN UN
REG.IM
PRESE TRIVENETO
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VISURA DI SRL ISCRITTA IN UN REG. IMPRESE TRIVENETO
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VISURA DI SAS CON UNA SRL COME ACCOMANDATARIO
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VISURA DI SAS CON UNA SRL COME ACCOMANDATARIO
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La “SRL ALFA”
quale proprio Amm.re Unico
la “SRL BETA”
quale membro del proprio CdA
nomina
la quale amministra la “SRL ALFA”
mediante il proprio Amm.re
Unico
mediante il proprio CdA
SOCIETA’AMMINI-STRATA
PG AMMINI-STRATRICE
mediante un proprio delegato
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Codice civile – Art. 2364 (vigente fino al 31.12.03)
Art. 2364 – Assemblea ordinaria
1. L'assemblea ordinaria:
… 2) nomina gli amministratori, i sindaci e il presidente del collegio sindacale; …
Codice civile – Art. 2383 (vigente fino al 31.12.03)
Art. 2383 – Nomina e revoca degli amministratori
1. La nomina degli amministratori spetta all'assemblea, …
Codice civile – Art. 2535 (vigente fino al 31.12.03)
Art. 2535 – Amministratori e sindaci
1. Gli amministratori devono essere soci o mandatari di persone giuridiche socie.
LE N
ORME A
NTE R
IFORMA 2003
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LE TESI NEGATRICI ANTE RIFORMA 2003
L’assemblea della società amministrata sa-rebbe “espropriata” del diritto di nomina del proprio organo amministrativo, il quale verrebbe nominato dalla persona giuridica amministratrice.
La volontà della società amministrata si formerebbe al di fuori di essa, e cioè nell’organo amministrativo della società ammi-nistratrice.
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LE TESI NEGATRICI ANTE RIFORMA 2003
L’art. 2535 evidenzia come la persona giu-ridica non potrebbe assumere la carica di amministratore, se non per il tramite di un mandatario.
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La nomina di una PG amministratrice elude-rebbe la responsabilità personale degli am-ministratori, i quali si schermerebbero “die-tro” la PG amministratrice.
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
Assemblea “espropriata” del diritto di no-mina del proprio organo amministrativo ?1
La tesi non regge al cospetto del principio di immedesimazione organica: l’organo am-ministrativo della PG amministratrice è un tutt’uno con essa; la volontà espressa dal-l’organo è la volontà dell’ente cui l’organo appartiene.
Quindi, nominando una PG amministratrice, l’assemblea della società amministrata non è espropriata del diritto di scelta dei propri amministratori.
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<<così motivata, la conclusione sa un po’ di petizione di principio: se si ammettesse infatti che i soci possano ac-cordare la loro fiducia ad una persona giuridica – consi -derata in tutti i suoi elementi identificanti, ivi comprese le sue regole di decisione e di azione – dovrebbe anche con-venirsi che, nominandola o revocandola, essi [cioè i soci della società amministrata, n.d.a.], lungi dall’essere esau-torati, esercitano i poteri previsti dall’art. 2383, essendo indifferente chi, in concreto, venga prescelto, in applica-zione delle regole che la contraddistinguono, per darle voce>>.
CASELLI, Vicende del rapporto di amministrazione, in Trattato delle società per azioni diretto da Colombo e Portale, IV, Torino, 1991,28
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La persona giuridica <<ha una volontà propria, che forma ed esprime attraverso i suoi organi […] la persona giuri-dica è capace di agire esclusivamente attraverso i suoi organi, che, a differenza dei rappresentanti della persona fisica, non sono investiti di un distinto e qualificato pote-re di agire, ma attuano la stessa capacità della persona giuridica. Qui la fondamentale differenza tra il rapporto organico, che non è un rapporto tra soggetti, e il rapporto rappresentativo, che è invece un rapporto fra soggetti>>.
SANTORO PASSARELLI, Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1966, 39 e 44
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
La volontà della società amministrata si forma altrove ?2
La tesi non regge all’osservazione secondo cui l’ammissibilità della PG amministratrice non può farsi dipendere dal procedimento con il quale la volontà si forma: che è un procedimento “biologico” per le persone fi-siche e un procedimento “giuridico + biolo-gico” per le persone giuridiche.
Quindi, l’organo amministrativo della PG amministratrice forma la propria volontànell’interesse della società amministrata.
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La persona fisica La persona giuridica
forma ed esterna la propria volontà
mediante gli apparati cognitivi e sensoriali
presenti negli organi del proprio corpo
del corpo delle persone fisiche
preposte a comporre l’organo abilitato per legge a formare e manifestare la
volontà dell’ente
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L’amministratore persona giuridica - 15
La persona fisica La persona giuridica
ha un organo chiamato cervello per
pensare
ha un organo amministrativo
composto di persone fisiche il cui cervello è il cervello dell’ente
ha un organo chiamato bocca per
parlare
ha un organo chiamato legale
rappresentante la cui bocca è la bocca
dell’ente
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L’amministratore persona giuridica - 16
Invero, la PG amministratrice è organo della società amministrata e quindi la
volontà della PG amministratrice è volontàdella società amministrata
Non appare seriamente sostenibile che, nel caso di nomina di una PG amministratrice, la volontà della società amministrata si formerebbe altrove, all’esterno della
società amministrata,
e cioènell’ambito della PG
amministratrice
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
Il 2535 (<<Gli amministratori devono essere soci
o mandatari di persone giuridiche socie>>) è un dato testuale impediente ?
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A) No, la norma può essere letta non come impedimento alla PG amministratrice ma come consenso alla nomina sia del socio PG sia di un mandatario (non socio) della PG socia.
B) No, la PG socia ben può essere un ammi-nistratore, solo che deve concretamente svolgere questo incarico mediante un man-datario.
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
Il 2535 (<<Gli amministratori devono essere soci
o mandatari di persone giuridiche socie>>) è un dato testuale impediente ?
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C) No, il 2535 è una norma eccezionale det-tata in tema di cooperative, e quindi il suo disposto non è estensibile altrove.
D) No; anzi, dato che la norma ammette la nomina di un mandatario da parte della PG socia, ciò conferma che in tal caso non vi èesproprio dell’assemblea circa il potere di nomina degli amministratori della societàda parte dell’assemblea stessa.
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
La PG amministratrice impedisce l’applica-zione delle norme sulla responsabilità degli amministratori ?
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A) Osservazione empirica: anche l’ammini-stratore persona fisica può rendersi (come normalmente si rende) privo di patrimonio espropriabile.
B) Non c’è alcuna differenza tra la respon-sabilità illimitata del patrimonio di una per-sona giuridica e la responsabilità illimitatadel patrimonio di una persona giuridica.
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LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
La PG amministratrice impedisce l’applica-zione delle norme sulla responsabilità degli amministratori ?
4
C) Anche le persone giuridiche sono oggi-giorno considerate dalla legge, in alcuni ca-si, quali soggetti possibili destinatari di sanzioni amministrative e penali.
D) In caso di condotta penalmente rilevan-te, ovviamente ne risponde la persona fisi-ca che compone l’organo amministrativo della PG amministratrice.
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L’amministratore persona giuridica - 21
LE CRITICHE ALLE TESI NEGATRICI
La PG amministratrice impedisce l’applica-zione delle norme sulla responsabilità degli amministratori ?
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E) In caso di responsabilità civile, potrebbe ritenersi la PG amministratrice responsabi-le in solido con le persone fisiche che com-pongono il suo organo amministrativo.
F) Pertanto, nel caso di nomina di una PG amministratrice, le norme in tema di re-sponsabilità, lungi dall’essere eluse, avreb-bero addirittura una maggiore efficacia.
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L’amministratore persona giuridica - 22
SINTESI ORIENTAMENTI ANTE RIFORMA
Era DOMINANTE in dottrina la tesi dell’inammissibilità della PG amministratrice.
Tuttavia, gli argomenti usati a sostegno della tesi della inammissibilità, sono stati tutti puntualmente e radicalmente criticati (anche se da parte di Autori i quali intende-vano comunque sostenere la tesi della inammissibilità, ma con altri argomenti).
I casi di giurisprudenza sono sporadici e non sono da ritenere esaustivi.
Nei commenti post riforma l’argomento non è affrontato
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L’amministratore persona giuridica - 23
POST RIFORMA 2003
L’analisi normativa deve essere condotta separatamente sui singoli tipi societari
La spa non è più la matrice degli altri tipi societari
La srl ha un proprio ordinamento
La sapa applica le norme della spa solo “in quanto compatibili”(art. 2454 c.c.)
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Codice civile – Art. 2450 (post 1.1.2004)
Art. 2450 – Amministratori e sindaci nominati dallo Stato o da enti pubblici
1. … caso in cui la legge o lo statuto attribuisca allo Stato o a enti pubblici, anche in mancanza di partecipazione a-zionaria, la nomina di uno o più amministratori o sindaci o componenti del consiglio di sorveglianza, …
Codice civile – Art. 2542 (post 14.1.2005)
Art. 2542 – Consiglio di amministrazione
…2. La maggioranza degli amministratori e' scelta tra i so-ci cooperatori ovvero tra le persone indicate dai soci coo-peratori persone giuridiche.
ESISTONO COMUNQUE NORME CHE SVINCOLANO LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI DALL’ASSEMBLEA DEI SOCI
ABROGATO EX
L. 46/2007
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L’amministratore persona giuridica - 25
LA NOMINA DEGLI AMMINISTRATORI NELLA SRL
Codice civile – Art. 2475 (post 1.1.2004)
Art. 2475 – Amministrazione della società
1. Salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo, l'ammi-nistrazione della società è affidata a uno o più soci nomi-nati con decisione dei soci presa ai sensi dell'articolo 2479.
Codice civile – Art. 2479 (post 1.1.2004)
Art. 2479 – Decisioni dei soci
… 2. In ogni caso sono riservate alla competenza dei so-ci:
… 2) la nomina, se prevista nell'atto costitutivo, degli am-ministratori; …
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POSSIBILITA’ AMMESSE:
Sono i soci stessi ad am-ministrare la società (so-cietà priva di organo am-ministrativo)
1
L’organo amministrativo èdesignato una volta per tutte nello statuto
2
Il diritto di nomina degli amministratori spetta a u-no solo dei soci (o ad alcu-ni dei soci) quale “parti-colare diritto” (a. 24683)
3
Quindi, non esiste più un inscindibile nesso tra de-cisione dei so-ci e nomina dell’organo amministrati-vo
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GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SRL
Codice civile – Art. 2463 (post 29.2.2004)
Art. 2463 – Costituzione
… 2. L'atto costitutivo deve … indicare:
… 8) le persone cui e' affidata l'amministrazione …
Codice civile – Art. 2383 (post 1.1.2004)
Art. 2383 – Nomina e revoca degli amministratori
… 4. Entro trenta giorni dalla notizia della loro nomina gli amministratori devono chiederne l'iscrizione nel registro delle imprese indicando per ciascuno di essi il cognome e il nome, il luogo e la data di nascita, …
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L’amministratore persona giuridica - 28
Codice civile – Art. 2475 (ante 1.1.2004)
Art. 2475 – Costituzione
… 2. L'atto costitutivo deve indicare:
1) il cognome e il nome, la data e il luogo di nascita, il do-micilio, la cittadinanza di ciascun socio; …
L’ATTO COSTITUTIVO DI SRL ANTE RIFORMA
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L’amministratore persona giuridica - 29
GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SRL
Codice civile – Art. 2475 (post 1.1.2004)
Art. 2475 – Amministrazione della società
1. Salvo diversa disposizione dell'atto costitutivo, l'am-ministrazione della società è affidata a uno o più soci no-minati con decisione dei soci presa ai sensi dell'articolo 2479.
La questione assume par-ticolare evidenza nel caso dell’unico socio che non sia una persona fisica
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L’amministratore persona giuridica - 30
GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SRL
Codice civile – Art. 2468 (post 14.1.2005)
Art. 2468 – Quote di partecipazione
… 3. Resta salva la possibilità che l'atto costitutivo preve-da l'attribuzione a singoli soci di particolari diritti riguar-danti l'amministrazione della societa' o la distribuzione degli utili. …
Il particolare diritto po-trebbe essere la possibili-tà di nomina di una PG amministratrice
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L’amministratore persona giuridica - 31
GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SRL
Codice civile – Art. 2361 (post 1.1.2004)
Art. 2361 – Partecipazioni
2. L'assunzione di partecipazioni in altre imprese compor-tante una responsabilità illimitata per le obbligazioni delle medesime deve essere deliberata dall'assemblea; …
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L’amministratore persona giuridica - 32
Codice civile – Art. 2257
Art. 2257 – Amministrazione disgiuntiva
1. Salvo diversa pattuizione, l'amministrazione della so-cietà spetta a ciascuno dei soci disgiuntamente dagli altri.
Codice civile – Art. 2293
Art. 2293 – Norme applicabili
1. La società in nome collettivo è regolata dalle norme di questo capo e, in quanto queste non dispongano, dalle norme del capo precedente.
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L’amministratore persona giuridica - 33
Codice civile – Art. 111-duodecies d.a. (post 1.1.2004)
Art. 111 duodecies d.a.c.c.
Qualora tutti i loro soci illimitatamente responsabili, di cui all'articolo 2361, comma secondo, del codice, siano so-cietà per azioni, in accomandita per azioni o società a re-sponsabilità limitata, le società in nome collettivo o in ac-comandita semplice devono redigere il bilancio secondo le norme previste per le società per azioni; …
GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SRL
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L’amministratore persona giuridica - 34
MASSIMA RUBRICATA “AMMINISTRAZIONE NON AFFI-DATA AD UNA PERSONA FISICA”
<<Una società, tanto di capitali quanto di persone, socia di una società di persone può essere legittimamente no-minata amministratore di quest’ultima. In tal caso il sog-getto amministratore è l’ente società di capitali o di per-sone socia e non una persona da questa indicata>>.
COMMISSIONE SOCIETÀ DEI NOTAI DEL TRIVENETO
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L’amministratore persona giuridica - 35
E’ pacifico che una società di capitali possa essere socia di una società di persone.
E’ pacifico che la società di capitali socia di società di persone ne possa assumere la qualità di socio amministratore.
E’ pacifico che tutti i soci di una società di persone possano essere società di capitali.
Non sarebbe francamente comprensibile come una società di
capitali non possa amministrare altra società di capitali, se invero può
amministrare una società di persone
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L’amministratore persona giuridica - 36
<<la circostanza che oggi si ammetta espressamente la legittimità dell’assunzione da parte di una società di ca-pitali della qualità di socio in una società di persone (art. 2361, comma 2 codice civile), implica: da un lato, l’ammis-sibilità dell’attribuzione dell’amministrazione della societàpersonale alla persona giuridica-società di capitali […] e, dall’altro lato, l’affermarsi di un orientamento che tende oggi ad ammettere, proprio in forza dell’art. 2361, comma 2 (e dell’art. 111-duodecies, disp. att.), l’attribuibilità dell’amministrazione alla persona giuridica-società di capitali anche per le società di cui ai capi V, VI e VII del titolo V del libro V del codice civile>>.
CONS. NAZ. LE NOTARIATO, Ufficio Studi, Risp. a quesito 5920/I
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L’amministratore persona giuridica - 37
GLI INDICI NORMATIVI SULL’AMMISSIBILITA’DELLA PG AMMINISTRATRICE NELLA SAPA
Codice civile – Art. 2361 (post 1.1.2004)
Art. 2361 – Partecipazioni
2. L'assunzione di partecipazioni in altre imprese compor-tante una responsabilità illimitata per le obbligazioni delle medesime deve essere deliberata dall'assemblea; …
Codice civile – Art. 2455 (post 1.1.2004)
Art. 2455 – Soci accomandatari
2. I soci accomandatari sono di diritto amministratori e sono soggetti agli obblighi degli amministratori della so-cietà per azioni.
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L’amministratore persona giuridica - 38
Nuova Legge Fallimentare – Art. 147
Art. 147 – Società con soci a responsabilità limitata
1. La sentenza che dichiara il fallimento di una società ap-partenente ad uno dei tipi regolati nei capi III, IV e VI del titolo V del libro quinto del codice civile, produce anche il fallimento dei soci, pur se non persone fisiche, illimitata-mente responsabili. …
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L’amministratore persona giuridica - 39
E’ pacifico che una società di capitali possa essere accomandatario di una sapa.
E’ pacifico che una società di capitali possa essere unico accomandatario di una sapa.
Non sarebbe francamente comprensibile come una società di
capitali possa amministrare solo una sapa e non altre società di capitali
diverse dalla sapa
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L’amministratore persona giuridica - 40
LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA ?
Codice civile – Art. 2364 (post 1.1.2004)
Art. 2364 – Assemblea ordinaria …
1. … l'assemblea ordinaria:
… 2) nomina e revoca gli ammini-stratori; …
Non è ar-gomento decisivo per la inammis-sibilità
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L’amministratore persona giuridica - 41
Codice civile – Art. 2382 (post 1.1.2004)
Art. 2382 – Cause di ineleggibi-lità e di decadenza
1. Non puo' essere nominato amministratore, e se nominato decade dal suo ufficio, l'inter-detto, l'inabilitato, il fallito, o chi e' stato condannato ad una pena che importa l’ interdizio-ne, anche temporanea, dai pub-blici uffici o l'incapacita' ad e-sercitare uffici direttivi.
LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA ?
Non è ar-gomento decisivo per la inammis-sibilità
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L’amministratore persona giuridica - 42
Codice civile – Art. 2383 (post 1.1.2004)
Art. 2383 – Nomina e revoca degli amministratori
… 4. Entro trenta giorni dalla notizia della loro nomina gli amministratori devono chieder-ne l'iscrizione nel registro delle imprese indicando per ciascu-no di essi il cognome e il nome, il luogo e la data di nascita, …
LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA ?
Non è ar-gomento decisivo per la inammis-sibilità
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L’amministratore persona giuridica - 43
LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA ?
Non vi è una norma specifica di divieto.
Anzi, il clima di autonomia che ha carat-terizzato la legge di riforma, suffraga la tesi che oggi il principio sia di poter fare tutto ciò che non è vietato (a differenza di prima ove si riteneva di poter fare solo ciò che era esplicitamente permesso)
Legge 3 ottobre 2001 n. 366 – Art. 4
… 8. Riguardo alla disciplina dell'amministrazione …, la riforma è diretta a:
a) attribuire all'autonomia statutaria un adeguato spaziocon riferimento all'articolazione interna dell'organo ammi-nistrativo, …
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L’amministratore persona giuridica - 44
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
Codice civile – Art. 408 (post 19.3.2004)
Art. 408 – Scelta dell’amministratore di sostegno
… 5. Il giudice tutelare … può chiamare all'incarico di am-ministratore di sostegno … uno dei soggetti di cui al tito-lo II al cui legale rappresentante … competono tutti i do-veri e tutte le facoltà previste nel presente capo.
Codice civile – Art. 354
Art. 354 – Tutela affidata a enti di assistenza
1. La tutela dei minori, che non hanno … parenti … capaci di esercitare l'ufficio di tutore, può essere deferita dal giu-dice tutelare a un ente di assistenza … . L’ amministrazio-ne dell'ente … delega uno dei propri membri a esercitare le funzioni di tutela.
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L’amministratore persona giuridica - 45
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
Codice civile – Art. 2417 (post 29.2.2004)
Art. 2417 – Rappresentante comune
1. Il rappresentante comune può essere scelto al di fuori degli obbligazionisti e possono essere nominate anche le persone giuridiche autorizzate all'esercizio dei servizi di investimento nonchè le società fiduciarie.
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L’amministratore persona giuridica - 46
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
Codice civile – Art. 111-duodecies d.a. (post 1.1.2004)
Art. 111 duodecies d.a.c.c.
Qualora tutti i loro soci illimitatamente responsabili, di cui all'articolo 2361, comma secondo, del codice, siano so-cietà per azioni, in accomandita per azioni o società a re-sponsabilità limitata, le società in nome collettivo o in ac-comandita semplice devono redigere il bilancio secondo le norme previste per le società per azioni; …
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L’amministratore persona giuridica - 47
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
Legge 23-11-1939 n. 1966 - Disciplina delle società fiduciarie
Art. 1
1. Sono società fiduciarie … quelle che … si propongono, sotto forma di impresa, di assumere l'amministrazione dei beni per conto di terzi, l'organizzazione e la revisione con-tabile di aziende e la rappresentanza dei portatori di azio-ni e di obbligazioni. Sono escluse dalla competenza delle società di cui al comma precedente le funzioni di sindaco di società com-merciale, di curatore di fallimento e di perito giudiziario in materia civile e penale e in genere le attribuzioni di carat-tere strettamente personale riservate dalle leggi vigenti e-sclusivamente agli iscritti negli albi professionali e spe-ciali.
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L’amministratore persona giuridica - 48
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
D.Lgs. 23-7-1991 n. 240 - Istituzione del GEIE
Art. 5. Persona giuridica amministratore.
1. Può essere nominato amministratore anche una perso-na giuridica, la quale esercita le relative funzioni attra-verso un rappresentante da essa designato. 2. Nel caso di cui al comma 1, devono essere depositati presso il registro delle imprese la denominazione e la se-de della persona giuridica amministratore, nonché il co-gnome, il nome, il luogo e la data di nascita, il domicilio e la cittadinanza del rappresentante designato. 3. Il rappresentante assume gli stessi obblighi e le stesse responsabilità civili e penali previste a carico degli ammi-nistratori persone fisiche, ferma restando la responsa-bilità solidale della persona giuridica amministratore.
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L’amministratore persona giuridica - 49
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
Dir. 9-3-1968 n. 68/151/CEE – “Prima direttiva”
Art. 2.
1. Gli Stati membri adottano le misure necessarie perchél'obbligo della pubblicità … concerna almeno…:
… d) la nomina, la cessazione dalle funzioni nonché le ge-neralità delle persone che, in quanto organo previsto per legge o membri di tale organo:
I) hanno il potere di obbligare la società di fronte ai terzi e di rappresentarla in giudizio;
II) partecipano all'amministrazione, all'ispezione o al controllo della società. …
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L’amministratore persona giuridica - 50
Dir. 9-3-1968 n. 68/151/CEE – “Prima direttiva”
Art. 8.
L'adempimento delle formalità relative alla pubblicità dei nomi delle persone che, nella loro qualità di organo, han-no il potere di obbligare la società, rende inopponibile ai terzi ogni irregolarità nella loro nomina, a meno che la so-cietà provi che i terzi ne erano a conoscenza.
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
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L’amministratore persona giuridica - 51
IN FRANCIA
la norma di riferimento è l’articolo 225-20 del Codice di Commercio, modificato dalla legge 2001-420 del 15 maggio 2001; le persone giu-ridiche possono essere amministratori di socie-tà solo nel caso della società anonima, mentre questa possibilità è esclusa per altri tipi di so-cietà di capitali quali la Sarl (società a respon-sabilità limitata) e la Sca (société en accoman-dite per action); l’articolo 225-20 del Code de Commerce richiede la nomina di un rappresen-tante permanente della persona giuridica nel consiglio di amministrazione
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L’amministratore persona giuridica - 52
IN FRANCIA
l’art. 225-20 del Codice di Commercio:
“Une personne morale peut être nommée ad-ministrateur. Lors de sa nomination, elle est te-nue de désigner un représentant permanent qui est soumis aux mêmes conditions et obli-gations et qui encourt les mêmes respon-sabilités civile et pénale que s'il était admini-strateur en son nom propre, sans préjudice de la responsabilité solidaire de la personne mora-le qu'il représente.
Lorsque la personne morale révoque son repré-sentant, elle est tenue de pourvoir en même temps à son remplacement”.
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L’amministratore persona giuridica - 53
IN BELGIO
la possibilità di nominare una persona giuridica quale amministratore di società di capitali èstata introdotta con la legge del 2 agosto 2002 sulla corporate governance, che ha modificato parzialmente il Codice di Commercio, introdu-cendo un nuovo art. 61, par. 2. A differenza di quanto previsto dalla legislazione francese, la possibilità che una persona giuridica sia ammi-nistratore di una società è ammessa non solo per la società anonima, ma anche per gli altri tipi di società di capitali, ovvero per le societàin nome collettivo, per le società in accomandi-ta semplice, per le società cooperative a re-sponsabilità limitata e per le società in acco-mandita per azioni
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L’amministratore persona giuridica - 54
IN BELGIO
Art. 61, par. 2: “Lorsqu’une personne morale est nommée administrateur, gérant ou membre du comité de direction, celle-ci est tenue de désigner parmi ses associés, gérants, admini-strateurs ou travailleurs, un représentant per-manent chargé de l’exécution de cette mission au nom et pour le compte de la personne mora-le. Ce représentant est soumis aux mêmes con-ditions et encourt les mêmes responsabilités civiles et pénales que s’il exerçait cette mission en nom et pour compte propre, sans préjudice de la responsabilité solidaire de la personne morale qu’il représente. Celle-ci ne peut révo-quer son représentant qu’en désignant simul-tanément son successeur “
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L’amministratore persona giuridica - 55
IN LUSSEMBURGO
le società di capitali sono regolate dalla legge sulle società commerciali del 10 agosto 1915. L’ordinamento lussemburghese ammette, nel caso di società anonime, che qualsiasi persona, fisica o giuridica possa essere amministratore della società.
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L’amministratore persona giuridica - 56
IN SPAGNA
l’ordinamento spagnolo prevede espressamen-te la possibilità che le persone giuridiche siano nominate amministratori di società di capitali e, in particolare, di SL (sociedades de respon-sabildad limitada). Tuttavia, la persona giuridi-ca amministratore deve designare una persona fisica, suo rappresentante per gli effetti dello svolgimento dell’attività connessa alla carica. Il riferente normativo è costituito dal combina-to disposto degli artt 143 e 192 del Reglamen-to del Registro Mercantil, emanato mediante Regio Decreto 1784/1996, del 19 luglio.
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L’amministratore persona giuridica - 57
IN SPAGNA
L’art. 143 del Reglamento del Registro Mercan-til è rubricato Nombramiento de persona jurí-dica e dispone:
“En caso de administrador persona jurídica, no procederá la inscripción del nombramiento en tanto no conste la identidad de la persona física que aquélla haya designado como repre-sentante suyo para el ejercicio de las funciones propias del cargo. 2. En caso de reelección del administrador persona jurídica, el represen-tante anteriormente designado continuará en el ejercicio de las funciones propias del cargo, en tanto no se proceda expresamente a su sustitución”.
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L’amministratore persona giuridica - 58
IN PORTOGALLO
il Codigo das Sociedades Commerciales (CSC) del 1986, prevede che, nella Sociedade Anóni-ma, una persona giuridica possa essere nomi-nata amministratore della società. In tal caso, la persona giuridica deve nominare un rappre-sentante permanente.
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L’amministratore persona giuridica - 59
IN GRECIA
la legislazione sulla società di capitali è regola-ta dalla Legge n. 2190/1920, come modificata dal decreto legislativo n. 4237/1962, e dai suc-cessivi decreti presidenziali n. 409/1986 e n. 498/1987. Per le società anonime (AnonymosEtairia AE) è previsto che gli amministratori possano essere persone giuridiche: in questo caso, tutti i poteri e doveri degli amministratori sono esercitati dal suo rappresentante auto-rizzato (qui si parla di <<authorized naturalrepresentative>>).
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L’amministratore persona giuridica - 60
IN INGHILTERRA
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L’amministratore persona giuridica - 61
IN INGHILTERRA
CA 1985 ���� 289. Particulars of directors to be registered under s. 288.
(1) Subject to the provisions of this section, the register kept by a company under section 288 shall contain the following particulars with respect to each director:
(a) in the case of an individual:
(i) his present name, …
… (b) in the case of a corporation or Scottish firm, its corporate or firm name and registered or principal office.
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L’amministratore persona giuridica - 62
Reg. (CE) 8-10-2001 n. 2157/2001 - Regolamento del Consi-glio relativo allo statuto della Società europea (SE).
Art. 47.
1. Lo statuto della SE può prevedere che una società o al-tra entità giuridica sia membro di un organo, salvo se al-trimenti disposto dalla legislazione dello Stato membro della sede sociale della SE applicabile alle società per a-zioni.
2. La società o altra entità giuridica deve designare un rappresentante, persona fisica, ai fini dell'esercizio dei poteri nell'organo in questione.
INDICI SISTEMATICI PER AMMETTERE LA PG AMMINISTRATRICE NELLA SPA
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L’amministratore persona giuridica - 63
La PG amministratrice impedisce l’applica-zione delle norme sulla responsabilità degli amministratori ?
Codice civile – Art. 2639
Art. 2639 – Estensione delle qualifiche soggettive
1. Per i reati previsti dal presente titolo, al soggetto for-malmente investito della qualifica o titolare della funzione prevista dalla legge civile è equiparato sia chi è tenuto a svolgere la stessa funzione diversamente qualificata, sia chi esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici inerenti alla qualifica e alla funzione.
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L’amministratore persona giuridica - 64
La PG amministratrice espropria l’assem-blea dal diritto di nomina degli ammini-stratori ?
Codice civile – Art. 2351
Art. 2351 – Diritto di voto
5. Gli strumenti finanziari di cui agli articoli 2346, sesto comma, e 2349, secondo comma, possono essere dotati del diritto di voto su argomenti specificamente indicati e in particolare può essere ad essi riservata […] la nominadi un componente indipendente del consiglio di ammini-strazione o del consiglio di sorveglianza o di un sindaco.
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L’amministratore persona giuridica - 65
Cassazione , Sez. II civile – sent. 12-24 ottobre 2006, n. 22840
CASSAZIONE E SRL AMMINISTRATORE DI CONDOMINIO
Riforma GdP 27 giugno-29 luglio 2002, per il quale la no-mina di una persona giuridica (una srl) quale amministra-tore condominiale è <<evidentemente illegittima perché, data la natura fiduciaria, del rapporto di mandato, l’ammi-nistratore doveva essere una persona fisica e non certo una società di capitali>>.
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L’amministratore persona giuridica - 66
Cassazione , Sez. II civile – sent. 12-24 ottobre 2006, n. 22840
CASSAZIONE E SRL AMMINISTRATORE DI CONDOMINIO
<<La SC (Cassazione, Sezione seconda, 5608/94) ebbe ad affermare che la disciplina del condominio sembra sup-porre necessariamente la figura dell’amministratore come persone fisica…>>
<<… non persuade l’asserto che la disciplina del condo-minio negli edifici supponga necessariamente la figura dell’amministratore come persona fisica. Il fatto che nella prassi come amministratori del condominio normalmente siano nominate le persone fisiche si spiega con l’origine e con l’evoluzione della figura dell’amministratore. Ma l’idquod plerumque accidit non risolve la questione. …>>.
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L’amministratore persona giuridica - 67
Cassazione , Sez. II civile – sent. 12-24 ottobre 2006, n. 22840
CASSAZIONE E SRL AMMINISTRATORE DI CONDOMINIO
<<…Il sistema non conosce disposizioni limitative della capacità o della legittimazione della persona giuridica, se non nei casi tassativamente previsti. Siffatte disposizioni, per la verità, sarebbero in contrasto con le finalità e con l’evoluzione dell’istituto dell’amministratore di condomi-nio, ragion per cui negare alla persona giuridica la facoltàdi essere amministratore con l’addurre che le attività ine-renti a tale ufficio esigono attribuiti propri dell’uomo ap-pare del tutto infondato. D’altra parte, per quanto attiene all’esatto adempimento di tutte le obbligazioni, le persone giuridiche presentano coefficienti di affidabilità non mino-ri e diversi da quelli della persona fisica…>>.
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L’amministratore persona giuridica - 68
Cassazione , Sez. II civile – sent. 12-24 ottobre 2006, n. 22840
CASSAZIONE E SRL AMMINISTRATORE DI CONDOMINIO
<<… Per concludere, non esistendo alcuna disposizione di legge, la quale abbia escluso che la persona giuridica possa esercitare l’incarico di amministratore di condomi-nio, la soluzione della questione, che non può essere de-cisa con una precisa disposizione di legge e nemmeno avendo riguardo alle disposizioni che regolano casi simili o materie analoghe, deve ricavarsi dai principi generali dell’ordinamento giuridico dello Stato (articolo 12 delle disp. prel.)…>>.
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L’amministratore persona giuridica - 69
Cassazione , Sez. II civile – sent. 12-24 ottobre 2006, n. 22840
CASSAZIONE E SRL AMMINISTRATORE DI CONDOMINIO
<<…Orbene, la capacità generalizzata delle persone giu-ridiche deve considerarsi come principio dell’ordinamen-to. Nell’ambito della capacità generalizzata, in difetto di specifiche disposizioni contrarie, si comprende la possi-bilità di una persona giuridica di essere nominata ammini-stratore di condominio…>>.
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L’amministratore persona giuridica - 70
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
ARTICOLO 24) NOMINA DI PERSONA GIURIDICA ALLA CARICA DI AMMINISTRATORE DELLA SOCIE-TA’
24.1 - Qualora la società sia amministrata da un amministratore unico, per tale incarico possono essere nominate sia una persona fisica che una persona giuridica.
24.2 - Qualora l’organo amministrativo della so-cietà amministrata sia composto da una pluralitàdi membri, alla carica di componente dell’organo amministrativo possono essere nominate, anche in concorso tra loro, sia persone fisiche che persone giuridiche.
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L’amministratore persona giuridica - 71
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
24.3 - Qualora siano nominate come amministra-tori una o più persone giuridiche (sia nel caso in cui la società amministrata abbia un organo ammi-nistrativo monopersonale, sia che essa abbia un organo amministrativo pluripersonale), queste, a mezzo di una determinazione del loro organo am-ministrativo, designano senza indugio, una volta ricevuta la notizia della loro nomina nella societàamministrata, una o più persone fisiche (scelte tra i propri soci, tra i propri amministratori o tra i pro-pri dipendenti) per esercitare nella società ammi-nistrata la funzione di amministratore per conto della persona giuridica amministratrice dalla quale la designazione proviene. Fino a che detta designa-zione non intervenga, si intendono tacitamente de-signati, per esercitare la funzione di amministrato-re nella società amministrata per conto della per-sona giuridica amministratrice, il componente o i componenti dell’organo amministrativo monoper-sonale o pluripersonale della persona giuridica am-ministratrice.
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L’amministratore persona giuridica - 72
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA 24.4 - Nel caso in cui la persona giuridica ammi-
nistratrice designi espressamente o tacitamente una pluralità di persone fisiche al fine di esercitare nella società amministrata la funzione di amministratore per conto della persona giuridica amministratrice (sia nel caso in cui la societàamministrata abbia un organo amministrativo monopersonale, sia che essa abbia un organo amministrativo pluripersonale), le persone fisiche designate:
…
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L’amministratore persona giuridica - 73
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
…le persone fisiche designate:
a) debbono agire sempre personalmente, e cioèsenza possibilità di attribuirsi reciprocamente la rappresentanza l’una dell’altra;
b) debbono sempre compiere qualsiasi attività in via tra loro congiunta;
c) debbono agire personalmente e congiuntamen-te, pure, nelle adunanze collegiali dell’organo am-ministrativo della società amministrata e, pertan-to, in dette adunanze, la persona giuridica ammi-nistratrice si intende presente solo qualora inter-vengano tutte le persone fisiche designate dalla stessa persona giuridica amministratrice;
d) …
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L’amministratore persona giuridica - 74
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
…le persone fisiche designate:
… d) esprimono una sola opinione e un solo voto e, pertanto, qualora esse non raggiungano l’accordo sugli interventi da effettuare nel corso delle adu-nanze del consiglio di amministrazione e sull’ e-spressione del voto, si intende che la persona giu-ridica amministratrice non abbia dichiarato alcuna opinione nel corso della riunione del consiglio di amministrazione della società amministrata e che essa vi abbia espresso un voto di astensione.
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L’amministratore persona giuridica - 75
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
24.5 - Con l’accettazione della designazione, le persone fisiche designate dalla persona giuridica amministratrice assumono in via solidale con la persona giuridica designante le medesime respon-sabilità che gravano sulla persona giuridica ammi-nistratrice per lo svolgimento dell’incarico di am-ministrazione.
24.6 - Le persone fisiche designate dalla persona giuridica amministratrice sono in ogni momento da essa liberamente revocabili e sostituibili con altre persone fisiche e comunque durano in carica non oltre il periodo di durata in carica della persona giuridica amministratrice.
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L’amministratore persona giuridica - 76
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
24.7 - La designazione delle persone fisiche nomi-nate nella società amministrata al fine di eserci-tare la funzione di amministratore per conto della persona giuridica amministratrice deve essere, senza indugio, comunicata alla società ammini-strata unitamente all’accettazione dell’incarico da parte delle predette persone fisiche; parimenti de-ve essere, senza indugio, comunicata alla societàamministrata qualsiasi causa che determini la ces-sazione dall’incarico delle persone fisiche designa-te dalla persona giuridica amministratrice al fine di esercitare la funzione di amministratore per conto della persona giuridica amministratrice.
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L’amministratore persona giuridica - 77
UNA POSSIBILE
CLASOLA STATUTARIA
24.8 - Nel caso di nomina di una persona giuridica alla carica di amministratore della società, tutte le comunicazioni della società amministrata vanno dirette sia all’organo amministrativo della persona giuridica amministratrice sia alle persone fisiche da essa designate al fine di esercitare la funzione di amministratore per conto della persona giuridi-ca amministratrice.
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